導(dǎo)語：如何才能寫好一篇經(jīng)濟(jì)糾紛所涉及的法律，這就需要搜集整理更多的資料和文獻(xiàn)，歡迎閱讀由公務(wù)員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

【關(guān)鍵詞】刑民交叉案件 先刑后民 先民后刑 刑民并行

德國法學(xué)家克勞斯.羅克辛所說，“刑法與民法在概念上的明確區(qū)別，是19世紀(jì)法學(xué)的重大成就，但在今日，我們認(rèn)為此項嚴(yán)格的區(qū)別是一個錯誤的概念，刑法與民法的再接近實有必要”。[1]因為我們生活在一個過分講究物質(zhì)的經(jīng)濟(jì)社會，涉及民事權(quán)益的紛爭和經(jīng)濟(jì)利益的沖突大量出現(xiàn)，民事經(jīng)濟(jì)糾紛和經(jīng)濟(jì)犯罪案件越來越多，有些民事經(jīng)濟(jì)糾紛涉嫌經(jīng)濟(jì)犯罪，有些則與經(jīng)濟(jì)犯罪案件互相交織，有些則刑民難辯。對此，我國現(xiàn)行立法上還存在著諸多的缺陷，法律規(guī)定與司法解釋、部門規(guī)章之間沒有達(dá)到協(xié)調(diào)統(tǒng)一，甚至出現(xiàn)互相沖突的現(xiàn)象。

一、刑民交叉案件的概念解析

要深入研究刑民交叉案件的訴訟機(jī)制，首先要理清刑民交叉案件的概念。

江偉教授認(rèn)為，刑民交叉案件即某些案件所涉及的法律關(guān)系錯綜復(fù)雜，在民事和刑事上相互交叉或牽連、相互影響的案件。在此基礎(chǔ)上，依案件的具體表現(xiàn)形式，將刑民交叉案件劃分為三類：第一類，因不同法律事實分別涉及刑事法律關(guān)系和民事法律關(guān)系，但法律事實之間具有一定的牽連關(guān)系而造成的刑民交叉案件。例如同一行為主體實施了兩個獨立的法律行為，分別侵犯了刑事法律關(guān)系和民事法律關(guān)系，但都是基于同一行為主體，法律事實牽連，刑民案件交叉。第二類，因同一法律事實涉及的法律關(guān)系一時難以確定是刑事法律關(guān)系還是民事法律關(guān)系而造成的刑民交叉案件。第三類，因同一法律事實同時侵犯了刑事法律關(guān)系和民事法律關(guān)系，從而構(gòu)成刑民案件交叉。此類交叉實質(zhì)上是源于法規(guī)競合，由于刑法和民法都對該項事實作了相應(yīng)的規(guī)定且競相要求適用于該法律事實，造成刑民案件的交叉。[2]

二、刑民交叉案件的現(xiàn)行訴訟機(jī)制的不足

為了在刑民交叉案件中能夠正確、合理的適用法律，我國先后出臺了五個規(guī)范性文件來規(guī)定和細(xì)化刑民交叉案件的訴訟機(jī)制。現(xiàn)行有效的1997年12月施行的《最高人民法院關(guān)于審理存單糾紛案件的若干規(guī)定》（以下簡稱《97年規(guī)定》），1998年4月施行的《最高人民法院關(guān)于在審理經(jīng)濟(jì)糾紛案件中涉及經(jīng)濟(jì)犯罪嫌疑若干問題的規(guī)定》（以下簡稱《98年規(guī)定》）和2000年12月19日最高人民法院公布的司法解釋《關(guān)于刑事附帶民事訴訟范圍問題的規(guī)定》（法釋【2000】47號），大多數(shù)規(guī)定從開始施行至今已經(jīng)十多年了，隨著時代的發(fā)展和變遷，或多或少的出現(xiàn)了問題，為我國刑民交叉案件的訴訟機(jī)制的運行帶來了各種各樣的難題與挑戰(zhàn)。

第一，程序銜接規(guī)定不完善，未充分保障當(dāng)事人權(quán)利救濟(jì)的及時性。刑民交叉案件之所復(fù)雜，因為其不僅涉及了民事法律關(guān)系，還涉及了刑事法律關(guān)系，甚至部分案件需要接受兩種不同的法律規(guī)范的分別評價和處理，這就必然涉及到民事訴訟和刑事訴訟的交接、協(xié)調(diào)問題。依據(jù)《98年規(guī)定》的第十一條規(guī)定，“人民法院作為經(jīng)濟(jì)糾紛受理的案件，經(jīng)審理認(rèn)為不屬經(jīng)濟(jì)糾紛案件而有經(jīng)濟(jì)犯罪嫌疑的，應(yīng)當(dāng)裁定駁回，將有關(guān)材料移送公安機(jī)關(guān)或檢察機(jī)關(guān)。”第十二條規(guī)定：“人民法院已立案審理的經(jīng)濟(jì)糾紛案件，公安機(jī)關(guān)或檢察機(jī)關(guān)認(rèn)為有經(jīng)濟(jì)犯罪嫌疑，并說明理由附有關(guān)材料函告受理該案的人民法院的，有關(guān)人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)真審查。經(jīng)過審查，認(rèn)為確有經(jīng)濟(jì)犯罪嫌疑的，應(yīng)當(dāng)將案件移送公安機(jī)關(guān)或檢察機(jī)關(guān)，并書面通知當(dāng)事人，退還案件受理費?！比嗣穹ㄔ焊鶕?jù)相關(guān)司法解釋的規(guī)定，裁定駁回或中止民事訴訟的審理，將涉嫌犯罪的材料向偵查機(jī)關(guān)移送，由于沒有相關(guān)程序法的規(guī)定和約束，以及相關(guān)救濟(jì)監(jiān)督程序的缺失，常常發(fā)生偵查機(jī)關(guān)對被移送的案件長期未做答復(fù)，或者公安、司法機(jī)關(guān)之間互相推諉等，導(dǎo)致案件長期懸而未決。都說“遲來的正義非正義”，在上述情況下，于當(dāng)事人而言，也許這遲來的正義都成了奢望。故刑民交叉案件訴訟程序銜接規(guī)定不完善，嚴(yán)重影響了保障當(dāng)事人權(quán)利救濟(jì)的及時性。

篇2

【關(guān)鍵詞】 法務(wù)會計；財務(wù)會計；區(qū)別

隨著我國市場經(jīng)濟(jì)的逐步建立和法制體系的逐步完善, 法律案件中經(jīng)濟(jì)案例的比重也在經(jīng)濟(jì)高速增長的同時不斷上升，且門類日益繁多、情況逐漸復(fù)雜、手段更加隱蔽。在處理具體的案件或糾紛等法律事項時，必須同時解決事實與法律兩方面的問題，法官、律師等法律工作者受其專業(yè)知識、技術(shù)方法、業(yè)務(wù)手段的局限，只能處理法律問題和簡單的事實問題，而一些較為復(fù)雜的專門性事實問題（如財務(wù)會計問題）則只能交由有特定專業(yè)資質(zhì)的人員處理。于是，一種融合會計學(xué)與法學(xué)為一體、協(xié)助法律工作者查證案件或糾紛涉及的財會事實的新工具――法務(wù)會計應(yīng)運而生。李若山教授認(rèn)為，法務(wù)會計是特定主體運用會計知識、財務(wù)知識、審計技術(shù)與調(diào)查技術(shù)，針對經(jīng)濟(jì)糾紛中的法律問題，提出專家性意見作為法律鑒定或在法庭上作證的一門新興行業(yè)。由此可見，法務(wù)會計是在社會專業(yè)化分工基礎(chǔ)上形成的會計界對法律界的專業(yè)服務(wù)。法務(wù)會計作為會計學(xué)的一個分支，與傳統(tǒng)財務(wù)會計自然存在共同之處，關(guān)系比較密切，但其所服務(wù)領(lǐng)域、業(yè)務(wù)的特殊性，又決定了它與傳統(tǒng)財務(wù)會計存在區(qū)別。

一、法務(wù)會計與財務(wù)會計的聯(lián)系

（一）法務(wù)會計與財務(wù)會計都屬于應(yīng)用會計學(xué)

會計學(xué)可分為理論會計學(xué)和應(yīng)用會計學(xué)，其中理論會計學(xué)包括會計理論、會計史等；應(yīng)用會計學(xué)包括財務(wù)會計、管理會計、國際會計、法務(wù)會計及成本會計等，可見法務(wù)會計作為會計學(xué)的一個分支，與財務(wù)會計都屬于應(yīng)用會計學(xué)。

（二）財務(wù)會計是法務(wù)會計產(chǎn)生的前提和基礎(chǔ)

財務(wù)會計為信息使用者進(jìn)行經(jīng)濟(jì)決策服務(wù)，法務(wù)會計為法律工作者處理法律事項服務(wù)，因此它們都屬于會計服務(wù)活動，其最終成果（財務(wù)報告與專家意見）所依據(jù)的事實材料都來自于各項經(jīng)濟(jì)活動。但案件所涉及的財務(wù)會計業(yè)務(wù)通常是由會計事項和會計活動組成，而法務(wù)會計活動本身是對案件涉及的會計事項或會計活動進(jìn)行檢查、驗證和鑒定，并據(jù)此作出判斷，發(fā)表專家意見，通常是在財務(wù)會計工作基礎(chǔ)上開展的。因此，財務(wù)會計是法務(wù)會計產(chǎn)生的前提和基礎(chǔ)。

二、法務(wù)會計與財務(wù)會計的區(qū)別

（一）主體不同

財務(wù)會計是為某一特定主體（會計實體）服務(wù)的，要對特定主體（企業(yè)、事業(yè)、機(jī)關(guān)單位等）的經(jīng)濟(jì)過程和結(jié)果進(jìn)行確認(rèn)、計量、記錄和報告。法務(wù)會計的主體不是單一主體的單一會計，而是更廣泛意義上的會計，凡經(jīng)濟(jì)糾紛、訴訟案件中涉及到會計事項的認(rèn)定、判別，均與法務(wù)會計有關(guān)。法務(wù)會計的空間范圍主要存在于三大領(lǐng)域：一是企業(yè)、行政、事業(yè)單位；二是社會中介機(jī)構(gòu)（律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、審計師事務(wù)所）；三是司法機(jī)關(guān)（檢察、公安機(jī)關(guān)和人民法院等）以及政府審計部門、紀(jì)檢部門。

（二）職能不同

會計職能是指會計在經(jīng)濟(jì)管理中所具有的功能。財務(wù)會計有核算、監(jiān)督兩項基本職能。核算職能側(cè)重對事實的描述，主要是對某一特定主體的經(jīng)濟(jì)活動過程進(jìn)行確認(rèn)、計量和記錄，對其結(jié)果進(jìn)行報告。監(jiān)督職能側(cè)重于糾正偏差，主要是依據(jù)一定的標(biāo)準(zhǔn)和要求，對特定主體的經(jīng)濟(jì)活動和相關(guān)會計核算的合法性、合理性進(jìn)行審查，以達(dá)到預(yù)期的目的。財務(wù)會計的這兩項基本職能是相輔相成、辯證統(tǒng)一的關(guān)系。會計核算是會計監(jiān)督的基礎(chǔ)；而會計監(jiān)督又是會計核算質(zhì)量的保障。法務(wù)會計職能的作用范圍則遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出了財務(wù)會計，不僅局限于確認(rèn)、計量、記錄和報告，而且在解釋財務(wù)問題、強(qiáng)化會計的控制職能、收集會計數(shù)據(jù)以提供訴訟支持、保護(hù)和懲戒會計職業(yè)人士以及其他有關(guān)人士等方面也能提供信息支持。

（三）目的不同

法務(wù)會計與財務(wù)會計雖然都有“會計”二字，但二者的目的卻有著天壤之別。財務(wù)會計的目的是著重向會計信息的使用者（投資者、債權(quán)人、政府及其有關(guān)部門和社會公眾）提供對經(jīng)濟(jì)決策有用的信息，能反映企業(yè)管理層受托責(zé)任的履行情況，所提供信息具有公開性。而法務(wù)會計提供信息的目的在于完成受托責(zé)任，它是對經(jīng)濟(jì)活動（或者經(jīng)濟(jì)糾紛）中的法律責(zé)任問題進(jìn)行調(diào)查、取證、提出專家性意見，為法庭、仲裁或鑒定機(jī)構(gòu)提供相關(guān)證據(jù)。

（四）內(nèi)容不同

財務(wù)會計的內(nèi)容是用財務(wù)會計的理論和方法進(jìn)行確認(rèn)、計量、記錄和報告的一般會計事項，具體分為資產(chǎn)、負(fù)債、所有者權(quán)益、收入、費用和利潤六大會計要素。法務(wù)會計的內(nèi)容則取決于各國法律體系的完善程度及法律、法規(guī)對經(jīng)濟(jì)活動、經(jīng)濟(jì)行為、財產(chǎn)資源等規(guī)定的詳細(xì)程度，因此，不同國家及同一國家的不同時期，法務(wù)會計的內(nèi)容都有所不同。我國學(xué)者對當(dāng)前法務(wù)會計內(nèi)容的認(rèn)識較為統(tǒng)一，認(rèn)為主要包括以下幾個方面：（1）稅收理算會計；（2）債權(quán)、債務(wù)理算會計；（3）保險賠償理算會計；（4）社會公正會計；（5）物價會計；（6）基金會計；（7）司法會計；（8）海損事故理算會計；（9）社會保障會計。

（五）工作程序和方法不同

在工作程序上，財務(wù)會計有一套比較科學(xué)的、統(tǒng)一的、定型的會計處理程序。財務(wù)會計的工作程序即會計循環(huán)可概括為七個環(huán)節(jié)：（1）審核原始憑證，編制記賬憑證；（2）過賬；（3）結(jié)賬前賬項調(diào)整與結(jié)賬分錄；（4）對賬；（5）試算平衡；（6）結(jié)賬；（7）編制財務(wù)報告。各環(huán)節(jié)具有連續(xù)性和繼起性，且憑證、賬簿、報告的格式、內(nèi)容、編報程序與要求多由國家統(tǒng)一規(guī)定。而法務(wù)會計服務(wù)對象的復(fù)雜性，決定了其工作程序的特殊性，大多是從接受受托責(zé)任到事件結(jié)束工作報告的報出，不存在會計期間的連續(xù)性，更不需要繼起性。一般來說，其工作程序應(yīng)包括：（1）會見委托人，明確受托責(zé)任；（2）初步調(diào)查，收集有關(guān)資料；對受托任務(wù)進(jìn)行風(fēng)險評估和預(yù)測；（3）制定行動計劃，包括實施的策略、步驟、方案等；（4）獲得證據(jù)材料；（5）計算、分析；（6）報告，即將法務(wù)會計工作的最終結(jié)果以報告的形式系統(tǒng)表達(dá)出來。

在工作方法上，財務(wù)會計大量使用會計核算方法、會計分析方法。法務(wù)會計作為一門復(fù)合性學(xué)科，不僅使用會計的方法，有時還大量使用審計的方法、統(tǒng)計的方法（如抽樣分析法等）及收集證據(jù)的方法等。常見的方法有：審閱查驗法、關(guān)聯(lián)核對法、座談詢問法、實物勘察法、分析比較法、綜合計算法等。

