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一、判例法的由來

判例法是英美法系國家的主要法律淵源，它是相對于大陸法系國家的成文法或制定法而言的。其基本原理是“遵循先例”，具體的說，就是法院的審級越高，其判例適用的范圍就越廣，所有法院必須考慮本院以前的判例；上訴審法院一般也要受自己判例的約束，最高審級法院判例，對所有下級法院都有約束力。

判例法是英美法系國家法律淵源的獨有表現，在其他國家不可能存在判例法。它的產生與發(fā)展和英美法系國家的歷史背景緊密相聯系，在社會的不斷發(fā)展過程中，判例法也逐漸變化完善，成為英美法系國家法律的一大特色。

英國是判例法的發(fā)源地，因而，其判例法制度相對完備，同時也比較嚴謹。一般而言，英國判例法由法院的判決所創(chuàng)立，一經創(chuàng)立，便對法院以后的判決形成拘束力，這就是對英國判例法規(guī)則的精髓所在。

二、我國確立判例法的必要性

（一）我國判例制度的現狀

判例法以判例作為表現形式，但其本身并不等同于判例法。判例幾乎在任何國家都是存在的，我國自從1983年以來，最高人民法院也陸續(xù)選編引發(fā)了許多刑事案例，隨后又陸續(xù)選編了經濟糾紛案例以及有關婚姻、繼承和行政訴訟的案例。

但是，在我國，判例對于法院審理案件具有的是 “說服力”而非“約束力”。這一點是大陸法系國家與英美法系國家關于判例法態(tài)度的最大區(qū)別之處。判例的功效就是成為指導法官解釋既定法律的手段，而非法律本身。

我國法律沒有明確規(guī)定判例法的地位，但是判例在我國的司法工作中確實起到了很大的作用。

（二）在我國確立判例法的必要性分析

在當代中國，判例并不是法的淵源，上級法院的判決對下級法院也不具有強制性的約束力。但是，社會要發(fā)展，法律必須符合生產力的發(fā)展，司法制度必須盡可能地完備，而判例法是一個法制社會中法律制度的重要組成部分，在這方面發(fā)揮著不可忽視的功效。從整體上來看，我國實行判例的必要性可以歸納為以下幾點：

1．填補法律空白，彌補立法不足之處

由于我國改革開放之后在短時間內制定了大量的法律法規(guī)，同時選擇了宜粗不宜細的立法指導思想，而隨著社會經濟條件發(fā)生的變化，某些立法缺陷不可避免地存在，立法空白多，可操作性差，甚至和社會現實嚴重脫節(jié)。筆者認為，憑借著判例法極強的社會適應力，可以有效地彌補立法的不足，填補法律的空白。

2．維護法制統(tǒng)一和實現司法公正

由于法制不完備，法律條文相對簡略，立法表述不明的情況時有發(fā)生，加上成文法條文本身的抽象性、原則性和寬泛性，給法官審理具體案件時造成過大的空間；同時，在我國，許多法官的自身素質和理論水平的差異，加上各種案外因素的介入，這些主客觀原因常常會影響法官正確斷案。如果嚴格遵循判例，使法官在判案中有一個相對明確的先例作為參照，就會在很大程度上提高判決的準確性、公平性，并可以最大限度地保障國家法律在時間、空間上的同一性，有力地維護國家法制的統(tǒng)一和最大限度地實現司法公正，防止司法腐敗。

3．判例制度的可預測性，有利于減少訟累、提高司法效率

由于判例的可參照性和比照性，判例制度的“遵循先例”原則，因而可以使人們能夠比較精確地預測自己行為的法律后果；更為重要的是，這種具體的可預測性，有利于廣大民眾自覺遵守法律法規(guī)。在發(fā)生訟案后，由于先例的可參照性，訴訟當事人也就會順理成章地認為法院的判決是公平的，法律對待自己是公正的，就會服從法院的判決，減少訴訟當事人上訴的可能，利于提高司法效率，節(jié)約司法資源，有力地維護了法律的尊嚴。

4．判例法有利于社會公眾對司法的監(jiān)督

因為判例法要求將所有的判決公開，法官在審理案件后，都要在判決中詳細地敘述判決的理由，然后通過法律報告的形式，將他們的判決公之于眾。這就使公眾有機會、而且更直接地對司法活動進行有效的監(jiān)督。

三、我國確立判例法的途徑

我國法學界關于是否在我國建立判例法制度的討論由來已久，筆者依據自身粗淺的看法，認為現階段為了適應飛速發(fā)展的社會，發(fā)展和完善我國的判例法制度是十分必要的。而在確立判例法制度方面，我國可以借鑒德國、日本或者法國相關的經驗，在此基礎上，結合我國現實情況確立適合我國的判例法?？偟臍w結起來，主要有以下幾個建議：

