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篇1

【關(guān)鍵詞】 道地藥材 地理標志保護

Abstract： This paper points out the evolution of Chinese Geo-herbalism and the relationship between Chinese Geo-herbalism and geographical indications. and the significance of applying geographical indications of Chinese Geo-herbalism . It analyzes the status and problems existing in geographical indications of Chinese Geo-herbalism and gives some imaginations and some suggestions.

Key words：Chinese Geo-herbalism; Geographical indications

中國地域廣闊，中醫(yī)中藥的發(fā)展源遠流長，有著悠久的歷史。中醫(yī)臨床用藥歷來講究藥材的質(zhì)量，認為只有質(zhì)量上乘的藥材，經(jīng)過嚴格的制備程序制出來的藥才能“藥到病除”。而古代對藥材質(zhì)量的判定，除了考慮外觀、質(zhì)地、氣味等因素外，藥材的產(chǎn)地、采收季節(jié)，甚至自然地理環(huán)境都作為判斷質(zhì)量好壞的重要因素。道地藥材的概念就是在我國中醫(yī)藥的發(fā)展中逐漸形成的。所謂道地藥材，是指一定的藥用生物品種在特定環(huán)境和氣候等因素的綜合作用下，所形成的產(chǎn)地適宜、品種優(yōu)良、產(chǎn)地加工得宜，產(chǎn)量較高、療效突出、帶有地域性特點的藥材。唐孫思邈《千金翼方》中曰：“藥出州土，……其出藥土地，凡一百三十三州，合五百一十九種，其余州土皆有，不堪進御。［1］”，可見，古文中的“土地”“州土”，是指藥材產(chǎn)地。道地藥材作為專有名詞正式見于《本草品匯精要》（1505年），該書在每種藥材項下都列出“地”項，標明藥材產(chǎn)地，并在某些藥材的“地”項下又專門辟出“道地”專項，特別指出來源于特定產(chǎn)地的藥材具有更好的療效。如川芎：“地：生武功、川谷、斜谷、西嶺及蜀中秦州、山陰、泰山。道地：蜀川者為勝”；當歸：“道地：以蜀及隴西、四陽、文州、當州、翼州、松州者為勝”［2］。道地藥材優(yōu)質(zhì)的原因是優(yōu)良的品種、生態(tài)條件、悠久的栽培歷史及技術(shù)、顯著的臨床療效。為標明某地出產(chǎn)的某種藥材是道地藥材，常將地名和藥名組合成道地藥材的復(fù)合名，如川貝、川連、懷牛膝、潞黨參等。由于道地藥材具有較高的美譽度，深受消費者認同，其售價往往比同類產(chǎn)品高，但卻因沒有專門的身份評判機構(gòu)，因此給一些不法商人以空子可鉆。最常見的做法是將非道地產(chǎn)區(qū)的藥材運到道地藥材產(chǎn)區(qū)，冒充道地藥材出售，以次充好，牟取暴利。這種做法不僅損害了消費者利益，而且使道地藥材的聲譽大大降低，在消費者心目中形成“道地藥材不地道”的印象，從而影響了整個道地藥材產(chǎn)區(qū)的藥材銷售，最終使“道地性”淡化甚至消失。因此，對道地藥材實施保護刻不容緩。從相關(guān)法律規(guī)定來看，對道地藥材實施地理標志保護最符合道地藥材的特性，道地藥材內(nèi)涵中所包含的特殊品質(zhì)、特定地理生態(tài)條件、特別的栽培加工技術(shù)、悠久的人文歷史等，都與地理標志的概念有相近之處，可以說，對道地藥材進行知識產(chǎn)權(quán)保護的最適宜方法就是申請地理標志保護了。將道地藥材納入地理標志保護，是運用《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定》（下稱TRIPS協(xié)定）規(guī)則，加強對中藥資源保護的一項有效保護措施，對于保證中藥材質(zhì)量有重要意義。標有地理標志的道地藥材，不僅給了道地藥材身份評判的官方證明，也有利于形成品牌，促進中藥材經(jīng)營效益的提高。

所謂地理標志，商標法第十六條第2款規(guī)定，是指標示某商品來源于某地區(qū)，該商品的特定質(zhì)量、信譽或者其他特征，主要由該地區(qū)的自然因素或者人文因素所決定的標志。而TRIPS協(xié)定在其第二十二條第1款的規(guī)定，所謂地理標志（Geographical Indications），是指能識別某一種商品來源于某一成員方領(lǐng)土內(nèi)，或該領(lǐng)土內(nèi)的一個區(qū)域或地方（a region or locality）的那些標志。設(shè)若該商品的特定質(zhì)量、聲譽或其他特性基本上能歸因于該地理來源（geographical origin）。我國商標法與TRIPS有關(guān)地理標志的定義的實質(zhì)內(nèi)容是一致的。

