導(dǎo)語(yǔ)：如何才能寫好一篇撤銷被告申請(qǐng)書，這就需要搜集整理更多的資料和文獻(xiàn)，歡迎閱讀由公務(wù)員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

我們眼下的社會(huì)，我們都會(huì)用到申請(qǐng)書，申請(qǐng)書可以使我們的愿望和請(qǐng)求得到合理表達(dá)。那么寫申請(qǐng)書真的很難嗎?以下是小編為大家推薦的關(guān)于一些解除財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)書，希望能幫助到大家!

解除財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)書1根據(jù)《民事訴訟法》及最高人民法院的有關(guān)司法解釋及司法實(shí)踐，財(cái)產(chǎn)保全措施因下列原因而解除：

1、被申請(qǐng)人向人民法院提供擔(dān)保的;

2、申請(qǐng)人在財(cái)產(chǎn)保全期間撤回申請(qǐng)，人民法院同意其撤回申請(qǐng)的;

3、人民法院確認(rèn)被申請(qǐng)人申請(qǐng)復(fù)議意見有理，而作出新裁定，撤銷財(cái)產(chǎn)保全裁定的;

4、被申請(qǐng)人依法履行了人民法院裁決的義務(wù)，財(cái)產(chǎn)保全已沒有存在意義的。

申請(qǐng)人：___

住所地：___

委托人：___工作單位：____

貴院___第___號(hào)《民事裁定書》裁定扣押申請(qǐng)人___(財(cái)產(chǎn));現(xiàn)申請(qǐng)人依據(jù)相關(guān)的法律規(guī)定申請(qǐng)解除財(cái)產(chǎn)保全措施：

根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第九十五條、第二百五十三條及《最高人民法院關(guān)于在經(jīng)濟(jì)審判工作中嚴(yán)格執(zhí)行的若干規(guī)定》第十四條、第十五條之規(guī)定，被申請(qǐng)人提供相應(yīng)數(shù)額并有可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)作擔(dān)保的，人民法院應(yīng)當(dāng)及時(shí)解除財(cái)產(chǎn)保全。

在民事訴訟的判決作出以前，申請(qǐng)人并不一定敗訴，因此申請(qǐng)人的合法權(quán)益同樣應(yīng)受法律的'保護(hù)，申請(qǐng)人不應(yīng)該承擔(dān)因財(cái)產(chǎn)保全而帶來的損失。財(cái)產(chǎn)保全措施的目的是保障將來的判決能夠得以順利執(zhí)行。申請(qǐng)人如果提供了相應(yīng)的擔(dān)保，就不會(huì)影響將來判決的執(zhí)行。因而，在這種情況下，為了保護(hù)申請(qǐng)人的合法權(quán)益，人民法院應(yīng)該解除財(cái)產(chǎn)保全措施。

綜上，申請(qǐng)人愿意提供與保全財(cái)產(chǎn)等價(jià)值的貨幣作為擔(dān)保，請(qǐng)求法院依法作出裁定，解除對(duì)申請(qǐng)人的財(cái)產(chǎn)保全措施。

此致

____人民法院

申請(qǐng)人：___(簽字或蓋章)

_年_月_日

解除財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)書2徐匯區(qū)人民法院：

關(guān)于原告__訴被告上海__投資咨詢有限公司合作協(xié)議糾紛一案，原告申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全，同時(shí)提供坐于上海市浦東新區(qū)張楊路2855弄18號(hào)202室房產(chǎn)作為擔(dān)保。貴院于2009年3月26日作出(2009)徐民二(商)初字612號(hào)裁定，凍結(jié)被告上海裕群投資咨詢有限公司銀行存款元人民幣528000元。現(xiàn)申請(qǐng)人(被告)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第九十五條的規(guī)定，愿意用座落于落于____的房產(chǎn)向你院提供反擔(dān)保。因此，特申請(qǐng)貴院裁定解除對(duì)被告上海裕群投資咨詢有限公司銀行存款人民幣528000元的凍結(jié)。

特此申請(qǐng)!

