民間借貸法律服務范文
時間:2023-07-24 17:24:03
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篇1
作者簡介:廖繼楣,云南眾誠公證處。
近幾年來,在東部經(jīng)濟發(fā)達地區(qū),民間借貸迅速發(fā)展,糾紛頻發(fā),因民間借貸而引發(fā)的各類案件劇增。隨著欠發(fā)達西部地區(qū)的經(jīng)濟發(fā)展,西部地區(qū)的民間借貸必然隨之迅速發(fā)展。在此背景之下,如何借鑒東部地區(qū)民間借貸實踐探索的經(jīng)驗并吸取其負面教訓;在充分發(fā)揮民間借貸促進經(jīng)濟發(fā)展作用的同時,如何避免和減少其可能帶來的問題及負面影響?就成為非常必要和迫切的問題。有鑒于此,本文擬從民間借貸特點及現(xiàn)狀入手,對法律服務工作者提供民間借貸的工作重點進行初步探討,以期能在以法律工作者專業(yè)法律服務促進民間借貸良性發(fā)展,并同時拓展法律服務專業(yè)領域和范圍的問題上有所探索。
一、分析民間借貸的基本特點
法律工作者在民間借貸中提供法律服務的工作重點則是必須對民間借貸的基本特點和具體個案的具體特點進行全面分析。只有在具體分析之后,才能抓住工作重點,從而為當事人提供優(yōu)質(zhì)服務。個案的具體特點是個性的,是千變?nèi)f化的;而民間借貸的基本特點是共性的,是相對穩(wěn)定的。
民間借貸糾紛的基本特點,按不同的歸納總結(jié)方法、不同的角度、不同的人可能分析歸納的特點不一樣。因此,對于實際工作當中的分析,應根據(jù)自己所在地區(qū),自己接觸的資料等相關(guān)情況,從自己的運用角度進行歸納。筆者認為:從有助于風險控制的實用角度出發(fā),民間借貸可歸納出以下特點:
一是方便快捷。與銀行貸款相比,民間借貸的最大特點就是方便快捷,沒有一系列的審批放貸程序。只要雙方就借貸事宜協(xié)商一致,通常借款人很快就能獲得貸款人提供的貸款。
二是手續(xù)簡單。很多民間借貸,尤其是小額借貸,往往沒有書面借款合同,沒有擔保合同,甚至有的連借條都沒有,大多憑當事人一言而決。
三是大多發(fā)生在熟人之間,雙方彼此了解,信息對稱;而借款方居于自身信譽和維護相互之間關(guān)系等因素的考慮,一般也都積極按時還款。
四是存在擔保的,擔保形式基本為保證人保證;民間借貸中很少有規(guī)范有效的其他擔保形式。
對于上述基本特點,可在具體實踐中各自分析民間借貸基本特點時有選擇地參照。
二、了解當?shù)孛耖g借貸的現(xiàn)狀
為做好民間借貸的法律服務工作,了解當?shù)氐拿耖g借貸現(xiàn)狀,尤其是民間借貸糾紛案件的審判實踐情況是非常重要的。
在民間借貸中,由于現(xiàn)有法律規(guī)定遠遠落后于實踐發(fā)展。因此,在實踐中,當?shù)孛耖g借貸的具體狀況和所呈現(xiàn)的特征可能會影響當?shù)胤ㄔ簩γ耖g借貸案件的審判態(tài)度。而在民間借貸糾紛高發(fā),且民間借貸糾紛有虛假訴訟可能性,或者民間借貸糾紛案件可能還會引發(fā)其他案件的地方,法院可能就會采取相應的應對措施,加大對民間借貸案件某些環(huán)節(jié)的審查力度,不輕易以單獨借條定案。
民間借貸是否發(fā)生糾紛并通過訴訟手段解決,當?shù)胤ㄔ旱膶徟袘B(tài)度是極其重要的因素:如果借款人覺得以貸款人掌握的證據(jù),在當?shù)胤ㄔ汉茈y判決貸款人勝訴,那么,借款人拖欠還款、發(fā)生糾紛及最后導致訴訟的可能性就較大;反之就較小。因此,法律工作者在為當事人提供民間借貸法律服務,指導當事人進行借貸設計時,當?shù)孛耖g借貸的狀況及法院對該類案件的審判態(tài)度是必須考慮的因素。
三、法律工作者自身加強對民間借貸有關(guān)規(guī)定的學習
民間借貸案件表面上看起來是非常簡單的案件,舉證責任分配明確,證據(jù)種類相對單一、簡單,事實判斷非此即彼。但在實踐當中,民間借貸案件卻異常復雜,比如:有的案件本是其他法律關(guān)系(如買賣、租賃、承攬等)形成的債權(quán)債務關(guān)系,最后卻以債務人出具借條或欠條等方式表現(xiàn)為借貸關(guān)系;比如:有的案件當中,當事人之間本無借貸關(guān)系,而當事人為了逃避債務、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)等目的而虛構(gòu)與親朋好友之間的借貸事實等。