（六）執(zhí)業(yè)規(guī)范不同

實現(xiàn)財務(wù)會計目標(biāo)的關(guān)鍵在于保證財務(wù)報告的質(zhì)量，因此需要有專門的會計規(guī)范。財務(wù)會計人員在處理經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)活動的過程中，不僅要遵守《會計法》的有關(guān)規(guī)定，還要受到統(tǒng)一會計規(guī)范（如會計準(zhǔn)則、會計制度、會計基礎(chǔ)工作規(guī)范等）的約束，其中，企業(yè)會計準(zhǔn)則是國際上通行的一種會計規(guī)范形式，我國的企業(yè)會計準(zhǔn)則分為基本會計準(zhǔn)則和具體會計準(zhǔn)則。法務(wù)會計的執(zhí)業(yè)活動涉及三個規(guī)范，即會計準(zhǔn)則、法務(wù)會計準(zhǔn)則和專家證據(jù)準(zhǔn)則（譚立，2006），前兩者為會計行業(yè)規(guī)范，后者為法律規(guī)范，三者關(guān)系密切，又相互區(qū)別。法務(wù)會計工作就是將會計語言記錄的財會事實翻譯成法律語言表述的案件事實，也就是說財會事實經(jīng)由法務(wù)會計之手以專家意見形式送達(dá)法官手中，成為其認(rèn)定案件事實的證據(jù)。在這一過程中，法務(wù)會計準(zhǔn)則作為會計與法律兩個職業(yè)的聯(lián)結(jié)紐帶，起到了由會計準(zhǔn)則通向?qū)＜易C據(jù)規(guī)則的橋梁作用。目前世界上除了美國、加拿大等少數(shù)國家制定了有關(guān)法務(wù)會計準(zhǔn)則外，許多國家的法務(wù)會計業(yè)務(wù)活動都是參照審計準(zhǔn)則執(zhí)行，但制定統(tǒng)一的法務(wù)會計準(zhǔn)則仍是必然趨勢。只有建立健全法務(wù)會計準(zhǔn)則，才能使法務(wù)會計工作有規(guī)可循、有章可依，才能保證執(zhí)業(yè)質(zhì)量，提升職業(yè)信譽(yù)，才能實現(xiàn)法務(wù)會計準(zhǔn)則與法律法規(guī)、準(zhǔn)則和慣例的聯(lián)系和溝通，指引法務(wù)會計健康發(fā)展。2006年初，我國財政部頒布了1項基本會計準(zhǔn)則和38項具體會計準(zhǔn)則，這一準(zhǔn)則體系已基本上與國際會計準(zhǔn)則趨同，中國注冊會計師協(xié)會完成了48項審計準(zhǔn)則的制定或修訂工作，標(biāo)志著我國的企業(yè)會計、審計準(zhǔn)則體系已基本建設(shè)完成，為建立法務(wù)會計準(zhǔn)則提供了基礎(chǔ)性框架。

（七）報告不同

財務(wù)會計報告是企業(yè)對外提供的反映企業(yè)某一特定日期的財務(wù)狀況和某一會計期間的經(jīng)營成果、現(xiàn)金流量等會計信息的文件。法務(wù)會計報告是法務(wù)會計工作者根據(jù)有關(guān)的財務(wù)會計資料、卷宗材料，以及其他相關(guān)的資料等，對案件或糾紛等法律事項所涉及的財務(wù)問題進(jìn)行解釋、說明，并作出專業(yè)判斷所形成的一種書面結(jié)論性文件。法務(wù)會計報告與財務(wù)會計報告有十分顯著的區(qū)別：

1. 用途和使用者不同。財務(wù)會計報告的用途在于為投資者、社會公眾、政府機(jī)構(gòu)等利益相關(guān)者提供經(jīng)濟(jì)決策所需的相關(guān)會計信息；而法務(wù)會計報告適用于訴訟實踐，為法律事項承辦人、當(dāng)事人等提供認(rèn)定相關(guān)財會事實的專家證據(jù)。

2. 反映的范圍不同。依據(jù)“會計主體假設(shè)”，財務(wù)會計報告所反映的財務(wù)事實僅局限于某一會計主體的相關(guān)經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)；而法務(wù)會計報告不存在“會計主體”的限制，它是依照法律事項來劃定空間活動范圍，凡是法律事項涉及的會計事實都必須查清、核實，并向委托人報告。可見，財務(wù)會計報告與法務(wù)會計報告所反映的事實范圍差異較大。

3. 內(nèi)容和格式不同。財務(wù)會計報告包括財務(wù)報表及其附注和其他應(yīng)當(dāng)在財務(wù)會計報告中披露的相關(guān)信息和資料。財務(wù)報表至少應(yīng)包括資產(chǎn)負(fù)債表、利潤表、現(xiàn)金流量表及所有者權(quán)益變動表。常見的財務(wù)會計報告是以格式報表為主題，表注及相關(guān)信息和資料作為輔助，其中每張報表都有固定的格式要求。而法務(wù)會計報告的內(nèi)容反映了法律事項所涉及范圍的財會事實，通常情況下，法務(wù)會計報告的基本內(nèi)容應(yīng)當(dāng)包括引言、對財務(wù)會計資料的分析論證過程和最終的結(jié)論等。如果報告人占有資料不充分或資料很少，也可發(fā)表“無法作出明確結(jié)論”的報告結(jié)果。不同經(jīng)濟(jì)糾紛或案件的性質(zhì)、內(nèi)容不同，所依據(jù)的法律規(guī)范不完全一致，因此，法務(wù)會計報告沒有固定格式，通常是根據(jù)不同的業(yè)務(wù)對象和使用對象，按委托人的要求分別采用不同的格式。

4. 時間要求不同。依據(jù)“持續(xù)經(jīng)營假設(shè)”、“會計分期假設(shè)”，財務(wù)會計報告作為對企業(yè)不斷發(fā)生的經(jīng)濟(jì)活動和資金運動的分期綜合反映，具有時間上的連續(xù)性。而法務(wù)會計是在涉及會計領(lǐng)域的經(jīng)濟(jì)糾紛和訴訟發(fā)生時，對財務(wù)事項中涉及的法律問題進(jìn)行解釋與處理，著重于向法庭提供臨時的審計證據(jù)。

（八）對會計人員知識結(jié)構(gòu)的要求不同

法務(wù)會計人員的素質(zhì)同所有會計人員一樣，應(yīng)包括道德素質(zhì)和業(yè)務(wù)素質(zhì)兩方面。道德素質(zhì)方面與審計人員的要求基本相同，但在業(yè)務(wù)素質(zhì)方面，法務(wù)會計作為一門新興的復(fù)合型邊緣學(xué)科，對法務(wù)會計人員的要求也較之一般會計人員更高，要求從業(yè)者不僅必須精通會計與審計知識，以便合理解釋涉案對象的財務(wù)事實，甄別其財務(wù)信息的真實性與合法性，提供有助于法庭判決的有效證據(jù)，而且必須熟悉公司法、證券法、保險法、稅法、訴訟法和證據(jù)規(guī)則等各種法律和相關(guān)規(guī)定，這樣才能實現(xiàn)會計事實與法律程序的有效對接。此外，還需借助心理學(xué)中的相關(guān)知識來透析經(jīng)濟(jì)行為背后的欲念和動機(jī)?？傊?，法務(wù)會計人員的知識層面要遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于傳統(tǒng)財務(wù)會計人員的知識層面。

【主要參考文獻(xiàn)】

[1] 譚立. 論法務(wù)會計與財務(wù)會計的區(qū)別.當(dāng)代財經(jīng)，2005，（8）.

[2] 成慕杰. 法務(wù)會計及其人才培養(yǎng)初探.財會通訊，2005，（2）.

[3] 孟祥東. 法務(wù)會計理論與實務(wù). 東北財經(jīng)大學(xué)出版社，2007.

[4] 王文杰. 法務(wù)會計相關(guān)問題研究. 東北財經(jīng)大學(xué)碩士論文，2005.

[5] 李若山，譚菊芳，葉奕明，洪劍峭. 論國際法務(wù)會計的需求與供給. 會計研究，2000，（11）.

[6] 譚立. 注冊會計師提供法務(wù)會計服務(wù)五題. 經(jīng)濟(jì)管理，2006，（13）.

[7] 李雪婷，王東清. 論法務(wù)會計在司法訴訟中的信息支持. 事業(yè)會計，2005，（5）.

篇3

一、住房按揭貸款糾紛案的基本情況

我國的按揭業(yè)務(wù)參考的是香港的作法，按揭實際是為幫助房地產(chǎn)開發(fā)商和購房者完成樓宇買賣而由銀行提供抵押貸款的融資業(yè)務(wù)活動。銀行提供的這種貸款稱為住房按揭貸款。住房按揭貸款糾紛案件，?？谑行氯A區(qū)法院從1998年開始受理后，呈逐年上升之勢。

1.受理的基本情況

該院從1998年開始受理住房按揭貸款糾紛案，當(dāng)年受理這類案件26件，訴訟標(biāo)的額最小的為17萬元，最大的為74萬元；1999年受理住房按揭貸款糾紛案37件，訴訟標(biāo)的額最小的為3.6萬元，最多的為80.17萬元。2000年僅上半年受理住房按揭貸款糾紛案為117件，訴訟標(biāo)的數(shù)最小的為3萬余元，訴訟標(biāo)的額最大的為219萬元。

從1998年以來，該院所受理的住房按揭貸款案中，所涉及的住房按揭貸款合同均為銀行提供的格式合同，合同的條款基本一致，簽訂合同的時間為1993年底至1995底這段時間。原告的訴訟請求均為要求解除按揭貸款合同，確認(rèn)抵押關(guān)系成立，判令購房者償還尚欠的借款本金及利息、罰息，判令房地產(chǎn)商承擔(dān)連帶保證責(zé)任。的理由均為購房者與房地產(chǎn)商違約，未按期償還按揭貸款及承擔(dān)保證責(zé)任，判決結(jié)果一般為確認(rèn)購房者與房地產(chǎn)商未按期償還借款，應(yīng)負(fù)違約責(zé)任，購房者應(yīng)償還尚欠的本息。但對房地產(chǎn)商所應(yīng)承擔(dān)的保證責(zé)任及購房者以所購住房抵押給銀行的抵押合同的效力，則有不同的認(rèn)識及判決結(jié)果。

2.住房按揭貸款合同糾紛案件的特點

（1）原告均為銀行。該院1998年以來所受理的這類案件，原告大部分為中國建設(shè)銀行海南住房城建支行，部分為省工商銀行營業(yè)部。建行海南住房城建支行由原建行海南省房地產(chǎn)信貸部改建而成，原建行海南省房地產(chǎn)信貸部最早辦理全省住房按揭貸款業(yè)務(wù)，放貸后因追索按揭貸款，建行海南住房城建支行將被告在海口市的案件，除個別案件標(biāo)的額超300萬元的以外，都訴至新華法院，因此，?？谑薪^大部分的住房按揭貸款合同糾紛案均由該院審理。

（2）被告均有兩個，一被告為個人購房者，這部分被告往往在合同履行初期都能按月還本付息，但隨后就不再還款，也不主動與按揭銀行聯(lián)系；另一被告為售房方的房地產(chǎn)開發(fā)商，房地產(chǎn)開發(fā)商是作為保證人而被原告列為被告之一的。

（3）被告下落不明、不應(yīng)訴者多。作為房地產(chǎn)開發(fā)商的被告均出庭應(yīng)訴，但作為個人購房者的被告，則大多下落不明。如1999年所受理的這類案件中，出庭應(yīng)訴的購房者只有4個人，2人收到開庭傳票后未到庭參加訴訟，其余的均為下落不明。這部分下落不明的當(dāng)事人，有一部分仍在海口市，另一部分已到外地，但均已不居住在原住所及所購的住房，既未還款也未與銀行聯(lián)系，法院查找無著，無法直接送達(dá)，只能按照我國《民事訴訟法》第八十四條的規(guī)定，按下落不明公告送達(dá)。有一方當(dāng)事人下落不明的案件約占所受理的住房按揭貸款案件的81%，也就是說缺席判決的案件約占81%.

（4）個案的具體情況有所不同，涉及到法律適用問題的較多。雖然該院所受理的住房按揭貸款糾紛案均為追索尚欠本息的案件，但由于個案所涉及的住房按揭貸款合同的簽訂時間不同、期限不同，對擔(dān)保合同關(guān)系的效力、保證期限等方面所適用的法律均不同，處理結(jié)果亦有所不同。

3.產(chǎn)生訴訟的主要原因

從1998年以來，該院受理的涉及住房按揭貸款糾紛案件數(shù)量上升較快，經(jīng)初步分析，產(chǎn)生糾紛引訟的原因主要有以下幾個方面：

（1）因購房者與房地產(chǎn)商之間的糾紛，引起住房按揭貸款合同的不完全履行。銀行與購房者及房地產(chǎn)商簽訂住房按揭貸款合同，其前提是購房者已與房地產(chǎn)商簽訂了買賣合同，為了購房者支付部分購房款而由銀行提供按揭貸款。對購房者而言，這里主要涉及到兩個法律關(guān)系，一為購房者與房地產(chǎn)商的房屋買賣合同關(guān)系，另一個法律關(guān)系為購房者與銀行、房地產(chǎn)商的按揭關(guān)系，所涉及的兩種合同關(guān)系密切，但屬不同法律性質(zhì)。而購房者因按揭貸款的目的是為履行房屋買賣合同，所以往往更看重與房地產(chǎn)商的房屋買賣合同，一旦其就房屋交付的時間、質(zhì)量等與房地產(chǎn)商發(fā)生糾紛，購房者就以房地產(chǎn)商違反房屋買賣合同為由，不履行按揭還款義務(wù)。

（2）因購房者自身的原因而不履行住房按揭貸款合同。有的購房者因?qū)Ｄ系慕?jīng)濟(jì)環(huán)境不滿意，而離開海南到別處發(fā)展，對原所購的房屋既不居住也不再還款；有的購房者因工作變動、下崗，每月按揭還款額較高等原因，無力償還按揭借款。

（3）因房地產(chǎn)行情變動等原因，購房者不愿償還按揭貸款。因引起糾紛的住房按揭貸款合同，簽訂的時間在1993年底至1995年，當(dāng)時房地產(chǎn)尚有余溫，房價在當(dāng)時看來不算高，但與這兩年相比，房價相對較高，而大部分的按揭期限均為五年，甚至更短，購房者每月等額償還的貸款額較大，購房者認(rèn)為負(fù)擔(dān)較重，因而有些購房者轉(zhuǎn)而另行以低價購買其認(rèn)為質(zhì)量較好，房價便宜的住房而不履行原按揭貸款合同。

二、住房按揭貸款糾紛案審理中應(yīng)注意的幾個問題

1.注意區(qū)分按揭貸款糾紛中涉及的法律關(guān)系。

從理論上分析，按揭貸款所涉及的法律關(guān)系較多。第一個法律關(guān)系是按揭人（購房者）因購房與房地產(chǎn)商發(fā)生的房屋買賣關(guān)系，第二個法律關(guān)系是按揭人因支付購房款向銀行貸款而發(fā)生的借貸關(guān)系，第三個法律關(guān)系是按揭人將所購房屋作為按月還本付息的擔(dān)保所發(fā)生的抵押關(guān)系，第四個法律關(guān)系是房地產(chǎn)商為保證按揭人清償貸款與銀行發(fā)生的保證關(guān)系，第五個法律關(guān)系是按揭人按銀行指定險種向保險公司辦理所購房屋保險而發(fā)生的保險關(guān)系，第六個法律關(guān)系是按揭人不能按規(guī)定向銀行償還本息，由房地產(chǎn)商將房屋回購的關(guān)系?！糧W（〗參見李鍥：《試論按揭的法律屬性》，載《政法與法律》，1998年第3期?！糧W）〗從實踐來看，通常涉及的是前四種關(guān)系。正確界定因按揭產(chǎn)生的法律關(guān)系，是正確處理這類案件的前提。

2.注意根據(jù)住房按揭貸款合同簽訂履行的時間，確定法律適用及處理原則。

為適應(yīng)建立和發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟(jì)的需要，我國的法律在不斷地修改、完善，近幾年來頒布了不少新的法律。由于住房按揭貸款合同簽訂的時間、履行的期限不同，處理這類糾紛時適用的法律有可能不同，進(jìn)而會影響到糾紛各方的法律責(zé)任的承擔(dān)問題。在所受理的這類糾紛案中，住房按揭貸款合同的簽訂時間跨度從1993年底至1995年底，同樣內(nèi)容的合同、同樣的事由，其法律的適用與處理原則可能完全不同。

（1）關(guān)于法律適用：1993年底至1995年1月1日前所簽訂的住房按揭貸款合同，其處理適用我國《民法通則》及最高法院適用民法通則的意見，《經(jīng)濟(jì)合同法》及最高法院1994年頒布的《關(guān)于審理經(jīng)濟(jì)糾紛案件中有關(guān)保證的若干問題的規(guī)定》、《借款合同條例》以及中國人民銀行的有關(guān)規(guī)定等，不能適用于1995年10月1日起實施的《擔(dān)保法》。1995年1月1日起至1995年10月1日之前所簽訂的住房按揭貸款合同，其處理適用我國《城市房地產(chǎn)管理法》及《民法通則》及其《意見》、《經(jīng)濟(jì)合同法》、《借款合同條例》等。1995年10月1日之后簽訂的住房按揭貸款合同，適用《城市房地產(chǎn)管理法》、《擔(dān)保法》、《民法通則》、《經(jīng)濟(jì)合同法》、《借款合同條例》等，合同的履行期限跨過1999年10月1日的，可以適用《合同法》有關(guān)合同履行一章的規(guī)定。