申請(qǐng)人(被告)：

上海__投資咨詢有限公司

年月日

解除財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)書3__有限責(zé)任公司訴申請(qǐng)人買賣合同糾紛已由貴院受理(案號(hào)為__法民__初字第__號(hào))，原告__有限責(zé)任公司于年月日向貴院提出財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)，要求查封申請(qǐng)人位于__廠房及設(shè)備共計(jì)__元。

貴院已于年月日作出裁定，查封了申請(qǐng)人的廠房及設(shè)備。

申請(qǐng)人現(xiàn)特向貴院申請(qǐng)解除對(duì)申請(qǐng)人廠房及設(shè)備的查封，申請(qǐng)人愿以現(xiàn)金人民幣_(tái)_元作為擔(dān)保，望貴院批準(zhǔn)。

此致

__法院

申請(qǐng)人：__有限責(zé)任公司

年月日

解除財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)書4申請(qǐng)人：閔__，男，漢族，1949年7月3日生，住南京市鼓樓區(qū)天福園36號(hào)201室，身份證號(hào)碼320106194907031232，聯(lián)系電話13951705729。

被申請(qǐng)人：南京市__建筑工程有限公司，

住所地：南京市奧體大街69號(hào)新城科技園5號(hào)4層，

法定代表人：陳__職務(wù)：董事長(zhǎng)。

請(qǐng)求事項(xiàng)

申請(qǐng)人民法院依法撤銷申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人民間借貸糾紛一案中貴院作出確認(rèn)的保全事項(xiàng)。

事實(shí)和理由

申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人民間借貸糾紛一案，貴院受理后，接受申請(qǐng)人的財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)，依法作出財(cái)產(chǎn)保全民事裁定書，對(duì)被申請(qǐng)人的下列財(cái)產(chǎn)進(jìn)行保全：

戶名：南京市__建筑工程有限公司，

賬號(hào)：00000000000000000000

開戶行：交行三元巷支行。

現(xiàn)因被申請(qǐng)人已履行南京市中級(jí)人民法院作出的(2011)寧商終字728號(hào)判決所確定的義務(wù)，申請(qǐng)人依據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》若干問題的意見第109條之規(guī)定，依法申請(qǐng)貴院解除對(duì)上述財(cái)產(chǎn)的查封凍結(jié)，請(qǐng)予準(zhǔn)許。

此致

______人民法院

申請(qǐng)人：

二0一_年十一月日

解除財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)書5申請(qǐng)人:王__，女，白族，1983年07月16日生，住云南省大理州大理市下關(guān)鎮(zhèn)__路__號(hào)11棟3單元2樓2號(hào)，身份證號(hào)碼532901________，手機(jī)：139872_____。

委托人：馬培杰，云南安華律師事務(wù)所律師。聯(lián)系電話13508724904。

被申請(qǐng)人：張__，男，白族，1971年12月07日生，云南省大理市人，住大理市經(jīng)濟(jì)開發(fā)區(qū)____職工宿舍3棟4單元202室，身份證號(hào)碼532901______，聯(lián)系電話138872_____,0872-23_____。

請(qǐng)求事項(xiàng)：申請(qǐng)撤銷(2010)民保字第23號(hào)民事裁定書確認(rèn)的保全事項(xiàng)。

事實(shí)和理由：

申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人離婚糾紛一案，貴院受理后，接受申請(qǐng)人的財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)，依法作出(2010).民保字第23號(hào)民事裁定書，對(duì)被申請(qǐng)人的下列財(cái)產(chǎn)進(jìn)行保全：

1、定期存單：賬戶_______________，存款200000.00(二十萬(wàn))，建行大理南詔分行開戶;

2、活期賬戶：建行大理南詔分行開戶，存款300000.00元(三十萬(wàn))，卡號(hào)6227______________，賬號(hào)_______;