1 道地藥材地理標志保護的法律途徑

我國目前對地理標志的保護存在兩種途徑，一是以商標的形式。一是以行政許可的形式。分別簡述如下。

1.1 商標的形式與地理標志商標保護有關(guān)的法律、法規(guī)、規(guī)章大致有以下幾種：

1.1.1 法律2001年《中華人民共和國商標法》（以下簡稱《商標法》）第三條：“ 經(jīng)商標局核準注冊的商標為注冊商標，包括商品商標、服務(wù)商標和集體商標、證明商標；商標注冊人享有商標專用權(quán)，受法律保護?！痉ㄋQ證明商標，是指由對某種商品或者服務(wù)具有監(jiān)督能力的組織所控制，而由該組織以外的單位或者個人使用于其商品或者服務(wù)，用以證明該商品或者服務(wù)的原產(chǎn)地、原料、制造方法、質(zhì)量或者其他特定品質(zhì)的標志”。第十六條：“ 商標中有商品的地理標志，而該商品并非來源于該標志所標示的地區(qū)，誤導(dǎo)公眾的，不予注冊并禁止使用；但是，已經(jīng)善意取得注冊的繼續(xù)有效。前款所稱地理標志，是指標示某商品來源于某地區(qū)，該商品的特定質(zhì)量、信譽或者其他特征，主要由該地區(qū)的自然因素或者人文因素所決定的標志”。

1.1.2 法規(guī)2002-09-15起施行的《中華人民共和國商標法實施條例 》第六條：“ 商標法第十六條規(guī)定的地理標志，可以依照商標法和本條例的規(guī)定，作為證明商標或者集體商標申請注冊?！?。

1.1.3 部門規(guī)章國家工商行政管理局1994-12-30的《集體商標、證明商標注冊和管理辦法》為地理標志用證明商標或集體商標保護提供了依據(jù)，新的管理辦法自2003-06-01起施行。1994-12-30的《集體商標、證明商標注冊和管理辦法》同時廢止。

1.1.4 部門規(guī)范性文件國家工商行政管理總局、農(nóng)業(yè)部《關(guān)于加強農(nóng)產(chǎn)品地理標志保護與商標注冊工作的通知》于2004-12-07實施，其中規(guī)定對申請注冊證明商標或集體商標的農(nóng)產(chǎn)品地理標志，國家工商行政管理總局商標局在審查之前，要征求農(nóng)業(yè)部所屬的地理標志技術(shù)審查機構(gòu)的意見，并由農(nóng)業(yè)部出具書面意見。

1.2 行政許可的形式自2005-07-15起施行的國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫總局的部門規(guī)章《地理標志產(chǎn)品保護規(guī)定》第二條：“本規(guī)定所稱地理標志產(chǎn)品，是指產(chǎn)自特定地域，所具有的質(zhì)量、聲譽或其他特性本質(zhì)上取決于該產(chǎn)地的自然因素和人文因素，經(jīng)審核批準以地理名稱進行命名的產(chǎn)品?！钡谌龡l：“本規(guī)定適用于對地理標志產(chǎn)品的申請受理、審核批準、地理標志專用標志注冊登記和監(jiān)督管理工作?！钡谒臈l：“國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫總局（以下簡稱“國家質(zhì)檢總局”）統(tǒng)一管理全國的地理標志產(chǎn)品保護工作。各地出入境檢驗檢疫局和質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局（以下簡稱各地質(zhì)檢機構(gòu)）依照職能開展地理標志產(chǎn)品保護工作”。第五條：“申請地理標志產(chǎn)品保護，應(yīng)依照本規(guī)定經(jīng)審核批準。使用地理標志產(chǎn)品專用標志，必須依照本規(guī)定經(jīng)注冊登記，并接受監(jiān)督管理?！?/p>

2 道地藥材地理標志保護現(xiàn)狀

由于我國對地理標志的保護形式有兩種不同的保護，因此道地藥材的地理標志保護也存在兩種不同來源的保護。經(jīng)檢索，分別由商標局和質(zhì)檢總局注冊管理的道地藥材地理標志如下：

2.1 經(jīng)國家工商總局商標局注冊管理的道地藥材地理標志保護（來源于國家工商總局商標局官方網(wǎng)站之商標局已注冊地理標志名錄）如新疆枸杞（注冊號1739894）、寧夏枸杞（注冊號1511898）、甘肅岷縣當歸（注冊號3352037）、云南文山三七（注冊號3838009）、福建柘榮太子參（注冊號1608000） 。

2.2 經(jīng)國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫總局注冊管理的道地藥材地理標志見表1（來源于國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫總局官方網(wǎng)站公告）。

表1 經(jīng)國家質(zhì)量總局注冊管理的道地藥材地理標志（略）

從以上檢索結(jié)果看出，雖然道地藥材在地理標志保護方面取得了一些成績，先后有30余種道地藥材獲得了地理標志保護，但相對于我國眾多的道地藥材品種來講，數(shù)量遠遠不夠，可見道地藥材的地理標志保護申請，尚任重道遠。