（2）關(guān)于處理原則

①關(guān)于住房按揭貸款合同糾紛所涉及的購房及貸款行為，只要其不違反當(dāng)時的法律、法規(guī)規(guī)定，一般認(rèn)定為有效的民事法律行為。

②對于住房按揭貸款合同糾紛中涉及的購房者與按揭權(quán)人銀行的房屋抵押合同關(guān)系，依有關(guān)規(guī)定辦理了抵押登記的應(yīng)確認(rèn)為有效；除了合同中約定不辦理抵押登記無效外，在1995年1月1日前所簽訂的住房抵押合同，不辦理抵押登記不違反法律法規(guī)規(guī)定，應(yīng)為有效合同，不應(yīng)以未辦理抵押登記而認(rèn)定為無效；在1995年1月1日之后所簽訂的住房抵押合同，不辦理抵押登記的應(yīng)確認(rèn)為抵押合同尚未生效，不能確定為無效。在審判實踐中對在這種情況下，抵押合同是尚未生效還是無效，有不同的認(rèn)識。根據(jù)我國《城市房地產(chǎn)管理法》第61條、《擔(dān)保法》第41條的規(guī)定，抵押合同自登記之日起生效，而非無效。抵押合同未生效與無效是兩個性質(zhì)不同的法律概念。合同未生效是指合同成立后，因不具備生效的條件，合同尚不具備約束力，如生效的條件成就，合同即可生效，而無效的合同是指合同違反法律的禁止性規(guī)定等，自始就不具備法律約束力。有一種觀點認(rèn)為，1995年1月1日前未辦理抵押登記，違反了國務(wù)院1990年的《城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)出讓轉(zhuǎn)讓暫行條例》第35條有關(guān)地上建筑物抵押應(yīng)依照規(guī)定辦理抵押登記的規(guī)定，因而無效。但由于在此之前一直無法律和行政法規(guī)規(guī)定如何辦理抵押登記，因而無法依該條例規(guī)定的規(guī)范辦理抵押登記，不能以未登記為由認(rèn)定抵押合同無效。

③房地產(chǎn)商作為保證人是否承擔(dān)責(zé)任、承擔(dān)何種責(zé)任，審判實踐中有不同的認(rèn)識。筆者認(rèn)為，其處理原則是：保證合同有效的，依合同約定的保證期限、范圍、保證方式確定保證人的責(zé)任，住房按揭貸款合同中約定保證人承擔(dān)的是一般保證還是連帶責(zé)任保證責(zé)任的，從共約定。對由于合同未約定或約定不明的，依其應(yīng)適用的有關(guān)法律法規(guī)、司法解釋來確定，如適用最高法院《關(guān)于審理經(jīng)濟(jì)糾紛案件中有關(guān)保證的若干問題的規(guī)定》第七條的規(guī)定，保證人承擔(dān)的是賠償責(zé)任，如適用《擔(dān)保法》第十九條的規(guī)定，則保證人承擔(dān)連帶責(zé)任保證。對于保證人擔(dān)保的范圍，在沒有約定或約定不明確的情況下，保證人對保證人全部債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任；應(yīng)適用《擔(dān)保法》的，因這類住房按揭貸款均用所購住房抵押，應(yīng)注意根據(jù)該法第二十八條第一款的規(guī)定，同一債權(quán)既有保證又有物的擔(dān)保的，保證人只對物的擔(dān)保以外的債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任。

保證責(zé)任期限未約定或約定不明確的，如應(yīng)適用最高法院的《規(guī)定》，則保證人應(yīng)當(dāng)在被保證人承擔(dān)責(zé)任的期限承擔(dān)保證責(zé)任，如應(yīng)適用《擔(dān)保法》第二十五條的，則保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起六個月。

三、住房按揭貸款有關(guān)問題的分析

（一）住房按揭貸款合同與傳統(tǒng)按揭的異同：

從所受理的住房按揭貸款合同糾紛案分析，海南省有關(guān)銀行所辦理的住房按揭貸款業(yè)務(wù)與傳統(tǒng)的按揭相同之處在于：采用按揭的方法，其目的均是為了取得銀行貸款，進(jìn)而促使購房者與房地產(chǎn)商之間的房屋買賣合同得以完成，采用按揭方法比一般的擔(dān)保貸款條件嚴(yán)格。以香港法律為例，房地產(chǎn)商以按揭方法出售商品房，必須具備的條件多達(dá)18項；〖ZW（〗見許合進(jìn)，《略論住房按揭》，載《當(dāng)代法學(xué)》，1999年第2期，第34頁?！糧W）〗而中國人民銀行于1997年4月28日頒發(fā)的《個人住房擔(dān)保貸款管理試行辦法》和1998年5月9日頒發(fā)的《個人住房擔(dān)保貸款管理辦法》對個人住房貸款的對象、條件、程序都有嚴(yán)格的規(guī)定。

現(xiàn)住房按揭貸款合同與傳統(tǒng)按揭的不同之處在于：

（1）傳統(tǒng)的按揭一般是約定樓宇所有權(quán)不直接轉(zhuǎn)讓給購房者，而是由購房者充當(dāng)按揭人，把樓宇作按揭標(biāo)的物，由按揭人用按揭的方法將樓宇所有權(quán)轉(zhuǎn)讓給銀行（購房者保留贖回權(quán)），待銀行收回貸款本息后，按揭權(quán)人即銀行才將樓宇所有權(quán)讓渡給按揭人。而我省已開展的住房按揭貸款，其擔(dān)保方式一般為抵押加保證，即購房者除以所購住房抵押或采取質(zhì)押外，房地產(chǎn)商必須作為購房者向銀行還本付息的保證人。而且購房者與房地產(chǎn)商在房屋買賣合同和住房按揭貸款合同中，均未規(guī)定樓宇所有權(quán)的讓渡問題，而都約定所購房屋直接轉(zhuǎn)讓給購房者。

（2）傳統(tǒng)的按揭一般不以住房儲蓄為前提，按揭權(quán)人銀行提供的是信貸資金貸款（以所購樓宇等按揭標(biāo)的物），而現(xiàn)開展的住房按揭貸款包括兩種，一種為住房公積金貸款，以購房者有住房公積金為前提；另一種為信貸資金貸款，又稱自營貸款，是銀行用信貸資金發(fā)放的個人住房貸款。二者在貸款利率、期限上均有不同，這在《個人住房貸款管理辦法》中有明文規(guī)定。

（二）住房按揭貸款操作中的存在的問題及建議

1從住房按揭貸款糾紛案的審理情況看，住房按揭貸款的操作中，存在的問題主要有：

（1）按揭期限普遍太短。從我國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展、個人收入狀況和購房價來看，個人償付購房款的能力并不高，在已按規(guī)定支付首期不少于30%購房款的情況下，如實行的五年五成、二年五成按揭，每月還款額較高，超過一般收入家庭的承受能力，特別是在社會的轉(zhuǎn)型期，個人的收入起伏較大，大部分當(dāng)被告的個人購房者系無力連續(xù)每月支付較高的貸款本息而違約的。

（2）按揭人（購房者）與按揭權(quán)人（銀行）大都未辦理房產(chǎn)抵押登記手續(xù)。其原因在于銀行不主動，購房者不配合或房屋抵押登記部門對按揭標(biāo)的物為期房的不予辦理抵押登記等，共結(jié)果可能導(dǎo)致抵押合同未生效，銀行無法行使優(yōu)先受償權(quán)。

（3）對保證人（房地產(chǎn)商）的保證方式約定不明。對保證方式的明確約定，有助于正確確定保證人應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任?！稉?dān)保法》規(guī)定保證方式有一般保證和連帶責(zé)任保證，而產(chǎn)生糾紛的住房按揭貸款合同中均未明確規(guī)定保證的具體方式，而代之以“無條件擔(dān)保責(zé)任”、“不可撤銷擔(dān)保責(zé)任”等字眼，以致訴訟中當(dāng)事人和審判人員對這樣的約定是否屬于明確約定，或?qū)儆谀囊环N保證方式有不同的看法。

2完善住房按揭貸款機(jī)制的對策

為啟動商品房市場，特別是為處置海南積壓房地產(chǎn)，解決空置房屋多，而居民購買能力不足的矛盾，完善住房按揭貸款機(jī)制是發(fā)展房地產(chǎn)業(yè)的一個重要的方面。

（1）合理確定按揭比例和按揭期限

如前所述，過低的按揭比例和期限，超過了一般收入家庭的承受能力，制約了居民對按揭貸款的需求，即使銀行發(fā)放了按揭貸款，也不能如期收回本息，按揭違約率高，使住房按揭業(yè)務(wù)的發(fā)展受到影響。從國外按揭業(yè)務(wù)的運作來看，按揭期限超過十年，按揭比例高于70%的情況比較普遍。（參見許合進(jìn)，《略論住房按揭》，載《當(dāng)代法學(xué)》，1999年第6期。）適當(dāng)延長按揭期限，提高按揭比例，使首期付款與每月還款額降低，才能與居民的承受能力相適應(yīng)，從而激發(fā)居民對按揭貸款的需求，減少按揭貸款違約率，有利于銀行按揭貸款業(yè)務(wù)的長期、健康的發(fā)展。中國人民銀行的《個人住房貸款管理辦法》第五條規(guī)定了首期付款的比例不低于30%，說明按揭的比例不高于70%，第十條規(guī)定：最長貸款期限不超過20年。但實踐中不少是五年五成的按揭，增大了對購房者支付首期款與每月還款額的壓力。因此，銀行應(yīng)合理確定按揭貸款期和比例，國家有關(guān)部門對按揭期限、比例的規(guī)定應(yīng)再適當(dāng)放寬。

篇4

[關(guān)鍵詞] 法務(wù)會計 專業(yè)性 法律規(guī)范性 客觀公正性 綜合全面性 目的性 執(zhí)業(yè)中立性

一、法務(wù)會計涵義之新解

法務(wù)會計是西方國家在市場經(jīng)濟(jì)實踐中逐步發(fā)展起來的新會計領(lǐng)域。面對日益多樣化、復(fù)雜化的經(jīng)濟(jì)糾紛和經(jīng)濟(jì)犯罪，法庭及仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行經(jīng)營審查所涉及的領(lǐng)域更廣，業(yè)務(wù)量更大，對審查技巧的要求也更高。法庭為維護(hù)法律的尊嚴(yán)，客觀、公正地對經(jīng)濟(jì)案件作出裁決，要求會計專家來協(xié)助他們對經(jīng)濟(jì)犯罪和經(jīng)濟(jì)糾紛案件進(jìn)行調(diào)查。這是一種既不同于一般會計工作，也不同于一般審計工作的特殊會計工作，是會計、審計和審查技術(shù)的綜合，在西方稱之為“法務(wù)會計”。

受我國的社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展?fàn)顩r所限，法務(wù)會計的理論研究與實踐只是在近幾年才被單獨提出來。因此，目前關(guān)于法務(wù)會計的文獻(xiàn)相對來說還比較少，且對其的理解也正處于“百家爭鳴”的探討階段，主要觀點有以下幾種：

1.美國會計學(xué)家G?杰克?貝洛各尼與洛貝特?林德奎斯特認(rèn)為，所謂法務(wù)會計，即運用相關(guān)的會計知識，對財務(wù)事項中有關(guān)法律問題的關(guān)系進(jìn)行解釋與處理，并為法庭提供相關(guān)的證據(jù)，不管這些是刑事方面的還是民事方面的。

2.加拿大會計學(xué)家斯考特認(rèn)為：法務(wù)會計就是一種處理關(guān)于記錄和匯總企業(yè)經(jīng)營狀況和各種財務(wù)交易的法律問題的會計處理方法。

3.香港畢馬威會計師事務(wù)所在1998年3月召開的 “舞弊與法務(wù)會計”研討會上，把法務(wù)會計定義為：通過對財務(wù)技能的運用以及對未決問題的調(diào)查方法，將證據(jù)規(guī)則與此相結(jié)合的一種會計學(xué)科。

4.戴德明教授卻從規(guī)范和保護(hù)會計職業(yè)界的職業(yè)行為進(jìn)而優(yōu)化會計規(guī)范體系方面，對法務(wù)會計作出了更為獨特的解釋：法務(wù)會計是司法會計的一種，當(dāng)司法會計的目的是為在法律框架下規(guī)范和保護(hù)會計職業(yè)時，司法會計就可稱為法務(wù)會計。

5.蓋地教授則分別從學(xué)科和實務(wù)兩個角度給法務(wù)會計進(jìn)行定義：從學(xué)科角度看，法務(wù)會計是適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)需要的、以會計理論和法學(xué)理論為基礎(chǔ)、融會計學(xué)和法學(xué)于一體的一門邊緣交叉學(xué)科；從實務(wù)角度看，法務(wù)會計是為適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)的需要，以法律法規(guī)和相關(guān)會計知識審查、監(jiān)察、判定、裁定、審計受理案件、受托業(yè)務(wù)。

由此可見，對法務(wù)會計的不同理解產(chǎn)生出對法務(wù)會計不同的定義?；趯Ψ▌?wù)會計各家理論觀點的涉獵與研究，在融合實踐需要和經(jīng)驗的同時，筆者認(rèn)為：法務(wù)會計，是指接受委托或授權(quán)的特定主體，以綜合運用會計學(xué)、審計學(xué)、法學(xué)理論知識作為行為依據(jù)，以法律法規(guī)和相關(guān)財經(jīng)制度作為行為標(biāo)準(zhǔn)，通過對經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)運行過程中涉及的會計糾紛、法律訴訟的會計證據(jù)實施收集、專業(yè)判斷并對會計事件進(jìn)行專業(yè)鑒定，并據(jù)此發(fā)表專家性意見及提供訴訟證據(jù)支持等相關(guān)服務(wù)的一種中介活動。其中，“特定主體”是指具有會計、審計、法學(xué)等知識的專業(yè)人員，也稱法務(wù)會計人員或法務(wù)會計師。

二、法務(wù)會計特征之新論

1.法務(wù)會計具有很強(qiáng)的專業(yè)性。法務(wù)會計從其產(chǎn)生時起就具有其特定的專業(yè)服務(wù)領(lǐng)域和特別的專業(yè)資格認(rèn)定。

2.法務(wù)會計具有法律規(guī)范性。法務(wù)會計的學(xué)科交叉性決定了法務(wù)會計人員執(zhí)業(yè)時除了須遵守會計專業(yè)知識、技能、技術(shù)必備的要求外，受法律的規(guī)范和約束非常強(qiáng)，對法學(xué)知識、訴訟程序、證據(jù)收集和結(jié)果判斷上具有相當(dāng)?shù)膶I(yè)法律要求。如在涉及會計糾紛的經(jīng)濟(jì)事務(wù)中，對會計證據(jù)的確立和判斷等，都必須依照一定的法律規(guī)范和既定的法律程序?qū)嵤?，不得違反法定程序和超出法定權(quán)限，否則，要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

3.法務(wù)會計具有客觀公正性?？陀^公正性既是法務(wù)會計人員應(yīng)當(dāng)具備的基本職業(yè)品德的要求，也是法務(wù)會計人員行為過程的基本特點的表現(xiàn)。它要求法務(wù)會計人員對有關(guān)事項的調(diào)查、判定和結(jié)論意見的表達(dá)，都應(yīng)當(dāng)以客觀事實為依據(jù)，不得隱瞞或偽造證據(jù)，不能因個人偏見而影響甚至改變其分析、判斷和鑒定的客觀性；同時要求法務(wù)會計人員應(yīng)具備正直、公正的品質(zhì)，正確對待各相關(guān)主體的利益關(guān)系，不以犧牲任何一方的利益為條件（或代價）而使另一方受益。

4.法務(wù)會計具有綜合全面性。法務(wù)會計的這個特點是由其本身涉及內(nèi)容的多樣性和牽涉層面的廣泛性所決定的。由于法務(wù)會計全面吸收了會計學(xué)、法學(xué)，特別是證據(jù)學(xué)的基本原理，以及審計學(xué)中部分審計的技術(shù)方法和統(tǒng)計學(xué)中的某些統(tǒng)計分析、比較分析方法，所以，它與財務(wù)會計、管理會計、成本會計等“單一會計”不同，是更廣泛意義上的會計。