現(xiàn)因申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人自愿和好，經(jīng)協(xié)商一致愿意繼續(xù)維持婚姻關(guān)系，申請(qǐng)人依據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百三十一條之規(guī)定，依法申請(qǐng)撤訴。特申請(qǐng)貴院解除對(duì)上述二項(xiàng)財(cái)產(chǎn)的查封凍結(jié)，請(qǐng)予準(zhǔn)許，謝謝。

此致

___人民法院

篇2

原告：林曉榮，女，41歲，漢族，農(nóng)民，住永定縣坎市鎮(zhèn)坎市街委會(huì)日新三組。

被告：福建省永定縣坎市鎮(zhèn)人民政府。

法定代表人：簡(jiǎn)小波，鎮(zhèn)長(zhǎng)。

第三人：盧洪煦，男，41歲，漢族，農(nóng)民，住永定縣坎市鎮(zhèn)坎市街委會(huì)日新三組，系本案原告林曉榮之夫。

原告林曉榮與第三人盧洪煦于1979年8月登記結(jié)婚，領(lǐng)取了坎市鎮(zhèn)結(jié)字第121號(hào)結(jié)婚證。1994年8月7日，原告林曉榮和第三人盧洪煦持戶口證明、居民身份證、坎市街委會(huì)出具的介紹信、離婚協(xié)議、結(jié)婚證向坎市鎮(zhèn)人民政府提出離婚登記申請(qǐng)?；橐龅怯泦T在《離婚登記申請(qǐng)書》上填寫了部分內(nèi)容（離婚原因、子女安排、財(cái)產(chǎn)處理、其他協(xié)議以及有關(guān)單位調(diào)解意見等欄內(nèi)未填寫），并在雙方申請(qǐng)人簽字及領(lǐng)證人簽字欄里寫上了盧洪煦林曉榮的姓名，盧、林二人分別在上述兩欄內(nèi)各自的姓名下按上了指印。由于當(dāng)時(shí)原告和第三人雙方都未帶照片，無法領(lǐng)取必須貼有照片并加蓋婚姻登記專用章方為有效的離婚證。當(dāng)天下午，第三人盧洪煦獨(dú)自帶上自己及原告中學(xué)時(shí)的照片到鎮(zhèn)政府辦公室，由婚姻登記員貼上二人的照片并加蓋坎市婚姻登記專用鋼印后，將盧、林二人的永坎字第03號(hào)離婚證兩本發(fā)給盧洪煦。事后，盧洪煦即到永定坎市水泥廠工作，沒有將林曉榮的離婚證交給其本人。第三天，原告林曉榮向坎市鎮(zhèn)人民政府提出反悔。數(shù)日后，第三人盧洪煦在婚姻登記員的要求下，將應(yīng)由林曉榮持有的離婚證交回坎市鎮(zhèn)政府，但林曉榮表示不領(lǐng)取離婚證，并向永定縣人民政府申請(qǐng)復(fù)議。1994年11月21日永定縣人民政府書面復(fù)函林曉榮其申請(qǐng)不屬?gòu)?fù)議范疇。同月25日，林曉榮向永定縣人民法院提起行政訴訟，訴請(qǐng)撤銷坎市鎮(zhèn)人民政府于1994年8月7日發(fā)出的永坎第03號(hào)離婚證。12月2日，永定縣人民法院對(duì)林曉榮的起訴書面裁定不予受理。林曉榮不服，提起上訴。龍巖地區(qū)中級(jí)人民法院于同月27日裁定撤銷原審裁定，由原審法院立案受理。永定縣法院受理后，將盧洪煦列為第三人通知其參加訴訟。

原告訴稱：坎市鎮(zhèn)民政辦違反法定程序，在原告不在場(chǎng)的情況下由第三人盧洪煦單獨(dú)交照片發(fā)給離婚證的行為，違反了《婚姻登記管理?xiàng)l例》第二十五條的規(guī)定，請(qǐng)求法院將該離婚證予以撤銷。