（一）借鑒外國的判例法確立經驗

外國在確立判例法的經驗對于我國來說是十分有用的。比如，日本明治維新、1907年《瑞士民法典》等，這些是大陸法系國家立法上對判例的法律效力的確立，值得我國借鑒。

（二）結合我國現實情況確立適合我國的判例法

我國歷來采用成文法制度，現今欲確立判例法制度，第一，二者之間的關系必須得到明確。第二，明確判例的來源基礎。創(chuàng)制判例的主體只能限于最高人民法院。這是法制統(tǒng)一、判例公正、司法水平高、法律解釋權合法的必要保障。第三，適用成文法或者判例法的先后順序需要明確。成文法有明文規(guī)定的，首先適用成文法；沒有成文法規(guī)定的，適用判例；二者都有的，結合使用。第四，必須要建立有效的監(jiān)督制度。首先，必須在立法的階段進行有效監(jiān)督，確保判例的正確性。其次，要注意構建司法方面的監(jiān)督。最后，各級法院的判決和判例的必須公開，使其接受社會監(jiān)督。

判例法制度在現今的法律界中的褒貶不一，是否在我國確立判例法制度的討論也經久不衰，筆者粗淺地認為，判例制度是目前強調審判質量及其公開與公正的司法改革的自然延伸，如果得以適當建立，判例制度將極大地促進中國的法治進程。

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[關鍵詞]會計制度；差異；會計規(guī)范體系

美國作為世界經濟第一大國，其會計也是國際會計的領先者，其會計體制改革的經驗是很多大國借鑒的對象。在全球經濟一體化的今天，我國企業(yè)會計制度面對很多問題，但是與美國相比，我國與美國存在著很多差異，諸如對匯兌損益的處理不同，對應收賬款的壞賬記提方法不同，對開辦費的處理不同等等。

一、美國會計制度的特點

（一）會計的多樣性

美國是一個有50個州的聯邦制國家，每個州都有自己的立法機構，這些立法機構擁有廣泛的權力，可以控制各自州界范圍內的各種經營活動并征收稅款；各個州負責自己州內授予注冊會計師資格的事宜，各州授予資格的要求略有不同。正是美國的這種行政劃分導致了各個州的會計制度制定靈活多變，使得美國會計呈現出多樣性的特征。這種因地制宜的會計制度建立方法使美國整體的會計制度具有相當的靈活性。相應地，會計實務操作更能適應當地企業(yè)的實際需要，滿足各種信息使用者的各種需要。

（二）突出的行業(yè)自律約束機制

美國現有的會計準則是由1973年6月成立的財務會計準則委員會（FASB）制定的，財務會計準則委員會脫離了美國注冊會計師協會的直接領導，而歸屬于由六個職業(yè)團體代表所組成的“財務會計基金會”（FinancialAccountingFoundationFAF）。財務會計準則委員會設七位專職委員，這些委員均由財務會計基金會任命，因而具有較為廣泛的代表性。可見，美國會計主要強調的是民間的自律約束機制，導致美國政府干預機制相對較弱，從而呈現出弱強制性，而這種弱強制性恰恰加快了美國會計制度改革的速度，使得美國會計制度準則能很好的迎合美國經濟發(fā)展的需要，進而導致美國的會計準則在全世界范圍內有很大的影響力，其“公認會計原則”也被視為會計制度制定的基礎，比如我們現在使用的國際會計準則的制定主要就是以美國會計準則為依據的。