5.法務(wù)會計具有明確的目的性。法務(wù)會計的目的是法務(wù)會計人員根據(jù)調(diào)查的結(jié)果向法庭出具專家意見作為法律鑒定、法庭作證的訴訟證據(jù)支持。一般說來，法務(wù)會計的最后結(jié)果是一份工作報告，這一報告是對企業(yè)的經(jīng)濟(jì)情況進(jìn)行的描述，尤其是針對法庭所關(guān)注的問題加以分析說明，它是法庭做出判決的重要依據(jù)?？梢?，法務(wù)會計工作的目的性較之一般的會計事務(wù)更為明確。

6.法務(wù)會計具有執(zhí)業(yè)中立性。在法務(wù)會計工作進(jìn)行中，法務(wù)會計從業(yè)人員應(yīng)當(dāng)獨立的進(jìn)行調(diào)查、鑒定、咨詢、取證等活動，不受任何機(jī)關(guān)、企事業(yè)單位、社會團(tuán)體、個人的干涉。同時，在法庭訴訟中，也具有相對獨立的地位。

參考文獻(xiàn):

[1]張?zhí)K彤:美國法務(wù)會計簡介及其啟示[J].會計研究，2004（7）

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［關(guān)鍵詞］法務(wù)會計 原則 特點 職能

會計要與時俱進(jìn)就必須適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)環(huán)境的需要，法務(wù)會計正是在這種背景下產(chǎn)生的。法務(wù)會計始于20世紀(jì)70年代的美國，我國對該領(lǐng)域的研究始于20世紀(jì)末，目前尚處于起步階段。法務(wù)會計作為一個新的事物，為區(qū)別于其它事物，首先必須對其概念加以界定。

一、概念的厘定

西方學(xué)者認(rèn)為：“所謂法務(wù)會計就是運用相關(guān)的會計知識，對財務(wù)事項中有關(guān)法律問題的關(guān)系進(jìn)行解釋與處理，并給法庭提供相關(guān)的證據(jù)，不管這些法庭是刑事方面的，還是民事方面的”。1988年，畢馬威會計事務(wù)所在“舞弊與國際法務(wù)會計”的全球研討會中提出法務(wù)會計是“通過對財務(wù)技能的運用以及對未解決問題的調(diào)查方法，將證據(jù)與之相結(jié)合的一種會計學(xué)科。作為一種學(xué)科，它主要處理財務(wù)事實與企業(yè)問題的聯(lián)系，并運用法律上的鑒定”。我國的著名會計學(xué)者李若山教授曾指出：“法務(wù)會計是特定主體運用會計知識、財務(wù)知識、審計技術(shù)和調(diào)查技術(shù)，針對經(jīng)濟(jì)糾紛中的法律問題，提出自己的專家性意見、并作為法律鑒定或者在法庭上作證的一門新興行業(yè)”。因此，法務(wù)會計就是特定的主題運用會計、法律、電腦技術(shù)、職業(yè)道德學(xué)等綜合知識技能，共同調(diào)查和防范會計工作中的不真實行為、欺詐行為及賄賂行為，并提供具有專業(yè)的法律報告用以法庭作證的一項綜合行業(yè)。

二、法務(wù)會計的原則

1.真實性和重實質(zhì)原則。作為法務(wù)會計證據(jù)所涉及的會計業(yè)務(wù)、會計資料必須是已發(fā)生的并且真實可靠。這一點對于起到會計監(jiān)督作用的法務(wù)會計而尤為重要。同時，不能僅僅拘泥于某一種書面的或協(xié)議的文件資料而做出判斷，還應(yīng)當(dāng)有法律事實為依據(jù)，以實際發(fā)生的會計事項為準(zhǔn)。

2.合理性與合法性兼顧原則。對法務(wù)會計的合法性問題，即對財務(wù)會計己經(jīng)確認(rèn)、計量、記錄的會計事項，如與法律法規(guī)不相符的，要以法律為準(zhǔn)繩進(jìn)行調(diào)整或糾正，并作為報告處理的依據(jù)。這是法務(wù)會計較之傳統(tǒng)會計相比需要更加注意的地方。

3.獨立、公平、公正原則。法務(wù)會計應(yīng)獨立地根據(jù)調(diào)查結(jié)果，公平、公正地提供專家性意見，以維護(hù)法律的尊嚴(yán)和社會經(jīng)濟(jì)秩序。

4.以溝通、協(xié)調(diào)為主原則，以訴訟為輔原則。法務(wù)會計在訴訟支持上，法務(wù)會計也應(yīng)該強(qiáng)調(diào)首先以溝通、協(xié)調(diào)為主，不能將訴訟作為最終目的和唯一解決手段。

三、法務(wù)會計的特點

1.全面吸收會計基本原理和證據(jù)學(xué)的基本理論。法務(wù)會計的中心是利用會計信息和會計證據(jù)來解決法律中涉及的特殊問題，在資產(chǎn)的計價、負(fù)債的核定、所有者權(quán)益的劃分、收入的形成、費用的支出、利潤的核算上必須遵循會計的基本理論；在各種會計信息客觀真實性、相關(guān)性、有用性的檢驗和分析時，必須嚴(yán)格按照會計的基本原理操作，在損失計算、財產(chǎn)分割、計價基礎(chǔ)、成本核算等方面必須全面吸收會計核算方法和程序。會計信息和會計資料最終都將根據(jù)涉及的法律事務(wù)的性質(zhì)不同有選擇的作為證據(jù)使用，因此，法務(wù)會計必須有選擇地吸收法學(xué)理論，特別是證據(jù)學(xué)的基本理論。

2.法務(wù)會計是從規(guī)范和保護(hù)會計職業(yè)界，合理界定會計、注冊會計師的法律責(zé)任作為出發(fā)點的。通過提供現(xiàn)有法律框架內(nèi)一切有利于規(guī)范和保護(hù)會計職業(yè)界的法律根據(jù)，強(qiáng)化職業(yè)規(guī)范體系的約束力，幫助會計職業(yè)人士或組織主張合法權(quán)利，減輕由職業(yè)風(fēng)險而引致的法律責(zé)任。同時法務(wù)會計具有自身特色。法務(wù)會計并不是傳統(tǒng)意義上以經(jīng)濟(jì)實體為會計個體進(jìn)行確認(rèn)、計量、核算、報告的情況，而是更廣泛意義上的涉及法律和辦理各種案件時對與會計相關(guān)的事項進(jìn)行解釋與說明，它與舞弊審計、司法會計也有著明顯的區(qū)別。

3.法務(wù)會計關(guān)注的焦點是經(jīng)濟(jì)糾紛中的法律問題，多見于民事案件。法務(wù)會計的產(chǎn)生和發(fā)展與經(jīng)濟(jì)活動息息相關(guān)，法務(wù)會計針對企業(yè)經(jīng)營過程中出現(xiàn)的問題進(jìn)行分析，發(fā)現(xiàn)異常情況，確定責(zé)任人和情況發(fā)生的原因，并通過法律手段來追究責(zé)任人的法律責(zé)任。法務(wù)會計師在法務(wù)會計工作中要施以獨立的調(diào)查、分析和取證，即恪守形式和實質(zhì)上的獨立、嚴(yán)密推理，作出謹(jǐn)慎的職業(yè)判斷，并提出報告、發(fā)表專業(yè)意見。這種工作由獨立性很強(qiáng)的注冊會計師來完成是一項必然選擇。

四、法務(wù)會計的職能

1.反映和控制職能。會計對經(jīng)濟(jì)過程的反映職能是指會計以貨幣形式，如實地計量記錄經(jīng)濟(jì)過程及其結(jié)果，從而提供價值運動的有關(guān)信息的獨特功能，也就是馬克思所說的會計的觀念總結(jié)職能。會計的控制職能是指運用反饋的會計信息和數(shù)據(jù)，指揮、監(jiān)督、調(diào)節(jié)經(jīng)濟(jì)過程和經(jīng)濟(jì)活動，使之不越出規(guī)定的范圍，不脫離既定的目標(biāo)這樣一種獨特功能。對經(jīng)濟(jì)過程的控制實際上也就是對經(jīng)濟(jì)過程和經(jīng)濟(jì)活動進(jìn)行管理。

2.解釋財務(wù)問題。當(dāng)某一團(tuán)體對某一事項產(chǎn)生抱怨、疑問時，法務(wù)會計能很快地確認(rèn)出財務(wù)事項中要害所在，并向沖突的雙方解釋。這一沖突的雙方通常包括一般民眾與管理階層。例如，當(dāng)涉及到某一個國外司法訴訟時，法務(wù)會計用通俗語言對相關(guān)的財務(wù)問題予以解釋，這種解釋也正是法務(wù)會計的職責(zé)。當(dāng)財務(wù)問題得到確認(rèn)之后，法務(wù)會計就必須對該問題進(jìn)行調(diào)查，以取得相關(guān)證據(jù)來說明上述與質(zhì)疑相關(guān)的財務(wù)事項。當(dāng)然，在調(diào)查取證時，不僅要證實這些事項的存在，還要精通復(fù)雜的公認(rèn)會計準(zhǔn)則、報表披露規(guī)則、內(nèi)部控制原理及與公司管理有關(guān)的人的行為要素。

3.強(qiáng)化了會計的控制職能。法務(wù)會計根據(jù)法律的特殊規(guī)定，運用專業(yè)知識和技能，對經(jīng)濟(jì)過程中與財務(wù)事項有關(guān)的法律責(zé)任進(jìn)行界定。如果會計人員在處理經(jīng)濟(jì)活動時沒有遵守相關(guān)的規(guī)定，必然會受到相應(yīng)的懲罰，以此來約束會計人員的行為，使之符合法律法規(guī)的要求，從而完成會計的控制職能。

4.保護(hù)和懲戒會計職業(yè)認(rèn)識。會計界人士與法律界人士對會計人員法律責(zé)任的界定存在較大的的分歧。通過法務(wù)會計可以促進(jìn)會計界與法律界的溝通，增進(jìn)法律界及社會公眾對會計職業(yè)規(guī)則的充分理解，在司法程序中提供專家服務(wù)，鑒定、評價會計處理的公允性、合法性，合理界定會計職業(yè)人士的會計法律責(zé)任。同時收集會計事實證據(jù)，提供訴訟支持服務(wù)。法務(wù)會計人員熟悉會計記錄的具體產(chǎn)生過程，通過取得必要的憑證包括其他市場或者行業(yè)信息，以支持自己的主張或反駁對當(dāng)事人的主張。

參考文獻(xiàn)：

［1］卞繼紅.對我國法務(wù)會計發(fā)展現(xiàn)狀的認(rèn)識與思考［J］.華東經(jīng)濟(jì)管理，2003，（05）.

［2］王曉天.關(guān)于開展法務(wù)會計的理性思考［J］.社科縱橫，2003，（05）.

［3］章之旺.關(guān)于在我國發(fā)展法務(wù)會計的幾點設(shè)想［J］.江蘇商論，2003，（06）.

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【關(guān)鍵詞】經(jīng)濟(jì)案件；法務(wù)會計；會計；審計；法律

一、導(dǎo)論

(一)研究背景

隨著全球經(jīng)濟(jì)一體化的迅速發(fā)展，經(jīng)濟(jì)組織的不斷擴(kuò)大，現(xiàn)代金融工具不斷創(chuàng)新，經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象變得越來越撲朔迷離。經(jīng)濟(jì)犯罪的形式越來越多，手段更為高明，經(jīng)濟(jì)糾紛也趨于多樣化和復(fù)雜化。例如：中國巨貪賴昌星，貪污后逃往國外，前不久才抓捕歸案；前兩年的三鹿奶粉案件；今年的雙匯瘦肉精案件及金座公司非法集資詐騙案件等。目前經(jīng)濟(jì)案件已經(jīng)十分嚴(yán)重和普通，特別是政府官員的經(jīng)濟(jì)犯罪案件從某種意義上講已成為關(guān)系到我黨生死存亡的問題了。

當(dāng)前法院受理的經(jīng)濟(jì)案件日益增多，更加復(fù)雜，與此相適應(yīng)的經(jīng)濟(jì)審查所涉及的領(lǐng)域更為廣泛，法院為了妥善解決經(jīng)濟(jì)糾紛，嚴(yán)厲打擊的經(jīng)濟(jì)犯罪，客觀度量經(jīng)濟(jì)損失，必須客觀公正地對經(jīng)濟(jì)案件作出裁決，在實踐工作中，最令法官、律師和訴訟當(dāng)事人頭痛的事就是對經(jīng)濟(jì)糾紛和經(jīng)濟(jì)犯罪所造成的經(jīng)濟(jì)損失進(jìn)行客觀度量及其責(zé)任的劃分，訴訟當(dāng)事人往往從自身利益出發(fā)，僅提供有利于自已證據(jù)，往往有失公平。律師由于缺乏專門的會計知識，難于深入開展經(jīng)營和財務(wù)調(diào)查，在缺乏有效的財務(wù)證據(jù)的情況下，很難維護(hù)受托人的權(quán)益；法官在缺乏有力財務(wù)證據(jù)的情況下，很難作出客觀公正的裁決。

(二)研究目的

本文研究目的：

1.由于目前在審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件時，需要大量的懂得會計、審計和法律方面的綜合性人才。中國目前這樣的人才太少，加強(qiáng)法務(wù)會計建設(shè)就是培養(yǎng)既懂會計、審計，又懂法律的人才，這是經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，時展的需要。加強(qiáng)法務(wù)會計建設(shè)將有利于法官公平、公正的斷案，有利于挽回國家、集體及公民個人的損失，打擊各種經(jīng)濟(jì)犯罪活動。

2.中國目前既懂會計、審計，又懂法律的人才非常欠缺，主要原因是國家以前不是很重視法務(wù)會計建設(shè)，就是現(xiàn)在也很少有高校開設(shè)法務(wù)會計專業(yè)，寫這篇論文也是希望政府重視法務(wù)會計的建設(shè)。

二、法務(wù)會計概述

(一)法務(wù)會計定義

到目前為止，國內(nèi)外都有一些專家學(xué)者對法務(wù)會計進(jìn)行過定義，國外的有：美國著名的會計學(xué)家G.杰克貝爾各尼和洛貝特J.林德奎斯特；加拿大的會計學(xué)家斯考特等；國內(nèi)的有：戴明德教授、蓋地教授、廈門大學(xué)的李若山教授及江西財經(jīng)大學(xué)張蕊教授等?？偟膩碚f，目前對法務(wù)會計的研究正處在一個百花齊放的階段，所以每位專家學(xué)者下的定義都不同，但綜合他們觀點可以把法務(wù)會計定義為：是指在處理經(jīng)濟(jì)案件中法務(wù)會計的主體綜合地運用會計、審計和法學(xué)理論知識來收集并鑒定與經(jīng)濟(jì)案件相關(guān)的會計資料，作為法庭斷案的證據(jù)，并提供專家意見的一種中介服務(wù)活動。

(二)法務(wù)會計特征及基本原則

法務(wù)會計的特征主要有以下幾點：

1.法務(wù)會計所處理的是經(jīng)濟(jì)案件中的法律問題。

2.法務(wù)會計涉及的學(xué)科較多。

3.法務(wù)會計主要是協(xié)助法官斷案，追究相關(guān)責(zé)任人的法律責(zé)任。

通過對法務(wù)會計的以上特征進(jìn)行分析，不難得出其主要具有以下基本原則：

1.合法合規(guī)性

2.客觀公正性

3.專業(yè)針對性

三、法務(wù)會計建設(shè)在經(jīng)濟(jì)案件中必要性

(一)會計、審計知識在經(jīng)濟(jì)案件中的作用與不足

常見的審計有政府審計、注冊會計師審計和內(nèi)部審計，不同有審計在經(jīng)濟(jì)案件的作用是不同的。政府審計是由政府審計機(jī)關(guān)代表政府依法進(jìn)行審計，主要監(jiān)督檢查各級政府及其部門的財政收支及公共資金的收支和運用情況；注冊會計師審計是政府審計的必要的補(bǔ)充，其主要目的是針對財務(wù)報表的公允性和合法性進(jìn)行審計；內(nèi)部審計的主要目的是監(jiān)督檢查本部門、本單位的財務(wù)收支和經(jīng)營管理活動③。