被告辯稱：坎市鎮(zhèn)民政辦是根據(jù)《婚姻登記管理?xiàng)l例》第十五條、第十六條之規(guī)定，辦理盧洪煦、林曉榮二人的離婚申請(qǐng)的，申請(qǐng)人雙方親自到鎮(zhèn)政府申請(qǐng)離婚，提供的證件、證明齊全。被告依法辦理登記并發(fā)給離婚證的行為是合法有效的，請(qǐng)求法院依法駁回原告的訴訟請(qǐng)求，維持坎市鎮(zhèn)民政辦作出的具體行政行為。

第三人稱，與原告林曉榮的夫妻感情完全破裂，自愿協(xié)商離婚，并達(dá)成了調(diào)解協(xié)議，雙方也親自到鎮(zhèn)民政辦申請(qǐng)辦理離婚登記。協(xié)議書的內(nèi)容完全符合《婚姻登記管理?xiàng)l例》第十五條的規(guī)定，是合法有效的，請(qǐng)求法院維持坎市鎮(zhèn)民政辦辦理的離婚登記的具體行政行為。

「審判

永定縣人民法院審理認(rèn)為，被告坎市鎮(zhèn)人民政府在辦理原告林曉榮與第三人盧洪煦的離婚登記手續(xù)時(shí)，在當(dāng)事人沒有帶照片無法領(lǐng)取必須貼有照片并加蓋婚姻登記專用章方為有效的離婚證的情況下，由當(dāng)事人先在《離婚登記申請(qǐng)書》“領(lǐng)證人簽字或蓋章、按指印”欄里按上指印，違反了離婚登記程序。原告沒有領(lǐng)取離婚證而提出反悔，符合《婚姻登記管理?xiàng)l例》第十六條的規(guī)定，理由正當(dāng)，應(yīng)予支持。根據(jù)《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》第五十四條第（二）項(xiàng)第三目之規(guī)定，該院于1995年3月9日作出判決：

撤銷永定縣坎市鎮(zhèn)人民政府1994年8月7日頒發(fā)的（1994）永坎字第03號(hào)離婚證。

一審判決后，被告坎市鎮(zhèn)人民政府及第三人盧洪煦不服，向龍巖地區(qū)中級(jí)人民法院提出上訴。被告坎市鎮(zhèn)人民政府訴稱：其辦理盧、林二人離婚登記的行為符合當(dāng)事人真實(shí)意思表示，材料齊全，手續(xù)完備，原結(jié)婚證已注銷，應(yīng)視為林曉榮已領(lǐng)到離婚證。一審判決否定客觀事實(shí)，濫用法律請(qǐng)求二審法院予以改判。第三人盧洪煦訴稱：雙方均在調(diào)解協(xié)議書和離婚登記申請(qǐng)書上按有指印，林曉榮口頭委托其領(lǐng)取離婚證并實(shí)際履行了調(diào)解協(xié)議，原審法院否認(rèn)這些客觀事實(shí)，作出撤銷離婚證的判決，是錯(cuò)誤的。請(qǐng)求二審法院撤銷一審判決，維持坎市鎮(zhèn)人民政府辦理的離婚登記。

被上訴人林曉榮答辯稱：她并沒有委托盧洪煦代領(lǐng)離婚證，鎮(zhèn)政府辦理離婚登記，違反法定程序。林曉榮在沒有領(lǐng)到離婚證夫妻關(guān)系尚未解除的情況下，完全可以反悔離婚。請(qǐng)求二審法院維持原判。

龍巖地區(qū)中級(jí)人民法院審理認(rèn)為：坎市鎮(zhèn)人民政府受理盧洪煦、林曉榮的離婚登記申請(qǐng)合法，但沒有作出和送達(dá)對(duì)申請(qǐng)是否同意的書面決定即予以登記和在未依法制作送達(dá)離婚證的情況下要求盧洪煦，林曉榮在領(lǐng)證人簽字欄中按指印，并收回注銷坎革結(jié)字第121號(hào)結(jié)婚證的行為，違反了法定程序，依法應(yīng)予撤銷。因林曉榮、盧洪煦均未撤回離婚登記申請(qǐng)，坎市鎮(zhèn)人民政府應(yīng)對(duì)該申請(qǐng)重新作出具體行政行為，原審法院判決得當(dāng)，上訴人所訴理由不能成立，不予支持。據(jù)此，依照《福建省行政執(zhí)法程序規(guī)定》第十六條和《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》第六十一條之規(guī)定，該院于1995年4月19日作出判決：