（三）會計監(jiān)管體制上體現政府監(jiān)管與行業(yè)自律的新特性

由于2001年下半年，安然公司爆出財務舞弊事件，接著環(huán)球電訊、施樂、世界通信等一大批上市公司因會計違規(guī)而受到的指控不斷見諸報端。導致美國發(fā)生了前所未有的會計誠信危機。針對這種問題，美國政府先后頒布了《公司與審計的責任、義務和透明度2002年法案》（簡稱3763號法案）、《2002年公眾公司會計改革與投資者保護法案》（簡稱《公司改革法》）《薩班斯———奧克斯利法案》（簡稱《SOX法案》），以加強對會計行業(yè)的監(jiān)管。上述法案要求建立由五人組成的公共監(jiān)察委員會來監(jiān)管會計行業(yè)，該委員會委員由美國證券交易委員會（SEC）與美國財政部、聯邦儲備委員會磋商后任命。該委員會負責監(jiān)督上市公司審計時，所有會計師事務所為發(fā)行證券的公司出具的審計報告，都必須向該委員會備案。同時為了防止利益沖突，美國證券交易委員會還制定一系列相關規(guī)定，諸如有關金融分析師的新規(guī)則；授權美國證券交易委員會不經法院審理就可以將有公司舞弊行為的人定為上市公司禁入者，禁止其擔任任何上市公司的董事和高層管理人員；設立上市公司審計規(guī)則管理局，隸屬美國SEC，但應相對獨立。其基本職能是對公司財務作假、審計規(guī)則運用有出入等行為進行監(jiān)管，而且原來由民間制定會計準則的權利，重新劃歸到審計規(guī)則管理局等。這些措施的建立使得美國的監(jiān)管體制發(fā)生了根本性的變化，它完全打破了局限于行業(yè)自律基礎上形成的政府監(jiān)管與行業(yè)自律相結合的新特性。這種新特性表現為:一方面仍然要求行業(yè)自律，另一方面成立專門的機構對會計行業(yè)進行實時監(jiān)督，二者相互結合形成了美國新的監(jiān)管模式。我國目前同樣存在著嚴重的會計信用問題，其表現形式與美國的相關事件具有相似之處。因此，美國會計制度改革的這一新特性對我國有很重要的借鑒作用。

二、中美兩國會計制度的差異分析

盡管美國會計制度在改革上有許多的成功之處，但是中美會計體制上存在著諸多差異，這限制了我國對美國改革經驗的吸收和借鑒。這些差異主要是政治、經濟、法律、科教、自然、人文因素等方面的宏觀因素，以及企業(yè)管理體制、企業(yè)組織形式、企業(yè)生產經營規(guī)模、企業(yè)經營目標和方針、企業(yè)內部管理水平、企業(yè)領導和職工的會計意識等方面的微觀因素。其中經濟因素、法律因素和人文因素對會計的影響最為顯著，同時也是導致微觀因素產生的誘因。

（一）經濟因素是直接影響會計發(fā)展的最重要的環(huán)境因素

會計理論的形成、會計規(guī)范的制定及會計實務的發(fā)展，其根源在于會計環(huán)境中的經濟方面，也即取決于社會經濟結構、經濟體制、經濟的發(fā)展程度和穩(wěn)定程度、政府基本經濟策略和重大經濟政策、經濟的開放度和國際化程度、經濟組織現狀、企業(yè)籌資體制、企業(yè)管理水平等因素。社會主義市場經濟下我國會計的優(yōu)勢和缺點比較明顯，我國的會計制度在政府對市場經濟運行的干預和管制的前提下，其優(yōu)勢是便于宏觀經濟調控和對國內會計信息的可比性；弊端是制約企業(yè)會計的積極性難以應對變化萬千的經濟環(huán)境。而美國采取寬松自由的模式優(yōu)缺點與我國截然相反。

（二）法律因素是對會計發(fā)展具有直接影響力的因素

不同的法律制度造就了不同的會計體制，如德法等大陸法系國家的“立法會計”模式和英美等英美法系國家的“民間會計”模式就有很大的差異。美國屬英美法系，美國沒有專門的會計法，美國會計發(fā)展主要強調的是行業(yè)自律，只是在聯邦立法和州立法有關法律中對會計問題做出相應規(guī)定?！?933年證券法》、《1934年證券交易法》是對美國會計影響最大的法律，并對會計信息的披露、保存會計記錄等作出相應規(guī)定。我國總體上屬于大陸法系，因而目前我國會計總體上也屬“立法會計”模式。中國《會計法》對有關會計內容進行法律規(guī)定，且《會計法》是制定一切會計法規(guī)制度的母法，公司法等其他法律雖然也有少量會計規(guī)定，但處于附屬地位。根本體制的不同是導致中美兩國會計發(fā)展出現差異的

。

（三）人文因素是兩國會計制度存在差異的根本原因

人文因素也稱社會文化因素，作為會計宏觀因素的一個重要方面，它是指一個國家或地區(qū)業(yè)已形成的社會秩序和公眾長期積淀的傳統(tǒng)思維習慣、價值觀念、行為方式以及人們對經濟、會計的傳統(tǒng)態(tài)度和看法等因素。人文因素對會計的發(fā)展有著十分特殊和重要的影響。使得每個國家的會計模式在一定程度上反映出該國特有的歷史、文化、社會等方面國家的、民族的特色。在我國，長久以來形成的民族文化決定了我們主張國家、民族、集體利益高于一切，強調社會價值的實現，集體主義觀念深入人心；由于長期受封建傳統(tǒng)思想的影響，民眾對上下等級、長幼排序更是泰然視之，人們對現存社會秩序容易接納；人們對不確定、不明朗因素反應較強烈，習慣于按規(guī)范行事，講究中庸之道。這就影響了我國對其他國家文化主動借鑒的魄力。而美國是一個開放性的國家，民眾對不確定、不明朗因素反應較弱，善于接受新生事物和有差異的因素；人們注重成就感、英雄感、決斷能力和物質上的成功。他們有著很強的借鑒能力。