目前在我國從事審計工作的人員大部分都是具有相當(dāng)?shù)臅嫼蛯徲嬛R（例如注冊會計師），卻很少有人具有相當(dāng)?shù)姆芍R。如果在法庭上法官正在審一個企業(yè)破產(chǎn)瀆職罪的案件，那么必須要檢查企業(yè)的資產(chǎn)負(fù)債表、損益表、固定資產(chǎn)明細(xì)帳和總賬、長期投資明細(xì)賬和總賬、投資收益的明細(xì)賬和總賬等，并能從中找到對本案件有用的會計證據(jù)。這必須要有具有會計和審計知識的人去完成這件工作，但是光有會計和審計知識的人要想完成好這件工作可能有很大的困難，因為其不懂法律知識，其找到的一些會計資料可能對處理該案件作用不大或者沒有作用，因為所收集的會計證據(jù)可能缺乏針對性。

(二)法律知識在經(jīng)濟(jì)案件中的作用與不足

在法庭上審理經(jīng)濟(jì)案件的人必須要有相當(dāng)?shù)姆煞矫嬷R，無論是法官還是從事法律服務(wù)的律師。因為任何案件都是以事實為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩的，所以法官及律師自身的素質(zhì)高低，決定著案件最終處理結(jié)果。

但是光具有法律知識，還不能滿足審理經(jīng)濟(jì)案件的需要，因為與經(jīng)濟(jì)有關(guān)的憑據(jù)都是以會計資料的形式存在的，如果不懂會計知識，就無法收集到經(jīng)濟(jì)案件需要會計證據(jù)資料，這樣的話經(jīng)濟(jì)案件處理結(jié)果就很難公平、公正。

(三)經(jīng)濟(jì)案件中法務(wù)會計建設(shè)的必要性

從(一)和(二)的分析中我們不難看出，在我國市場經(jīng)濟(jì)模式下急需既懂法律知識又懂會計、審計知識方面的人才，如果社會上多一些這樣的人才，將會使國家、集體和個人少遭受一些損失，使法官能夠公平、公正的斷案。而這方面人才就是法務(wù)會計的主體，所以我國有必要加強(qiáng)法務(wù)會計建設(shè)。

四、未來如何進(jìn)行法務(wù)會計建設(shè)

(一)法務(wù)會計建設(shè)的主要途徑

1.國家批準(zhǔn)高校設(shè)法務(wù)會計專業(yè)

目前我國很少有高校開設(shè)法務(wù)會計這個專業(yè)，只有極少高校開設(shè)了司法會計專業(yè)，所以國家應(yīng)該批準(zhǔn)高校開設(shè)法務(wù)會計這個專業(yè)。

2.事務(wù)所從業(yè)人員加強(qiáng)財務(wù)或法律知識學(xué)習(xí)

在事務(wù)所里面工作的取得從業(yè)資格的一些人員中，有的可能是注冊會計師，有的可能是律師。對于缺乏法律知識的人員，就應(yīng)該讓他們加強(qiáng)法律方面知識的學(xué)習(xí)；對于缺乏財務(wù)知識的人員就應(yīng)該讓他們加強(qiáng)財務(wù)方面知識的學(xué)習(xí)。

(二)法務(wù)會計人員資格認(rèn)定

對于從事法務(wù)會計的工作人員，國家應(yīng)該要有這樣的資格認(rèn)定，取得法務(wù)會計資格的人員必須參加全國統(tǒng)一資格認(rèn)定的考試，考試知識涵蓋會計、審計和法律三個方面；要想拿到證書，必須還要有工作經(jīng)驗的限制。

(三)加強(qiáng)法務(wù)會計人員的后續(xù)教育

目前會計、審計和法律方面的知識正處在不斷地發(fā)展完善之中，所以法務(wù)會計人員應(yīng)該不斷地學(xué)習(xí)，并且社會要有專門的機(jī)構(gòu)對法務(wù)會計人員的后續(xù)學(xué)習(xí)進(jìn)行管理，只有這樣才能適應(yīng)該社會發(fā)展的需要。

五、結(jié)論

本文從我國經(jīng)濟(jì)案件不斷增多的背景入手，揭示我國急需大量的法務(wù)會計人才。而我國目前這樣的綜合性人才很少，有的人對會計、審計知識掌握得比較精通（如注冊會計師），但卻不懂法律知識；有的對法律知識掌握得比較好（如律師），卻不懂會計、審計知識，這樣的人才已經(jīng)不太適合協(xié)助法官斷案了。因此，加強(qiáng)法務(wù)會計建設(shè)是社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展的必然要求；同時也希望國家重視法務(wù)會計建設(shè)，另外，對如何進(jìn)行法務(wù)會計建設(shè)也進(jìn)行了簡單的論述。

參考文獻(xiàn)

[1]陳矜.法務(wù)會計研究(第一版)[M].合肥:合肥工業(yè)大學(xué)出版社,2006(12).

[2]孟祥東.法務(wù)會計理論與實務(wù)(第一版)[M].大連:東北財經(jīng)大學(xué)出版社,2007(9).

[3]中國注冊會計師協(xié)會.審計(第一版)[M].北京:經(jīng)濟(jì)科學(xué)出版,2011(3).

篇7

美國著名會計學(xué)者D.LarryCrumhley認(rèn)為法務(wù)會計就是應(yīng)用會計方法處理在涉及商事活動和財務(wù)金融中的法律關(guān)系問題。中國天津財經(jīng)學(xué)院的蓋地教授認(rèn)為法務(wù)會計是在市場經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展的背景下產(chǎn)生的，以法律法規(guī)為框架，運用會計學(xué)的相關(guān)知識對會計資料進(jìn)行專業(yè)分析，其目的是提供法律鑒定的專家性意見。

本文對法務(wù)會計的定義如下：法務(wù)會計是指特定的第三方機(jī)構(gòu)接受委托或授權(quán)，綜合運用會計學(xué)、審計學(xué)、法學(xué)和統(tǒng)計學(xué)等相關(guān)知識，在相關(guān)法律法規(guī)和財會制度下，通過對經(jīng)濟(jì)糾紛和法律訴訟中涉及到的會計事項進(jìn)行專業(yè)判別和鑒定，最終提供專家鑒定意見給法庭的一種特殊的會計服務(wù)。

法務(wù)會計的基本職能

法務(wù)會計具有四大基本職能，分別是舞弊調(diào)查、訴訟支持、損失計量和專家證人。舞弊調(diào)查是指法務(wù)會計人員通過相關(guān)的取證和分析，及時發(fā)現(xiàn)欺詐或舞弊的征兆，以幫助減輕或預(yù)防可能發(fā)生的重大損失；訴訟支持是指法務(wù)會計人員在訴訟過程中，就案件所涉及到的相關(guān)會計事項發(fā)表意見供法官參考，為訴訟的順利進(jìn)行提供幫助；損失計量是指法務(wù)會計人員基于會計學(xué)的價值計量理論和方法，就涉損事項的貨幣價值進(jìn)行計量；專家證人是指法務(wù)會計人員受當(dāng)事人委托，以當(dāng)事人的專家證人身份出庭作證，幫助當(dāng)事人獲得訴訟優(yōu)勢或最終勝訴。

我國法務(wù)會計行業(yè)目前存在的問題

（1）缺乏一套專門的制度和規(guī)范的約束

我國的法務(wù)會計至今缺乏一套專門的制度和規(guī)范來指導(dǎo)與約束。市場準(zhǔn)入基本無門檻導(dǎo)致與法務(wù)會計相關(guān)的業(yè)務(wù)存在著盲目的擴(kuò)張，從業(yè)人員魚龍混雜，職業(yè)素質(zhì)參差不齊，各方惡性競爭。責(zé)任制度不健全導(dǎo)致權(quán)利與義務(wù)不對等、風(fēng)險意識淡薄、收費不合理等問題。

（2）法律會計理論研究落后。任何新興事物的運用和實踐都需要完備的理論體系作為支撐，如果沒有一套成熟的理論結(jié)構(gòu)，則規(guī)范高效的工作方法就無從談起。特別是隨著市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，法務(wù)會計師必將迎來更廣闊的發(fā)展空間，對于法務(wù)會計理論的研究愈發(fā)重要。然而，我國法務(wù)會計起步較晚，理論界至今尚未建立起成熟的體系結(jié)構(gòu)，主要體現(xiàn)在對法務(wù)會計的定義、目標(biāo)、功能等很多方面，理論界仍存在不同的觀點甚至是爭議，這顯然不利于該領(lǐng)域理論框架的構(gòu)建和完善。

（3）相關(guān)法律制度有待進(jìn)一步完善

在我國現(xiàn)行法律下，法務(wù)會計提供的“專家意見”并不包括在我國法定證據(jù)形式內(nèi)，而在“內(nèi)外意見”、“多方意見”的情況下，其發(fā)揮效用就更依賴公權(quán)力的判斷和采信。而且，我國目前對于提供法務(wù)會計鑒定責(zé)任中的職業(yè)責(zé)任和法律責(zé)任界定也不夠完善。

構(gòu)建中國法務(wù)會計制度規(guī)范的建議

（1）準(zhǔn)入制度規(guī)范

基于英美法系國家和大陸法系國家在準(zhǔn)入制度上的不同，分析利弊并結(jié)合我國實際情況后，筆者認(rèn)為應(yīng)該建立獨立的法務(wù)會計行業(yè)管理機(jī)構(gòu)，實施專門的職業(yè)資格證書制度以規(guī)范法務(wù)會計行業(yè)的準(zhǔn)入門檻。比較可行的做法是，建立中國注冊法務(wù)會計師協(xié)會，并與中國注冊會計師協(xié)會和司法部門等共同協(xié)作，對注冊法務(wù)會計師職業(yè)資格的取得和授予實行全國統(tǒng)一考試。

（2）責(zé)任制度規(guī)范

我國社會機(jī)構(gòu)或人員從事法務(wù)會計鑒定業(yè)務(wù)，應(yīng)強(qiáng)化責(zé)任制度，在責(zé)任主體方面采取鑒定人責(zé)任為主、機(jī)構(gòu)責(zé)任為輔的原則：在責(zé)任內(nèi)容方面采取民事責(zé)任為主、行政責(zé)任為輔的原則。對具體過失行為應(yīng)該區(qū)別不同的程度，如沒有保持職業(yè)上應(yīng)有謹(jǐn)慎態(tài)度的一般過失同責(zé)任和沒有盡到法律法規(guī)、職業(yè)道德等最基本要求的重大過失責(zé)任等。另外，還應(yīng)借鑒注冊會計師審計等相關(guān)高風(fēng)險行業(yè)的成熟做法，除了完善法務(wù)會計鑒定責(zé)任，還應(yīng)建立法務(wù)會計鑒定的職業(yè)保險制度和職業(yè)互濟(jì)制度來減輕注冊法務(wù)會計師法務(wù)會計鑒定的執(zhí)業(yè)風(fēng)險。

（3）報告制度規(guī)范

筆者認(rèn)為法務(wù)會計鑒定報告的制度規(guī)范應(yīng)該由相關(guān)司法機(jī)構(gòu)指導(dǎo)，在市場制度下運作和完善，逐步形成一套相對固定的形式，其內(nèi)容應(yīng)該全面、科學(xué)和易懂。具體做法可以借鑒審計報告或資產(chǎn)評估報告，如法務(wù)會計鑒定報告應(yīng)該包含下述內(nèi)容：法務(wù)會計鑒定的委托人名稱、委托鑒定內(nèi)容和目的、法務(wù)會計鑒定委托人和受托人各自的責(zé)任：法務(wù)會計鑒定的原則和依據(jù)：法務(wù)會計鑒定的方法和過程：法務(wù)會計鑒定結(jié)論以及該結(jié)論的法律效力和適用范圍：法務(wù)會計鑒定人的簽章及鑒定日期。法務(wù)會計鑒定報告應(yīng)附上法務(wù)會計人員與形成鑒定意見有關(guān)的一切法律證據(jù)作為附注以備使用。

（4）鑒定意見的采信制度規(guī)范

隨著我國傳統(tǒng)司法會計體系向國際法務(wù)會計體系過渡的基本完成，相關(guān)的鑒定意見采信制度規(guī)范也應(yīng)該做出相應(yīng)改變，注冊法務(wù)會計師作為鑒定人，應(yīng)該將其的訴訟地位看作既是幫助司法機(jī)關(guān)解決訴訟活動中有關(guān)財務(wù)會計問題的專家，同時也是訴訟參與人之一。因而，注冊法務(wù)會計師就不再具備優(yōu)于其他訴訟參與人的地位和權(quán)利，其作出的鑒定意見應(yīng)視為法定證據(jù)的一類，必須經(jīng)過質(zhì)證后才能采信。出具報告的注冊法務(wù)會計師應(yīng)根據(jù)審判的要求隨時出庭作證，并接受當(dāng)事人以交叉詢問方式進(jìn)行的質(zhì)證，同時還要接受法官的詢問，通過對其鑒定資格、鑒定能力、鑒定方法、鑒定材料和鑒定過程等的質(zhì)證來判斷鑒定結(jié)論的客觀性和可靠性。

綜上所屬，隨著社會經(jīng)濟(jì)的深入發(fā)展，經(jīng)濟(jì)活動數(shù)量日益增多，經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象更加多樣化，因此經(jīng)濟(jì)糾紛變得更為復(fù)雜。僅僅掌握會計知識或者法律知識，難以游刃有余地解決復(fù)雜的經(jīng)濟(jì)案件，由此催生了法務(wù)會計這一特殊行業(yè)。法務(wù)會計通過綜合運用法律及財會知識，可為解決經(jīng)濟(jì)案件提供必須要的經(jīng)濟(jì)調(diào)查與數(shù)據(jù)分析，為經(jīng)濟(jì)案件的公正庭審提供有效證據(jù)，維護(hù)了當(dāng)事人權(quán)益及法律權(quán)威。因此，法務(wù)會計師這一行業(yè)必將有非常廣闊的發(fā)展前景。

篇8

一、充分認(rèn)識做好企業(yè)法律風(fēng)險防范管理工作的重大意義

近年來，各企業(yè)按照科學(xué)發(fā)展觀的要求，圍繞實現(xiàn)又好又快發(fā)展，高度重視并不斷加強(qiáng)法律風(fēng)險防范管理工作，在認(rèn)識上更加清晰深刻，在措施上更加具體明確，在效果上更加顯著有效。

隨著社會主義法制建設(shè)的不斷完善，企業(yè)的經(jīng)營行為都要受到法律法規(guī)的約束。同時，隨著市場經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展和全球經(jīng)濟(jì)一體化步伐的不斷加快，企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營活動中，面臨的外部環(huán)境越來越復(fù)雜，面臨的風(fēng)險不斷增多，經(jīng)濟(jì)糾紛時有發(fā)生，有些對企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營造成了嚴(yán)重影響，對國有資產(chǎn)的安全構(gòu)成了直接威脅。這些情況表明，法律風(fēng)險已經(jīng)成為企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營中的主要風(fēng)險之一，企業(yè)法律風(fēng)險防范管理問題也已成為企業(yè)經(jīng)營和發(fā)展中所必須解決的問題。

企業(yè)法律風(fēng)險是客觀存在的。在法律風(fēng)險面前，企業(yè)并不是只能束手無策、被動防御、事后救濟(jì)，而是完全可以有所作為，是可以通過采取有效的制度和措施加以防范、管理、控制的。做好企業(yè)法律風(fēng)險防范管理工作是企業(yè)實現(xiàn)自身科學(xué)發(fā)展的需要、是深化國有資產(chǎn)監(jiān)督管理體制改革的需要、是提升應(yīng)對金融危機(jī)能力的需要。各企業(yè)要充分認(rèn)識做好法律風(fēng)險防范管理工作的重大意義，切實增強(qiáng)工作的責(zé)任感、緊迫感，進(jìn)一步強(qiáng)化風(fēng)險意識，不斷規(guī)范經(jīng)營行為，積極維護(hù)合法權(quán)益，加快完善防范管理措施，為企業(yè)實現(xiàn)科學(xué)發(fā)展提供堅實的法律保障。

二、做好法律風(fēng)險防范管理工作的指導(dǎo)思想、基本原則和主要任務(wù)