（一）駁回上訴，維持原判。

（二）撤銷坎市鎮(zhèn)人民政府對(duì)盧洪煦、林曉榮離婚申請(qǐng)予以登記和注銷坎革結(jié)字第121號(hào)結(jié)婚證的行為。

（三）由坎市鎮(zhèn)人民政府對(duì)林曉榮、盧洪煦的離婚登記申請(qǐng)重新作出具體行政行為。

「評(píng)析

本案爭(zhēng)議主要涉及如下法律適用問題：

（一）關(guān)于行政機(jī)關(guān)的婚姻登記行為是否具有可訴性的問題本案是否屬于行政案件，人民法院應(yīng)否立案、受理，是首先要解決的問題。對(duì)此，有不同意見。一種意見認(rèn)為，根據(jù)《婚姻登記管理?xiàng)l例》第二十九條“當(dāng)事人認(rèn)為符合婚姻登記條件而婚姻登記管理機(jī)關(guān)不予登記的，或者當(dāng)事人對(duì)處罰不服的，可以依照行政復(fù)議條例的規(guī)定申請(qǐng)復(fù)議；對(duì)復(fù)議決定不服的，可以依照行政訴訟法的規(guī)定提起訴訟”之規(guī)定，林曉榮之起訴，不屬于上述兩種情況，且縣人民政府法制科也答復(fù)其不屬行政復(fù)議范圍。因此，林曉榮之起訴亦不屬法院行政案件受案范圍，應(yīng)裁定不予受理。同時(shí)，有的還認(rèn)為即使離婚一方當(dāng)事人就離婚協(xié)議反悔，對(duì)行政機(jī)關(guān)離婚登記有異議，向人民法院提起訴訟，法院也應(yīng)作民事案件，由民事審判庭受理。另一種意見認(rèn)為，婚姻權(quán)利屬于公民的人身權(quán)利。根據(jù)行政訴訟法的有關(guān)條款規(guī)定，公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的具體行政行為侵犯其人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)而提起訴訟的，屬于人民法院行政案件的受案范圍。行政訴訟法第十一條第一款對(duì)可訴性具體行政行為作具體列舉中，第四項(xiàng)關(guān)于行政許可行為，就是行政機(jī)關(guān)根據(jù)公民或者組織的申請(qǐng)，通過頒發(fā)許可證和執(zhí)照，而同樣予特定的公民或者組織某種權(quán)利能力或法律資格的行為，其中即包括頒發(fā)結(jié)婚證書或離婚證書的行為。因此，本案離婚當(dāng)事人認(rèn)為婚姻登記管理機(jī)關(guān)違法進(jìn)行離婚登記侵犯其合法權(quán)益而提起行政訴訟，屬于人民法院行政案件收案范圍。我們認(rèn)為，后一種意見符合行政訴訟法的有關(guān)規(guī)定，二審法院根據(jù)行政訴訟法第十一條第一款第八項(xiàng)關(guān)于受理公民、法人或者其他組織“認(rèn)為行政機(jī)關(guān)侵犯其他人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)的”提起的訴訟的規(guī)定，裁定立案受理是正確的。

篇3

舊戀人駕車肇事種禍根

1998年年末，28歲的黑龍江省某縣地稅分局協(xié)稅員鄭強(qiáng)，經(jīng)人介紹和本縣女青年王婷確立了戀愛關(guān)系，隨著交往的加深，倆人很快開始同居。

最初的日子里，鄭強(qiáng)和王婷你恩我愛，相互體貼。閑暇時(shí)，鄭強(qiáng)就開車?yán)铈枚碉L(fēng)，日子過得溫馨又浪漫。兩人曾幾次商量過結(jié)婚的事，而且還依偎著照了訂婚照，只是因?yàn)楣ぷ魈Γ惆杨I(lǐng)結(jié)婚證的事情拖延了下來。