3 道地藥材地理標志保護存在的問題及對策

3.1 道地藥材的地理標志保護工作相對滯后我國道地藥材的地理標志保護工作之所以相對滯后，究其原因，主要是我國對道地藥材的知識產(chǎn)權(quán)保護工作重視不夠，法律法規(guī)不夠健全，即使制定了相應(yīng)法規(guī)和部門規(guī)章以及行政規(guī)范性文件，宣傳力度也不夠，沒有使道地藥材的生產(chǎn)、經(jīng)營者充分認識到地理標志保護的重要性以及由此帶來的巨大利益，從而疏于尋求道地藥材的地理標志保護。

3.2 有關(guān)地理標志的法律沖突由于當前地理標志的注冊分別由國家工商總局商標局和質(zhì)檢總局兩個行政部門管理，不同行政審批程序造成所有人權(quán)利的沖突，可能形成同一種產(chǎn)品同一地理標志，但所有人卻不一致、產(chǎn)權(quán)歸屬不清的權(quán)利沖突。不同的注冊程序產(chǎn)生的保護效力又有所區(qū)別，企業(yè)和行業(yè)協(xié)會感到無所適從。

筆者認為，我們應(yīng)該重視道地藥材的地理標志保護工作，下大力氣，切實加強對道地藥材申請地理標志的相關(guān)政策法規(guī)的宣傳，使道地藥材的生產(chǎn)、經(jīng)營者充分認識到申請地理標志的重要性，必要時制定稅收方面的優(yōu)惠政策，提高申請者的積極性和經(jīng)濟效益。同時，應(yīng)將地理標志的注冊由國家工商總局商標局統(tǒng)一管理，這樣做既可以減少不必要的行政成本，同時又能給予地理標志產(chǎn)品以有效的法律保護，也符合TRIPS協(xié)定規(guī)則。理由是：①對地理標志的法律保護，《商標法》《商標法實施條例》、商標局2003年《集體商標、證明商標注冊和管理辦法》已有明確規(guī)定，作為集體商標、證明商標的地理標志的注冊由商標局統(tǒng)一管理?！兜乩順酥井a(chǎn)品保護規(guī)定》的有關(guān)地理標志的規(guī)定違反了《商標法》《商標法實施條例》?！渡虡朔ā贰渡虡朔▽嵤l例》是法律、法規(guī)，而質(zhì)檢總局2005年頒布的《地理標志產(chǎn)品保護規(guī)定》為部門規(guī)章，根據(jù)《中華人民共和國立法法》第79條規(guī)定：法律的效力高于行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章。行政性法規(guī)的效力高于地方性法規(guī)、規(guī)章。顯然，《商標法》《商標法實施條例》的效力高于《地理標志產(chǎn)品保護規(guī)定》，后者是下位法。《中華人民共和國立法法》第87條規(guī)定：“法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章有下列情形之一的，由有關(guān)機關(guān)依照本法第八十八條規(guī)定的權(quán)限予以改變或者撤銷：（一）超越權(quán)限的；（二）下位法違反上位法規(guī)定的；……”，根據(jù)該條規(guī)定，《地理標志產(chǎn)品保護規(guī)定》應(yīng)予以改變或撤銷，為此，筆者建議有關(guān)部門對《地理標志產(chǎn)品保護規(guī)定》進行合法性審查，對相關(guān)規(guī)定進行修改，與法律相抵觸的應(yīng)予以撤銷。②地理標志作為知識產(chǎn)權(quán)受到保護，TRIPS協(xié)定規(guī)定知識產(chǎn)權(quán)是私權(quán)，知識產(chǎn)權(quán)的基本原則是：地域性原則、排他性原則、優(yōu)先權(quán)原則，而《地理標志產(chǎn)品保護規(guī)定》對優(yōu)先權(quán)未作規(guī)定，違背了知識產(chǎn)權(quán)的基本原則，勢必造成權(quán)利人的沖突。③與我國有貿(mào)易往來的許多國家都將地理標志作為知識產(chǎn)權(quán)的一種，納入商標法律范疇，我國將地理標志注冊管理權(quán)交由商標局進行，便于與國際慣例接軌。

綜上所述，鑒于道地藥材地理標志保護的重要性、亟待改變的現(xiàn)狀以及地理標志相關(guān)法律法規(guī)的沖突等原因，道地藥材地理標志保護尚有許多工作要進行。鑒于目前的法律法規(guī)現(xiàn)狀，道地藥材的地理標志保護只能“兩條腿”走路，建議道地藥材原產(chǎn)地的有關(guān)部門，應(yīng)抓緊時間，有計劃、有步驟盡快申報地理標志注冊及保護，使我國優(yōu)質(zhì)道地藥材得到法律的保護，從而維護道地藥材產(chǎn)區(qū)生產(chǎn)、經(jīng)營者的合法權(quán)益，大力提高道地藥材的經(jīng)濟效益。

參考文獻