（一）指導(dǎo)思想

做好企業(yè)法律風(fēng)險防范管理工作必須以科學(xué)發(fā)展觀為指導(dǎo)，圍繞實現(xiàn)企業(yè)經(jīng)營總體戰(zhàn)略和發(fā)展目標(biāo)，緊緊依附企業(yè)經(jīng)營管理具體活動和業(yè)務(wù)，從企業(yè)所面臨的經(jīng)濟(jì)環(huán)境出發(fā)，積極借鑒國內(nèi)外企業(yè)的成功做法，以實行全面合同管理為核心基礎(chǔ)工作，以建立健全“目標(biāo)明確、體系完備、防控并重、響應(yīng)迅速、保障到位”的法律風(fēng)險防范管理機(jī)制為方向，著重強(qiáng)化關(guān)鍵環(huán)節(jié)和重點業(yè)務(wù)中的法律風(fēng)險防范管理工作，培育良好的風(fēng)險意識和合規(guī)文化，保障企業(yè)實現(xiàn)又好又快發(fā)展，實現(xiàn)國有資產(chǎn)的保值增值。

（二）基本原則

一是充分遵守法律法規(guī)政策的原則。企業(yè)的所有經(jīng)營活動在一定意義上都屬于法律行為的范疇，企業(yè)面臨的風(fēng)險在一定意義上都是法律風(fēng)險。企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營過程中，首先要充分遵守法律法規(guī)和政策規(guī)定，執(zhí)行、落實國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的規(guī)定，杜絕、避免因企業(yè)自己違法、違約可能承擔(dān)的法律責(zé)任，使企業(yè)遭受損失；同時也要避免因企業(yè)防范不足而受到違約、違法及犯罪行為的侵害，使企業(yè)遭受損失。

二是管理風(fēng)險的原則。企業(yè)在對法律風(fēng)險進(jìn)行積極預(yù)防的基礎(chǔ)上，應(yīng)更加注重對法律風(fēng)險的主動管理，善于通過對風(fēng)險進(jìn)行分析、評估、判斷，從源頭上找到產(chǎn)生法律風(fēng)險的源點和環(huán)節(jié)，不僅采取有效措施預(yù)防風(fēng)險的發(fā)生，而且善于從風(fēng)險中尋找機(jī)遇，促進(jìn)企業(yè)更好地發(fā)展。

三是做好防控關(guān)鍵環(huán)節(jié)和重點業(yè)務(wù)中風(fēng)險的原則。企業(yè)要從自身實際出發(fā)，建立健全覆蓋企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營管理全過程和所有業(yè)務(wù)的法律風(fēng)險防范管理體系，突出做好關(guān)鍵環(huán)節(jié)和重點業(yè)務(wù)的法律風(fēng)險防控工作，形成有效、具體的制度、措施和機(jī)制。

四是以企業(yè)為主的原則。企業(yè)是做好法律風(fēng)險防范管理工作的主體，鼓勵和倡導(dǎo)企業(yè)借鑒國內(nèi)外在法律風(fēng)險防范管理方面的成功做法，創(chuàng)新工作思路和措施，結(jié)合企業(yè)實際情況，因企制宜，把法律風(fēng)險防范管理工作提高到更高水平，進(jìn)而形成以企業(yè)為主體、國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)指導(dǎo)、社會中介機(jī)構(gòu)提供專業(yè)服務(wù)的“三位一體”法律風(fēng)險防范管理工作格局。

（三）主要任務(wù)

一是促進(jìn)企業(yè)全面貫徹法律法規(guī)，更好地守法經(jīng)營。使企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營活動中更好地自覺貫徹國家法律法規(guī)和政策，守法經(jīng)營，防止因非主觀故意而觸犯法律受到制裁的事情發(fā)生。同時，充分運用法律規(guī)則，有效維護(hù)企業(yè)利益。在企業(yè)的合法權(quán)益受到不法侵害時，能夠及時采取有效的應(yīng)對措施，減小對企業(yè)經(jīng)營發(fā)展的不利影響。

二是促進(jìn)企業(yè)科學(xué)管理，更好地實現(xiàn)經(jīng)營目標(biāo)。在企業(yè)經(jīng)營管理的重大決策、擔(dān)保、財務(wù)、投資、并購、產(chǎn)品生產(chǎn)、知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)、人力資源管理等各項業(yè)務(wù)中，要全方位、全過程加強(qiáng)法律風(fēng)險防范管理，實現(xiàn)法律風(fēng)險防范管理工作與企業(yè)的整體發(fā)展戰(zhàn)略的完全有效對接，進(jìn)一步提高經(jīng)營管理水平，為企業(yè)更好地實現(xiàn)經(jīng)營目標(biāo)提供充分的有效保障。

三是促進(jìn)企業(yè)完善防控措施，更好地防止損失事件發(fā)生。加強(qiáng)法律風(fēng)險信息的收集管理，及時開展風(fēng)險評估和預(yù)警。在此基礎(chǔ)上，根據(jù)企業(yè)自身條件和外部環(huán)境，圍繞發(fā)展戰(zhàn)略，采取相應(yīng)策略，制定完善防控措施，盡最大可能防止損失事件的發(fā)生。

四是促進(jìn)企業(yè)有效解決經(jīng)濟(jì)糾紛，更好地維護(hù)自身利益。超前做好相關(guān)工作，在發(fā)生經(jīng)濟(jì)糾紛時，采取和解、調(diào)解、仲裁、法律訴訟等方式予以解決，在必要的時候堅決通過訴訟維護(hù)自身合法權(quán)益。

三、法律風(fēng)險防范管理工作的基本流程

防范管理法律風(fēng)險的基本流程是：

（一）收集風(fēng)險管理初始信息。企業(yè)應(yīng)當(dāng)結(jié)合不同發(fā)展階段和業(yè)務(wù)拓展情況，全面、系統(tǒng)、持續(xù)地收集與風(fēng)險變化相關(guān)的信息。

（二）進(jìn)行風(fēng)險評估。根據(jù)設(shè)定的目標(biāo)，及時進(jìn)行風(fēng)險評估，按照風(fēng)險發(fā)生的可能性及其影響程度等，對識別的風(fēng)險進(jìn)行分析和排序，確定關(guān)注重點和優(yōu)先防控的風(fēng)險。

（三）制定風(fēng)險管理策略。根據(jù)風(fēng)險分析的結(jié)果，結(jié)合風(fēng)險承受度，權(quán)衡風(fēng)險與收益，確定風(fēng)險承擔(dān)、風(fēng)險規(guī)避、風(fēng)險轉(zhuǎn)移、風(fēng)險轉(zhuǎn)換、風(fēng)險對沖、風(fēng)險補(bǔ)償、風(fēng)險控制等應(yīng)對策略。

（四）提出和實施風(fēng)險管理解決方案。綜合運用各種風(fēng)險控制措施，提出和實施風(fēng)險管理解決方案。

（五）風(fēng)險管理的監(jiān)督與改進(jìn)。企業(yè)應(yīng)以重大風(fēng)險、重大事件和重大決策、重要管理及業(yè)務(wù)流程為重點，對風(fēng)險管理信息收集、風(fēng)險評估、風(fēng)險管理策略、關(guān)鍵控制活動及風(fēng)險管理解決方案的實施情況進(jìn)行監(jiān)督，采取各種方法對風(fēng)險管理的有效性進(jìn)行檢驗，根據(jù)變化情況和存在的缺陷進(jìn)行改進(jìn)。

四、法律風(fēng)險防范管理工作的關(guān)鍵環(huán)節(jié)和重點內(nèi)容

法律風(fēng)險存在于企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的全過程和各個環(huán)節(jié)。按照可能對企業(yè)產(chǎn)生不利影響由大到小的程度，可以將法律風(fēng)險分為特別防范管理、重點防范管理、加強(qiáng)防范管理的“三類”法律風(fēng)險。企業(yè)在加強(qiáng)全面法律風(fēng)險防范管理的過程中，應(yīng)突出做好生產(chǎn)經(jīng)營中關(guān)鍵環(huán)節(jié)和重點業(yè)務(wù)的法律風(fēng)險防范管理工作。從目前企業(yè)的總體情況看，應(yīng)突出做好12項具體關(guān)鍵環(huán)節(jié)和重點業(yè)務(wù)中的法律風(fēng)險防范管理工作。同時，由于企業(yè)的具體情況不同，可以從實際出發(fā)進(jìn)行調(diào)整、補(bǔ)充。

（一）應(yīng)特別防范管理的法律風(fēng)險

1、重大決策中法律風(fēng)險的防范管理

（1）重大決策的范圍要明確。要切實做好重大事項決策、重要干部任免、重要項目安排、大額資金使用等“三重一大”事項的決策，把戰(zhàn)略規(guī)劃、重大投資、擔(dān)保、轉(zhuǎn)讓重大財產(chǎn)、資產(chǎn)抵押和質(zhì)押、重要資產(chǎn)租賃、大額資金使用、改制重組等納入重大決策的范圍。

（2）做出重大決策的主體要合法。要按照法律法規(guī)和我市關(guān)于市直企業(yè)董事會、總經(jīng)理工作細(xì)則的規(guī)定，明確和規(guī)范股東會、董事會、經(jīng)理層的和決策事項和決策權(quán)限。

（3）重大決策的程序要規(guī)范。要建立和落實重大決策的議事規(guī)則和決策程序，完善法律評估論證的機(jī)制和制度，并認(rèn)真組織實施。屬于國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)權(quán)限的，要報經(jīng)批準(zhǔn)。

（4）重大責(zé)任追究制度要健全。按照“誰決策，誰負(fù)責(zé)”的原則，制定責(zé)任追究的具體辦法。

2、擔(dān)保中法律風(fēng)險的防范管理

（作為擔(dān)保人時）

（5）被擔(dān)保人的資格要合法。企業(yè)在提供擔(dān)保時，被擔(dān)保人要符合法律法規(guī)和國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)關(guān)于被擔(dān)保人條件的有關(guān)規(guī)定。

（6）擔(dān)保決策的做出要符合規(guī)定程序。擔(dān)保決策要由法律法規(guī)和公司章程規(guī)定的機(jī)構(gòu)，按照規(guī)定的程序做出。

（7）擔(dān)保額度要在限額之內(nèi)。擔(dān)保額度要符合法律法規(guī)和國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的規(guī)定。

（8）提供擔(dān)保應(yīng)有反擔(dān)保。企業(yè)提供擔(dān)保時，應(yīng)當(dāng)要求被擔(dān)保人或第三人向其提供合法有效的反擔(dān)保。

（9）落實擔(dān)保的有關(guān)管理規(guī)定。企業(yè)要加強(qiáng)擔(dān)保的基礎(chǔ)管理工作，做好擔(dān)保信息收集、匯總、分析，開展擔(dān)保監(jiān)督檢查，按照有關(guān)規(guī)定向國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)報告擔(dān)保情況。

（作為債權(quán)人時）

（10）審查擔(dān)保人主體的合法性。擔(dān)保人不能是法律法規(guī)禁止的機(jī)構(gòu)和單位。

（11）審查抵押財產(chǎn)的合法性。運用各種調(diào)查手段，審查抵押財產(chǎn)是否為法律禁止和限制流通物、抵押人對抵押物是否擁有所有權(quán)、抵押物是否設(shè)置過抵押或被依法查封、是否不能變賣等，明確抵押財產(chǎn)的合法性。

（12）審查抵押財產(chǎn)的真實性。通過審查抵押財產(chǎn)是否真正為抵押人占有及控制、有沒有其他法律負(fù)擔(dān)、有沒有設(shè)置過抵押、抵押價值有沒有超過抵押財產(chǎn)自身的價值等，明確抵押財產(chǎn)的真實性。

（13）審查抵押財產(chǎn)的變現(xiàn)能力。要確保抵押財產(chǎn)的變賣能力，一般不要接受變現(xiàn)難度大的財產(chǎn)。

（14）謹(jǐn)慎選擇擔(dān)保方式。根據(jù)企業(yè)具體情況，選擇保證、抵押、質(zhì)押、留置、定金等具體擔(dān)保方式，選擇一般保證、連帶責(zé)任保證等保證方式，并切實辦好相關(guān)法律手續(xù)、簽訂書面合同及進(jìn)行公證等。

3、企業(yè)財務(wù)管理中法律風(fēng)險的防范管理

（15）企業(yè)財務(wù)管理工作要嚴(yán)格執(zhí)行國家法律法規(guī)和政策。要嚴(yán)格執(zhí)行《會計法》、《企業(yè)財務(wù)通則》、《企業(yè)會計準(zhǔn)則》和企業(yè)財務(wù)行為有關(guān)主管部門的具體政策規(guī)定。

（16）實施不相容職務(wù)分離控制。要全面系統(tǒng)地分析、梳理業(yè)務(wù)流程中所涉及的不相容職務(wù)，實施相應(yīng)的分離措施，形成各司其職、各負(fù)其責(zé)、相互制約的工作機(jī)制。

（17）實施授權(quán)審批控制。要根據(jù)常規(guī)授權(quán)和特別授權(quán)的規(guī)定，編制常規(guī)授權(quán)的權(quán)限指引，明確各崗位辦理業(yè)務(wù)和事項的權(quán)限范圍、審批程序和相應(yīng)責(zé)任。

（18）實施會計系統(tǒng)控制。要嚴(yán)格執(zhí)行國家統(tǒng)一的會計準(zhǔn)則制度，加強(qiáng)會計基礎(chǔ)工作，明確會計憑證、會計賬簿和財務(wù)會計報告的處理程序，保證會計資料真實完整，按規(guī)定及時向有關(guān)部門和國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)報送財務(wù)數(shù)據(jù)。

（19）實施財產(chǎn)保護(hù)控制。要建立財產(chǎn)日常管理制度和定期清查制度，采取財產(chǎn)記錄、實物保管、定期盤點、賬實核對等措施，確保財產(chǎn)安全。

（20）實施預(yù)算控制。要實施全面預(yù)算管理制度，明確在預(yù)算管理中的職責(zé)權(quán)限，規(guī)范預(yù)算的編制、審定、下達(dá)和執(zhí)行程序，強(qiáng)化預(yù)算約束。

（21）實施運營分析控制。要建立運營情況分析制度，綜合運用生產(chǎn)、購銷、投資、籌資、財務(wù)等方面的信息，通過因素分析、對比分析、趨勢分析等方法，定期開展運營情況分析，發(fā)現(xiàn)存在的問題，及時查明原因并加以改進(jìn)。

（22）實施績效考評控制。要建立和實施績效考評制度，科學(xué)設(shè)置考核指標(biāo)體系，對企業(yè)內(nèi)部各責(zé)任單位和全體員工的業(yè)績進(jìn)行定期考核和客觀評價，將考評結(jié)果作為確定員工薪酬以及職務(wù)晉升、評優(yōu)、降級、調(diào)崗、辭退等的依據(jù)。

（23）建設(shè)高素質(zhì)的財務(wù)管理人員隊伍。要制定和實施有利于企業(yè)科學(xué)發(fā)展的財務(wù)管理人員的人力資源政策，將職業(yè)道德修養(yǎng)和專業(yè)能力作為選拔和聘用財務(wù)管理人員的重要標(biāo)準(zhǔn)，切實加強(qiáng)財務(wù)管理人員培訓(xùn)和繼續(xù)教育，不斷提升財務(wù)管理人員素質(zhì)。

4、合同中法律風(fēng)險的防范管理

（24）把合同作為企業(yè)經(jīng)營活動中最基本的法律文件。要積極實現(xiàn)全面合同管理，建立完善合同審核審查、監(jiān)督檢查、糾紛預(yù)警等合同管理工作制度。

（25）建立完善的合同管理系統(tǒng)。要推進(jìn)統(tǒng)一授權(quán)、分工負(fù)責(zé)、歸口把關(guān)的合同管理體系的建設(shè)。規(guī)范合同審查程序、標(biāo)準(zhǔn)，推行合同示范文本，提高合同審查質(zhì)量。進(jìn)一步強(qiáng)化合同集中統(tǒng)一管理，加大對重要合同的法律審核力度，加強(qiáng)對合同履行的監(jiān)管，及時發(fā)現(xiàn)和解決存在的問題。

（26）發(fā)揮企業(yè)法律事務(wù)機(jī)構(gòu)的作用。對重要合同法律事務(wù)機(jī)構(gòu)應(yīng)先期介入、全過程參與，充分發(fā)揮好把關(guān)和服務(wù)功能。