與此同時,關(guān)于民間借貸的法律規(guī)定卻非常零散、混亂,有的規(guī)定甚至相互矛盾。關(guān)于民間借貸的現(xiàn)行有效的直接和間接規(guī)定,散見于《民法通則》、《合同法》、《物權(quán)法》、《擔保法》、《刑法》等法律;《非法金融機構(gòu)和非法金融業(yè)務活動取締辦法》等行政法規(guī);《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》等司法解釋;《貸款通則》等部門規(guī)章以及一些規(guī)范性文件當中。這些規(guī)定,很多并不常用,因此即便作為專業(yè)法律工作者也難以全面掌握。而相關(guān)規(guī)定的零散、混亂,導致民間借貸缺乏穩(wěn)定的法律制度支持,并表現(xiàn)出極強的政策導向性。而政策所固有的原則性等特點,又導致當事人在民間借貸活動中無所適從。
具有上述兩點原因,法律工作者對于民間借貸相關(guān)問題的學習不同于其他法律問題的學習:其他法律問題的學習是工作的前提,不是工作本身;而關(guān)于民間借貸相關(guān)規(guī)定及問題的學習,學習本身就是工作的重點之一。
因此,法律工作者在從事民間借貸非訴法律服務工作中,除了必須預先掌握現(xiàn)行有效規(guī)定(能夠比較準確地區(qū)分民間借貸與高利貸、與非法吸收公眾存款等犯罪行為之間區(qū)別)外,還必須隨時跟蹤學習最高法院的相關(guān)司法政策,以及一些地方法院做出的規(guī)定和做出的生效判決。工作當中的跟蹤學習,雖不能直接提供法律以及,卻可以提供民間借貸易發(fā)糾紛環(huán)節(jié)等相關(guān)信息,有助于民間借貸糾紛中的風險規(guī)避設計。
四、幫助、指導當事人進行借貸風險分析
由于民間借貸的方便、快捷、方式靈活、手續(xù)簡單等特點,讓其在具有閑置資金的貸款人和急需資金使用的借款人之中都備受歡迎。但民間借貸這些競爭優(yōu)勢的過度發(fā)展,必然也帶來風險增大和當事人忽視風險存在等負面影響。如:貸款人或礙于情面不便推辭,或因追求借貸利息,急于為閑置資金找到出路而忽視對本金安全的相應考慮;借款人為幾塊擺脫資金困境而忽視對資金使用獲利能力、自身承受能力及利息支付壓力的正確考量。因此,法律工作者在提供民間借貸法律服務過程中,應當將借貸風險提示作為一個工作重點,指導當事人進行相關(guān)風險分析。 對于貸款人,應引導他樹立本金安全高于利息回報的風險意識,并指導他對借款人使用借款的資金獲利能力、借款人本身的還款能力等可能影響按期還款的因素進行全面分析。在確定是否借貸時,不宜將相互信任等非實質(zhì)因素的作用過分放大,更不宜一味追求較高利息回報而忽視本金安全;在有多個借款人可以選擇時,應首先從本金安全的角度考慮,不宜非要堅持利率標準的隨行就市。
對于借款人,應提示其對自身利息承受能力和還款能力的估計必須客觀、理性,并有相應數(shù)據(jù)參照或有足夠依據(jù)支撐。借款人在陷入資金困境決定舉債時,往往會有一種“渡過這一關(guān),情況會很快好轉(zhuǎn)”的自我安慰,而這種自我安慰,必然導致其對還款能力的估計失真。因此,對于急于舉債的借款人,應詳細詢問他做出“能夠承受利息壓力并能按時還款”判斷依據(jù),從旁觀者的角度對其估計進行分析后提出建議,并提醒他:飲鴆止渴般的舉新債還舊債,摧垮其資金、財產(chǎn)體系的速度遠遠大于自己想象的速度;對于利息支出明顯超過自身財產(chǎn)承受能力的,選擇放棄比選擇堅持更加明智。
五、指導當事人做好借貸行為控制
由于民間借貸系實踐合同,借貸合同自貸款人提供貸款時生效。因此,民間借貸當中的非訴法律服務有別于其他合同案件,其他案件的主要工作是合同審查,而民間借貸中擬定和審查借貸合同只是一方面,更重要的是指導當事人做好借貸行為控制。借貸行為控制的核心是借貸款項的交付。
對貸款人,應提示其在交付款項時留下足夠的依據(jù),比如:在借貸合同中約定款項支付至某賬號,在通過銀行付款后將相關(guān)依據(jù)同借款合同一起保管;以現(xiàn)金方式支付的,要求借款人書寫收條并注明系某借款合同的借款;在借款合同中直接寫明借款已于何時何地交付;以及款項交付時盡量有第三人在場見證等方式。
對借款人,應提示其注意款項交付后在書寫借條或收條的先后順序,所寫憑證記載金額同時用大小寫注明并與實際收到金額一致等,防止相關(guān)憑證書寫并交付給貸款人后貸款人不提供貸款,或者在交付款項時預先扣除部分或全部利息。
六、指導當事人做好貸后風險管理
民間借貸產(chǎn)生后,其核心風險就是款項是否能按期償還。該風險不僅僅是貸款人的風險,對借款人同樣是風險。因為如果不能按時還款,借款人必將遭受訴訟等方式的強制追索,影響自身經(jīng)營持續(xù)及財產(chǎn)管理、使用計劃,同時還會遭到自身人際關(guān)系圈的排斥。因此,貸后風險管理,不論借貸哪方都應進行。
對貸款人,應提示其注意在貸后對借款人使用借款的情況,借款人的財產(chǎn)及活動情況等進行必要跟進核實,適時提示借款人還款期限和還款金額,有擔保人的,應及時將自己了解的借款人相關(guān)情況向擔保人通報,以使擔保人也能幫組督促借款人還款。此外,還應采用適當方式讓借款人周圍盡可能多的人知道借貸情況,以促使借款人自覺還款。必要時,可與借款人協(xié)商提前分批還款,或者提供或增加擔保。