三、美國會計改革的成功經驗對我國的借鑒

（一）加強我國注冊會計師行業(yè)自律是當今我國會計制度改革的首要任務美國的注冊會計師行業(yè)自律監(jiān)管模式之所以能維持幾十年不動搖，關鍵在于市場中的制衡力量在規(guī)范行業(yè)行為中起著真正決定性作用，政府監(jiān)管只是一個重要的輔助措施。當然，制衡力量要切實發(fā)揮作用，還要有良好的制度與環(huán)境為前提，包括無限責任合伙人制度，以質量和公信力為標準的競爭環(huán)境以及獨立的司法制度。而自律監(jiān)管模式難以為繼的原因，也正在于市場中的制衡力量不能切實發(fā)揮作用。目前，中國會計師事務所的業(yè)務承接往往是由行政權力決定的，立業(yè)的基礎是權力而不是誠信，質量的競爭也就變成了權力的競爭，人們不再有動力去提高執(zhí)業(yè)質量。再加上司法力量的缺失，市場制約力量薄弱，監(jiān)管的重任只好由政府來承擔了。但是，對于會計行業(yè)來說，政府管制機構處理會計專業(yè)信息的效率遠遠不如市場機制。更重要的是，我國的管制機構與會計師事務所之間有著密切的利益關系，既像是其上級主管，又像是其股東。誰又來監(jiān)督監(jiān)管者呢？從美國的會計改革來看，應當加強我國的行業(yè)自律，同時要保持適當的政府介入是我國會計改革的一個勢在必行的措施。

（二）會計師事務所從事的審計和非審計業(yè)務應逐漸分離

美國這次會計改革的一個重大舉措就是限制會計師事務所同時從事審計和咨詢等非審計業(yè)務。不可否認，這對減少會計師事務所參與上市公司造假的機會與概率提供了制度上的保證。但這種方法是否可行，我國目前有沒有必要效仿美國的這一做法？美國發(fā)生監(jiān)管體制變化的前因就是因為會計師事務所的審計與非審計業(yè)務進行混淆。使得事務所的主體不清，使得美國會計行業(yè)的誠信度下降。而我國的會計師事務所長期以來也是審計與非審計服務相混淆的。這種現狀目前已經暴露出其存在很大的弊端。首先，審計與非審計業(yè)務相混淆容易造成我們事務所在審計主體上發(fā)生錯位。其次，審計與非審計業(yè)務的混淆導致事務所在主體業(yè)務與非體業(yè)務發(fā)生偏倒。最后，從世界范圍來看，各國對注冊會計師非審計服務的監(jiān)管政策也表現出較大差異。國外的改革措施對我國的會計制度改革帶來深刻的啟示:我國會計師事務所的審計業(yè)務與非審計業(yè)務應該在適應市場經濟發(fā)展的基礎上逐漸地進行分離，規(guī)范會計市場和審計市場，最終形成獨立的審計機構和獨立的會計服務公司，根據二者不同的職能，確立不同的經營內容。

（三）不斷加強和完善會計準則是規(guī)范會計體系的主要手段

美國會計準則的制定是基于經濟發(fā)展的前提下，但是這種情況下制定的會計準則過于復雜與繁瑣，雖然對會計估計和會計判斷提出了較多的數量標準和判斷標志，但企業(yè)仍可以通過精心策劃“業(yè)務安排”和“組織設計”來繞過規(guī)則的束縛，利用會計信息的復雜性掩蓋經濟實質。因此，對于會計準則的完善應注重經濟事項的實質，而不是形式上的細微差別，在涉及公司具體實際時，應強調實質，允許在準則約束的框架下進行合理的專業(yè)判斷。此外，還應該簡化會計披露模式、裁減冗余信息、對核心信息增大披露頻率以及簡化整個會計披露模式。

這些對于我國的會計制度改革都是具有極其深遠的借鑒作用。我國制定的新會計準則正是在為了完善會計制度、適應市場需要的基礎上頒布實施的，它在一定程度上對避免出現美國已經暴露出的某些問題有很大的借鑒作用，但是還有很多不足的地方亟待進一步改進。

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