（二）應(yīng)重點防范管理的法律風(fēng)險

5、戰(zhàn)略規(guī)劃中法律風(fēng)險的防范管理

（27）戰(zhàn)略規(guī)劃要符合政策。戰(zhàn)略規(guī)劃要符合國家、省、市的發(fā)展規(guī)劃和產(chǎn)業(yè)政策，符合國有經(jīng)濟(jì)布局和結(jié)構(gòu)的戰(zhàn)略性調(diào)整方向，突出主業(yè)、提升企業(yè)核心競爭力。

6、生產(chǎn)經(jīng)營中法律風(fēng)險的防范管理

（28）確保產(chǎn)品質(zhì)量。要嚴(yán)格遵守《產(chǎn)品質(zhì)量法》等法律法規(guī)，建立健全產(chǎn)品質(zhì)量管理制度，嚴(yán)格實施崗位質(zhì)量規(guī)范、質(zhì)量責(zé)任以及相應(yīng)的考核辦法，確保產(chǎn)品符合國家標(biāo)準(zhǔn)和行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)。

（29）實現(xiàn)清潔生產(chǎn)。要貫徹執(zhí)行《環(huán)境保護(hù)法》、《水資源防治法》、《大氣污染防治法》等法律法規(guī)和國家環(huán)保政策，依法開展環(huán)境影響評價工作，推進(jìn)節(jié)能減排，促進(jìn)發(fā)展方式轉(zhuǎn)變。

（30）落實安全生產(chǎn)責(zé)任制。要按照《安全生產(chǎn)法》等法律法規(guī)的規(guī)定，加強(qiáng)安全生產(chǎn)管理，消除安全隱患，杜絕或減少安全事故的發(fā)生。同時，要加強(qiáng)安全教育，采取有效措施保障職工人身安全。

7、投資中法律風(fēng)險的防范管理

（31）充分掌握投資環(huán)境情況。要充分了解和掌握投資所在地的政治經(jīng)濟(jì)、法律法規(guī)、人文環(huán)境、資源狀況、風(fēng)俗習(xí)慣、行業(yè)規(guī)范等情況。

（32）對投資方案進(jìn)行充分論證。要對投資的前景、可行性等問題進(jìn)行充分論證，確保實現(xiàn)投資目的。

（33）加強(qiáng)對投資實施情況的監(jiān)督。采取有效措施，對投資項目實施情況進(jìn)行動態(tài)監(jiān)督管理。

8、并購重組中的法律風(fēng)險防范管理

（34）要符合政策和規(guī)定。并購行為要符合目標(biāo)企業(yè)所在地的產(chǎn)業(yè)政策和有關(guān)規(guī)定，避免發(fā)生市場準(zhǔn)入障礙的法律風(fēng)險。

（35）對目標(biāo)企業(yè)進(jìn)行充分調(diào)查。對目標(biāo)企業(yè)的產(chǎn)權(quán)、資產(chǎn)、債務(wù)、擔(dān)保、稅費、職工安置、企業(yè)文化、法律糾紛等相關(guān)情況進(jìn)行審慎的調(diào)查，防止目標(biāo)企業(yè)的資產(chǎn)存在瑕疵、存在較大或有負(fù)債、產(chǎn)權(quán)（股權(quán)）存在爭議、欠繳稅費、財務(wù)報表虛假或?qū)χ卮笫马椞摷訇愂觥⑸虡I(yè)秘密泄露、高管違反競業(yè)禁止或忠實義務(wù)以及存在市場準(zhǔn)入障礙等法律風(fēng)險。

（36）精心設(shè)計并購的法律文本。要合理選擇采用協(xié)議收購或者要約收購的方式，科學(xué)細(xì)致設(shè)計并購的相關(guān)法律文本，通過各種條款、約定或措施保障并購的順利實施。

（37）做好報批或信息披露工作。要按照有關(guān)規(guī)定辦理并購的相關(guān)審批、核準(zhǔn)或者備案手續(xù)，保障并購行為的合法有效。同時，要按照有關(guān)規(guī)定，做好并購的信息披露或者報告工作。

9、知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)中法律風(fēng)險的防范管理

（38）依法保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)。樹立知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識，加強(qiáng)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)措施，及時申請商標(biāo)、專利注冊，規(guī)避商標(biāo)被搶注和專利侵權(quán)案件的發(fā)生，依法維護(hù)權(quán)益。

（39）規(guī)范知識產(chǎn)權(quán)使用制度。規(guī)范知識產(chǎn)權(quán)的使用、許可使用等制度，使自身知識產(chǎn)權(quán)的價值得到實現(xiàn)。

（40）完善商業(yè)秘密保護(hù)制度和措施。要加強(qiáng)企業(yè)商業(yè)秘密保護(hù)力度，制定并落實商業(yè)秘密保護(hù)制度，與員工簽訂保密協(xié)議和競業(yè)禁止條款，防止和避免商業(yè)秘密泄露。

（41）防范知識產(chǎn)權(quán)被侵犯。完善市場監(jiān)控等手段，及時發(fā)現(xiàn)和處理侵犯自身知識產(chǎn)權(quán)的行為，采用各種有效法律救濟(jì)途徑和手段維護(hù)自身的合法權(quán)益。

10、授權(quán)過程中法律風(fēng)險的防范管理

（42）建立完善授權(quán)制度。要編制授權(quán)的權(quán)限指引，明確重要業(yè)務(wù)企業(yè)內(nèi)部的授權(quán)范圍、權(quán)限及類型，明確企業(yè)外部業(yè)務(wù)代表和的授權(quán)范圍、權(quán)限及時限。

（43）授權(quán)的程序要規(guī)范。要嚴(yán)格按照規(guī)定的程序進(jìn)行授權(quán)。

（44）明確授權(quán)的責(zé)任。授權(quán)要明確責(zé)任，做到權(quán)責(zé)利相結(jié)合，對在授權(quán)中可能存在的超越權(quán)限、違反規(guī)定程序、造成重大損失的行為，制定責(zé)任追究的具體辦法。

（45）對授權(quán)進(jìn)行監(jiān)督。要做到有授權(quán)有監(jiān)督，建立完善授權(quán)監(jiān)督約束機(jī)制。

（三）應(yīng)加強(qiáng)防范管理的法律風(fēng)險

11、企業(yè)設(shè)立中法律風(fēng)險的防范管理

（46）簽訂規(guī)范的書面設(shè)立協(xié)議。公司設(shè)立時，應(yīng)遵守公司法和工商行政管理的有關(guān)規(guī)定。發(fā)起人應(yīng)簽訂規(guī)范的書面設(shè)立協(xié)議，明確設(shè)立過程中的責(zé)任劃分，防止因缺少書面協(xié)議或約定不當(dāng)引起糾紛。

（47）起草公司章程。公司章程是公司成立的必備法律文件，公司章程的起草必須依法進(jìn)行，其內(nèi)容不得與法律法規(guī)相抵觸，并必須經(jīng)所有發(fā)起人同意。

（48）出資到位。公司注冊資金要嚴(yán)格按照《公司法》和公司章程的規(guī)定來進(jìn)行。以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入指定賬戶；以非貨幣出資的，應(yīng)確定相應(yīng)的價值，并依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移登記手續(xù)。

（49）及時辦理有關(guān)登記。公司設(shè)立時，應(yīng)及時到工商行政管理、稅務(wù)等登記主管部門辦理登記手續(xù)，取得企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。

12、人力資源管理中法律風(fēng)險的防范管理

（50）嚴(yán)格遵守《勞動合同法》和人力資源方面的有關(guān)政策。要在貫徹《勞動合同法》和人力資源方面的有關(guān)政策的基礎(chǔ)上，規(guī)范人力資源管理規(guī)章制度，依法與職工簽訂勞動合同，維護(hù)職工合法權(quán)益。

五、加強(qiáng)組織領(lǐng)導(dǎo)，把法律風(fēng)險防范管理工作推向更高水平

（一）加強(qiáng)法制教育。要扎實開展普法工作，不斷加強(qiáng)對企業(yè)法律風(fēng)險防范管理工作機(jī)制和核心理念的宣傳教育，增強(qiáng)全體職工的法律風(fēng)險防范管理意識，對不同崗位的職工就與企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營管理密切相關(guān)的法律法規(guī)進(jìn)行專門培訓(xùn)，進(jìn)一步提高全體職工的素質(zhì)和能力。

（二）明確工作責(zé)任。加強(qiáng)對法律風(fēng)險防范管理的組織領(lǐng)導(dǎo)，明確工作責(zé)任，細(xì)化工作流程，共同推動法律風(fēng)險防范管理工作扎實深入開展。

（三）加強(qiáng)法律事務(wù)機(jī)構(gòu)和企業(yè)法律顧問隊伍建設(shè)。企業(yè)法律顧問是做好企業(yè)法律風(fēng)險防范管理工作的專業(yè)隊伍保障，市管企業(yè)應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)企業(yè)法律顧問隊伍建設(shè)。重視企業(yè)法律顧問機(jī)構(gòu)和崗位的設(shè)立，落實企業(yè)法律顧問崗位職責(zé)；開展有針對性地專業(yè)培訓(xùn)和人員培養(yǎng)，不斷提高企業(yè)法律顧問執(zhí)業(yè)素質(zhì)和能力；建立健全激勵約束機(jī)制，營造有利于企業(yè)法律顧問充分發(fā)揮作用的用人環(huán)境。

篇9

關(guān)鍵詞: 高職;物流法規(guī);案例教學(xué)方法

中圖分類號: G424.1

物流法規(guī)是物流管理專業(yè)的一門專業(yè)基礎(chǔ)課。通過這門課程的學(xué)習(xí),學(xué)生可以了解、熟悉國內(nèi)外物流操作中應(yīng)遵循的法律、法規(guī)、國際公約等有關(guān)規(guī)定。這些法律法規(guī)與學(xué)生日后的工作是息息相關(guān)的,所以,物流法律法規(guī)是物流管理專業(yè)學(xué)生必須掌握的知識。但是在講授物流法規(guī)的過程中,有兩個問題較為突出:一是教學(xué)內(nèi)容雜亂,不成體系;一是學(xué)生沒有法律基礎(chǔ),對法律學(xué)習(xí)有畏難情緒。為此,本文提出了專題案例教學(xué)方法,首先分析了物流法規(guī)教學(xué)過程中突出的兩個問題,其次分析了傳統(tǒng)教學(xué)法的主要缺陷,最后詳述了專題案例教學(xué)法在物流法規(guī)教學(xué)中的實際應(yīng)用。

1 物流法規(guī)教學(xué)過程中遇到的主要問題

在物流法規(guī)課程教學(xué)過程中,有兩個問題非常突出。第一,物流包括運輸、儲存、搬運、分揀、包裝、加工等多個環(huán)節(jié)。由于并沒有統(tǒng)一的部門法來規(guī)范,因此,每一個環(huán)節(jié)都由不同的部門法律法規(guī)來規(guī)范,實體法和程序法都有涉及。但是法律的學(xué)習(xí)是有階梯性的,比如,沒有學(xué)過民法的人去學(xué)習(xí)經(jīng)濟(jì)法、商法就會很吃力,因為在沒有民法基礎(chǔ)的情況下,有些法律概念、法律術(shù)語不容易理解。所以,物流法規(guī)教學(xué)就面臨著教學(xué)內(nèi)容多而雜亂,體系不清晰的問題。第二,高職院校的學(xué)生是高考戰(zhàn)場上僥幸存活下來的最后一批士兵,跟本科生相比,他們的知識結(jié)構(gòu)、學(xué)習(xí)能力都有些不足。對他們而言,學(xué)習(xí)那些艱深的法學(xué)理論,翻看那些晦澀的法律條文是一件很痛苦的事情。因此,如何打消學(xué)生對法律學(xué)習(xí)的畏難情緒,激發(fā)學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣,培養(yǎng)學(xué)生主動學(xué)習(xí)、探究知識的能力,從而使高職學(xué)生能夠很好的掌握物流行業(yè)中所必須掌握的法律知識,就成為高職院校物流法規(guī)課程教學(xué)所亟需解決的一個問題。

2 傳統(tǒng)教學(xué)法的主要缺陷

傳統(tǒng)的教學(xué)法,以教師為本位,著重知識的灌輸,將教學(xué)過程看作是知識的傳輸,沒有充分強(qiáng)調(diào)學(xué)生在學(xué)習(xí)的過程中培養(yǎng)鍛煉自己探索、組織、表述等綜合能力的重要性。學(xué)生缺乏主動性的學(xué)習(xí),如此所得的知識,不但有其局限性,且學(xué)生不能學(xué)以致用。這樣只能培養(yǎng)出理論不深、實踐不精的教條型人才,很難適應(yīng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。傳統(tǒng)教學(xué)法在高職教育中主要表現(xiàn)出以下弊端。

(1)教學(xué)觀念的偏差和局限。在教學(xué)過程中以教師為中心,忽視學(xué)生在學(xué)習(xí)上的主動性;學(xué)生處于被動接受知識的狀態(tài),學(xué)習(xí)無積極性。把人的培養(yǎng)僅僅局限在知識的傳授上,重理論、輕實踐,不能全面啟發(fā)學(xué)生的思維。

(2)教學(xué)環(huán)節(jié)上的缺陷。首先,傳統(tǒng)教學(xué)法重學(xué)輕用,強(qiáng)調(diào)知識的系統(tǒng)性、完整性。對于哪些知識用處大,哪些知識用處小,在什么條件下怎樣用以及知識之間如何配合運用來解決實際問題等沒有足夠的重視。過分地依賴教學(xué)大綱和計劃,不能適應(yīng)職業(yè)教育的應(yīng)用性和靈活性。其次,傳統(tǒng)教學(xué)法重結(jié)果輕過程,只重視學(xué)生掌握知識的本身,不重視學(xué)生掌握獲取知識的方法。教學(xué)內(nèi)容在很大程度上脫離了社會與人的發(fā)展的實際要求,排斥學(xué)生的思考和個性,只需聽講和記憶便可以掌握知識。

因此,探索一種適合高職物流法規(guī)教學(xué)的方法,培養(yǎng)出適應(yīng)社會主義市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展需要的合格人才,就成為職業(yè)教育的一項緊迫任務(wù)。

3 專題案例教學(xué)法在高職物流法規(guī)課程中的實際應(yīng)用

為了解決上述在物流法規(guī)教學(xué)過程中出現(xiàn)的問題,本文提出了專題案例教學(xué)方法。這一方法的特點就是打破部門法的整體性,將高職物流管理專業(yè)學(xué)生在以后的工作中使用頻率較高的法律知識,在不背離法學(xué)內(nèi)在邏輯性的前提下,整合成若干專題,然后采用案例教學(xué)法向?qū)W生講授這些法律知識。為了詳細(xì)介紹專題案例教學(xué)法,本文從整合專題和案例教學(xué)兩方面進(jìn)行論述。

(1)整合專題。根據(jù)法學(xué)體系的連續(xù)性和物流行業(yè)的專業(yè)性,將物流法規(guī)分成以下八個專題。

專題一,民法基礎(chǔ)。民法的基本理論知識,尤其是一些基本概念,是學(xué)習(xí)物流行業(yè)相關(guān)法律法規(guī)的基礎(chǔ)。因為物流管理專業(yè)的學(xué)生從未接觸過民法學(xué)知識,所以在第一個專題先向?qū)W生介紹民法的基礎(chǔ)知識是必須的。針對高職學(xué)生和本門課程的特點,不可能向?qū)W生講授過深、過寬的民法理論。所以,有必要對民法知識進(jìn)行篩選。為此,本專題分成兩個部分,民法基礎(chǔ)和合同法總論。專題二,貨物包裝法律法規(guī)。本專題主要講解普通貨物包裝和危險貨物包裝的法律要求,貨物包裝破損的責(zé)任分擔(dān)和索賠技巧,以及如何運用保價運輸化解風(fēng)險。

專題三,貨物裝卸法律法規(guī)。本專題主要介紹貨物裝卸的交接,驗貨期限與裝卸員工管理方面的相關(guān)法律法規(guī)

專題四,貨物運輸法律法規(guī)。本專題分為四個部分,分別是陸路運輸法規(guī)、水路運輸法規(guī)、航空運輸法規(guī)和多式聯(lián)運與集裝箱業(yè)務(wù)法規(guī)。

專題五,貨物儲存法律法規(guī)。本專題分別講述倉儲合同與保管合同。主要包括以下內(nèi)容:倉儲合同中存貨人與保管人的法律責(zé)任,存貨人欺詐行為的防范技巧,保管合同中保管人與寄存人的法律責(zé)任。

專題六,物流加工法律法規(guī)。本專題主要介紹承攬合同中定做人法定義務(wù),合同標(biāo)的物轉(zhuǎn)移與風(fēng)險承擔(dān)兩部分內(nèi)容。

專題七,貨物配送法律法規(guī)。本專題主要講解物流配貨的賠償法律責(zé)任和配送貨損的免責(zé)條款設(shè)計。

專題八,經(jīng)濟(jì)糾紛解決法律制度。本專題主要是有關(guān)程序法的介紹。重點講解仲裁法和民事訴訟法。在經(jīng)濟(jì)糾紛的解決過程中,因為程序上的漏洞而敗訴是非?？上У?。所以,本專題讓學(xué)生了解訴訟程序的一些規(guī)則。

以上八個專題,除了專題一(民法基礎(chǔ))、專題八(經(jīng)濟(jì)糾紛解決法律制度)外,其余六個專題是按照物流行業(yè)的業(yè)務(wù)流程來設(shè)計,涵蓋了物流企業(yè)經(jīng)營活動中每一環(huán)節(jié)所涉及到的法律法規(guī)。物流管理專業(yè)的學(xué)生通過上述八個專題的學(xué)習(xí),可以很好的掌握相應(yīng)的法律知識。在以后的工作中,能夠運用這些知識規(guī)避法律風(fēng)險,制定相應(yīng)的對策。

(2)案例教學(xué)。案例教學(xué)法是指以案例為教學(xué)媒介,在教師的指導(dǎo)下,運用多種方式啟發(fā)學(xué)生獨立思考,對案例提供的客觀事實和問題分析研究,提出見解,做出判斷和決策,從而提高學(xué)生分析問題和解決問題能力的一種理論聯(lián)系實際的啟發(fā)式教學(xué)方法。19世紀(jì)80年代,哈佛大學(xué)商學(xué)院開始在教學(xué)中采用案例教學(xué)法。從20世紀(jì)50年代開始,案例教學(xué)法傳出了美國,加拿大、英國、法國、德國、意大利、日本以及東南亞國家都引進(jìn)了案例教學(xué)法。

在物流法規(guī)這門課程中采用案例教學(xué)法是非常適用的。首先,法律的學(xué)習(xí)本身就是比較枯燥乏味的,主要表現(xiàn)在法律有自己的一整套專業(yè)術(shù)語,不了解這些詞語的意思看法律條文就如同看天書一般,而且法律規(guī)定也比較多,法律關(guān)系也比較復(fù)雜。通過實際案例的講解,會使學(xué)生更容易理解枯燥的法律知識。其次,在現(xiàn)代法制社會中每個人都不可避免的會與法律打交道。學(xué)習(xí)的最終目的是能幫助學(xué)生解決一些實際問題,因此在教學(xué)過程對真實案例的討論,能增強(qiáng)學(xué)生解決實際問題的能力。

案例教學(xué)法并不是簡單的在課堂上講述幾個案例,讓學(xué)生討論,而是需要精心的設(shè)計。整個案例教學(xué)法主要包括以下幾個方面。

(1)教學(xué)準(zhǔn)備。

①準(zhǔn)備案例。結(jié)合要講授的知識,選擇合適的案例。在上課之前將案例發(fā)給學(xué)生,讓學(xué)生先行思考。

②計劃課堂時間分配。制定好課堂時間分配計劃,規(guī)定每一個環(huán)節(jié)的時間以及討論問題的順序。

③擬定提問名單。確保班上每個人都有機(jī)會表達(dá)自己的觀點,在出現(xiàn)冷場的情況下,確保至少有一名優(yōu)秀的學(xué)生來打破僵局。

(2)引導(dǎo)教學(xué)過程。

①轉(zhuǎn)換師生角色。教師在課堂上主要扮演主持人的角色。首要任務(wù)是向?qū)W生明確教學(xué)內(nèi)容以及把握教學(xué)進(jìn)行的程序,維持課堂秩序。在課堂上的主要發(fā)言人由學(xué)生來扮演。

②積極組織教學(xué)。首先使學(xué)生快速進(jìn)入討論的正題。其次把握教學(xué)節(jié)奏,對學(xué)生在討論過程中出現(xiàn)的問題及時進(jìn)行反饋。最后善于做好階段性小結(jié)和最后總結(jié)。

案例教學(xué)法的主旨就是讓學(xué)生成為學(xué)習(xí)的主體,讓學(xué)生通過自己努力來收集分析信息、分析查找問題、擬訂備選方案和做出最后決定。該方法的目的是使學(xué)生不再處于被動地位,而處于積極的、獨立的地位;教師不僅給學(xué)生灌輸知識,還要使學(xué)生的手和心都動起來,讓學(xué)生獨立自主地完成學(xué)習(xí)任務(wù)。

4 結(jié)語

本文從物流法規(guī)教學(xué)實際遇到的問題出發(fā),分析了物流法規(guī)教學(xué)過程中面臨的教學(xué)內(nèi)容雜亂、不成體系和學(xué)生沒有法律基礎(chǔ)、對法律學(xué)習(xí)有畏難情緒這兩個突出問題。然后評價了傳統(tǒng)教學(xué)法在高職教育中存在的弊端。最后詳細(xì)論述了專題案例教學(xué)法在物流法規(guī)課程教學(xué)中的實際運用。運用專題案例教學(xué)法不僅可以讓學(xué)生較為清楚的掌握以后工作中最常用到的法律知識,而且能夠讓學(xué)生養(yǎng)成勤于思考的習(xí)慣、培養(yǎng)善于發(fā)現(xiàn)問題和解決問題的能力,有利于學(xué)生全面發(fā)展。

參考文獻(xiàn)

[1] 包慶華.物流企業(yè)法律風(fēng)險與管理對策[M].北京:中國紡織出版社.2007.

[2]王萍,趙霞.經(jīng)濟(jì)法案例精選精析[M].北京:中國社會科學(xué)出版社.2008.

[3]譚玲,范湘凌.范例教學(xué)理論在經(jīng)濟(jì)法學(xué)教學(xué)中的運用[J].福建政法管理干部學(xué)院學(xué)報,2006,(2).

篇10

關(guān)鍵詞：建筑工程；施工合同；問題；管理措施

中圖分類號：TU198文獻(xiàn)標(biāo)識碼： A 文章編號：

在工程施工過程中，合同作為建筑施工企業(yè)的最高行為準(zhǔn)則，不僅是規(guī)范雙方經(jīng)濟(jì)活動的依據(jù)，還是協(xié)調(diào)雙方工作關(guān)系、解決合同糾紛的一項重要的法律依據(jù)。工程合同管理是企業(yè)項目管理的關(guān)鍵環(huán)節(jié)，加強(qiáng)工程合同管理，從“依法治企”的角度看，合同法制觀念得以牢固樹立，合同義務(wù)自覺履行的意識得以提高，避免法律風(fēng)險的方案得以提出，合同的履約率得以提高，企業(yè)競爭能力也會隨之得以大大增加，企業(yè)的合法權(quán)益也將得到確保。從企業(yè)的管理角度看，合同管理始終貫穿著工程的整個施工過程，并直接關(guān)系著企業(yè)正常施工和正常結(jié)算的管理，企業(yè)中的一系列活動都離不開合同管理，加強(qiáng)對合同管理的過程就是在提高建筑企業(yè)經(jīng)濟(jì)效益的過程。為此，加強(qiáng)對工程合同的管理，才能不斷提高建筑企業(yè)競爭力，也才能為企業(yè)帶來更多的經(jīng)濟(jì)效益。

一、建筑施工合同管理存在問題

1、合同文本缺乏規(guī)范化操作，法律意識淡薄

工程施工合同涉及的合同條款多，內(nèi)容冗雜，但是很多當(dāng)事人對合同不夠重視，合同的簽訂往往草率進(jìn)行，導(dǎo)致合同簽訂的條款不完善、不嚴(yán)謹(jǐn)，甚至是內(nèi)容上產(chǎn)生很大的歧義，導(dǎo)致合同履行過程中工程量的計量、進(jìn)度款支付以及工程結(jié)算時缺少依據(jù)，產(chǎn)生合同糾份。而且在工程施工中，合同不規(guī)范也會反映在承包商得不到業(yè)務(wù)而遷就業(yè)主，按照業(yè)主的意愿簽訂合同，使得合同中內(nèi)容產(chǎn)生不平衡的問題，工程施工起來，一旦是牽涉到經(jīng)濟(jì)權(quán)利，終將導(dǎo)致經(jīng)濟(jì)糾紛的產(chǎn)生。

2、施工合同不嚴(yán)謹(jǐn)，重要條款缺失

施工合同的簽訂過程中，招投標(biāo)文件和招標(biāo)書的使用是一項重要的參考。但在實際簽訂合同中，甲乙雙方往往會過多考慮自己的利益，肆意避開招投標(biāo)文件中沒有設(shè)定的內(nèi)容和指標(biāo)，例如：所依據(jù)的定額之外的計價問題沒有明確規(guī)定；合同條款用詞不準(zhǔn)或模棱兩可；承發(fā)包雙方職責(zé)劃分不清；缺少工程變更、合同變更等處理程序，對索賠的處理、合同糾紛的協(xié)調(diào)等問題缺少規(guī)定等。這在一定程度上，就增加了包干的風(fēng)險系數(shù)，導(dǎo)致施工合同與政策文件內(nèi)容的背道而馳，極易發(fā)生經(jīng)濟(jì)糾紛。

3、忽視合同嚴(yán)肅性，等價索賠工作難

建設(shè)工程合同履行中，違約現(xiàn)象普遍存在，很多都是集中在工程建設(shè)中建設(shè)方不按合同支付工程進(jìn)度款；竣工驗收合格后，建設(shè)方不及時審核竣工結(jié)算，有意拖欠工程款，履行過程中的問題，導(dǎo)致合同的信用度、合同的嚴(yán)肅性、合同的權(quán)威性受到極大的威脅，嚴(yán)重影響了我國建筑市場秩序，導(dǎo)致建設(shè)市場工程款拖欠的頑癥。在最近十年間有關(guān)全國拖欠工程款的情況來看，隨著工程項目的不斷增加，拖欠工程款的數(shù)量呈上升趨勢，導(dǎo)致這一趨勢的原因是法律制度尚處在完善和適應(yīng)階段。

4、合同管理意識薄弱，缺乏專職的合同管理人才

大多數(shù)項目管理機(jī)構(gòu)都未設(shè)立合同管理部門，缺乏行之有效的合同管理體系和具體的操作流程，對工程沒有及時進(jìn)行跟蹤和動態(tài)的合同管理。目前建筑企業(yè)工程項目合同管理人員，大多數(shù)是非合同管理專業(yè)人才，人員的綜合素質(zhì)和綜合業(yè)務(wù)能力參差不齊，大部分是工程施工、工程管理部門的工程技術(shù)人員和管理人員兼職或中途轉(zhuǎn)用，管理人才匱乏，嚴(yán)重的影響了合同的管理。

二、加強(qiáng)建筑工程項目中的合同管理措施

1、設(shè)立專門的合同管理機(jī)構(gòu)

合同管理不僅涉及經(jīng)營、造價，而且涉及施工管理的各個方面，要提高合同管理水平，必須有專門的機(jī)構(gòu)，專業(yè)人員從事這樣的工作。要從上到下建立健全合同管理機(jī)構(gòu)( 包括專職機(jī)構(gòu)和兼職機(jī)構(gòu))，使合同管理覆蓋到企業(yè)的每個層次，延伸到各個角落。設(shè)置專職法律顧問、合同管理工程師、合同管理員，并具體明確合同管理人員的地位、職能，合同管理部門與其它執(zhí)行部門的職責(zé)范圍，合同管理的工作流程、規(guī)章制度，最終形成從合同談判、審核、履行到監(jiān)督檢查，保證合同有效實施的保障體系。

2、完善合同管理制度

完善合同管理制度具體包括以下方面: ①合同交底制度。對新簽施工合同，首先由企業(yè)合同預(yù)算部門對合同中的施工組織設(shè)計及投標(biāo)報價采取的措施，如不平衡報價、多方案報價法等，對項目部合同部門進(jìn)行交底，使合同部門充分了解工程量清單中的單價構(gòu)成，采取的措施及采取的何種施工方案。再由合同部門與技術(shù)部門協(xié)商，分析研究施工方案是否可以優(yōu)化，進(jìn)行技術(shù)經(jīng)濟(jì)論證。②合同會審制度。通過會審，不但要掌握合同的主要內(nèi)容構(gòu)成，而且要對合同有一個全面的認(rèn)識，重點保證合同中的關(guān)鍵工序，技術(shù)復(fù)雜、施工難度大的工程的施工，把合同對施工過程中的有利影響發(fā)揮最大，把不利影響降到最低。③合同審批制度。合同在簽訂前應(yīng)執(zhí)行審查、批準(zhǔn)制度，即項目部各業(yè)務(wù)部門會簽后，以項目部名義上報企業(yè)合同預(yù)算部門和法律辦審查，再報請企業(yè)法人代表簽署意見，明確表示同意對外正式簽訂合同。經(jīng)過嚴(yán)格的手續(xù)，使合同簽訂的基礎(chǔ)更加牢固。

3、對建筑工程項目合同進(jìn)行動態(tài)管理

(1)重視現(xiàn)場簽證。在按照合同條款履行時應(yīng)該防止過早、過量簽證，特別是合同變更補(bǔ)充協(xié)議的簽認(rèn)須格外謹(jǐn)慎，簽證必須依據(jù)相關(guān)合同條款衡量，起到相互制約的作用。尤其要重視設(shè)計變更與施工圖錯誤，此類簽證只需簽變更或修正的項目，原圖紙不變的勿重復(fù)簽證，已經(jīng)下料和購料的，務(wù)必簽寫清楚材料名稱、規(guī)格、型號、數(shù)量等詳細(xì)情況。

(2及時記錄、收集和整理工程所涉及的各種文件(如圖紙、計劃、技術(shù)說明、規(guī)范、變更指令等)，對合同變更部分進(jìn)行審核與分析。在實際工作中，合同變更應(yīng)該與提出索賠同步進(jìn)行，須業(yè)主與承包商雙方達(dá)成一致看法后再進(jìn)行合同變更。

(3)及時處理停工損失(包括由非承包商責(zé)任造成的停工損失)，雙方按合同約定的時間以書面形式，按合法程序簽認(rèn)停工的相關(guān)具體內(nèi)容。

(4)嚴(yán)格執(zhí)行定額規(guī)定，對于未對定額進(jìn)行規(guī)定的情況，應(yīng)根據(jù)工程實際情況或者參考相同類定額及有關(guān)的規(guī)定做出補(bǔ)償。

4、明確合同管理分工，權(quán)責(zé)分明

在工程合同簽訂完畢之后，要加強(qiáng)對合同的貫徹執(zhí)行，加強(qiáng)對合同的執(zhí)行情況，加強(qiáng)監(jiān)督管理。在此過程中，要嚴(yán)格遵守相關(guān)的法律規(guī)范，遵守現(xiàn)代企業(yè)的管理方式，加強(qiáng)對合同的管理，對合同管理的權(quán)責(zé)進(jìn)行明確的劃分，實施項目經(jīng)理的負(fù)責(zé)人制度，并代表施工企業(yè)全面管理合同，加強(qiáng)合同職能的執(zhí)行，在此過程中，并設(shè)立專門的合同監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)，對合同的執(zhí)行情況進(jìn)行監(jiān)督管理，發(fā)現(xiàn)合同中存在問題，及時有效地進(jìn)行反饋，并采取有效的處理措施。

總之，因此，要在高度重視建筑工程項目的合同管理、深刻了解其重要地位的基礎(chǔ)上，在實踐中探索及歸納建筑工程項目合同管理的技巧，尋找新方法，解決新問題，促使參建各方自覺履行合同約定的條款，從而降低建筑市場風(fēng)險，切實維護(hù)建筑市場的秩序，確保建筑工程項目順利進(jìn)行。

參考文獻(xiàn)：

[1] 王慶偉. 建筑企業(yè)合同管理存在的問題和對策[J]. 山西建筑, 2011,(19)