隨著激情逐漸消退，兩個(gè)人性格的反差漸漸突兀出來。鄭強(qiáng)老實(shí)憨厚、內(nèi)向沉穩(wěn)。王婷則活潑好動(dòng)，鋒芒外露，經(jīng)常在外鬧出一些不愉快的事來。為此，倆人經(jīng)常吵架。2003年2月，在一次激烈的爭(zhēng)吵過后，這對(duì)同居近5年的戀人最終分手了。

分手后，兩人并未因先前的恩怨而形同陌路，仍像普通朋友一樣偶有往來。2003年4月末，鄭強(qiáng)接到王婷的電話，稱她想要練車，讓鄭強(qiáng)陪著指導(dǎo)一下。鄭強(qiáng)知道王婷正在學(xué)開車，準(zhǔn)備考駕駛證，就放下手頭的事情，找王婷去了。

鄭強(qiáng)如約來到氣化廠子弟學(xué)校操場(chǎng)，指導(dǎo)王婷駕車?yán)@著操場(chǎng)行駛。這時(shí)學(xué)校里的值班老師發(fā)現(xiàn)王婷在操場(chǎng)練車，就出來制止，讓王婷把車開出校外。正在興頭上的王婷見有人來攆她，非常生氣，與值班老師吵了起來。鄭強(qiáng)見狀，連忙向值班老師賠禮道歉，并好說歹說勸王婷將車駛離了學(xué)校操場(chǎng)。

從學(xué)校出來，余怒未消的王婷駕車在氣化廠商業(yè)街由東向西行駛。此時(shí)正是下午三四點(diǎn)鐘，商業(yè)街上人頭攢動(dòng)，熱鬧非凡。突然，一個(gè)騎自行車的人從王婷的左側(cè)飛快地竄到她的前面，王婷心里一驚，忙向右側(cè)打方向盤，而此時(shí)右側(cè)人行道上有一對(duì)母女正在行走。眼看著車駛到了人行道就要撞到這對(duì)母女了，鄭強(qiáng)急得沖王婷大叫：“快踩剎車！”誰(shuí)知，手忙腳亂的王婷卻一腳踩到了油門上。失控的汽車沖著那對(duì)行走的母女飛撞過去。頃刻間，牽著母親的手行走的6歲女孩萌萌倒在了血泊中。

傷者很快被送往醫(yī)院搶救。隨后趕到的縣交警大隊(duì)認(rèn)定無證駕駛的王婷對(duì)這起交通事故負(fù)全部責(zé)任。交警隊(duì)讓王婷預(yù)交2.5萬(wàn)元的事故抵押金，否則就將王婷拘留。王婷哭著說自己沒錢。鄭強(qiáng)看見王婷的眼淚，心里很不是滋味，倆人畢竟在一起同居了5年啊，總不能眼睜睜看著她被關(guān)進(jìn)拘留所吧？于是鄭強(qiáng)對(duì)哭天抹淚的王婷說：“別哭了，讓我來替你扛一扛吧！”說完，鄭強(qiáng)回到家，從自己多年的積蓄中拿出2.5萬(wàn)元錢返回到交警隊(duì)。當(dāng)看到鄭強(qiáng)將錢交到交警手上時(shí)，王婷神色復(fù)雜地望了鄭強(qiáng)一會(huì)兒，而此時(shí)的鄭強(qiáng)卻異常平靜。當(dāng)鄭強(qiáng)將王婷從交警隊(duì)里領(lǐng)出來，送她回家時(shí)，他天真地以為，自己已經(jīng)問心無愧了，這場(chǎng)車禍從此就會(huì)與自己絕緣了。然而，鄭強(qiáng)萬(wàn)萬(wàn)沒有想到，令他苦不堪言的生活卻從此悄悄拉開了序幕。

天上掉下張結(jié)婚證

這件事情過去不久，王婷只身到天津打工去了。鄭強(qiáng)也經(jīng)人介紹和本縣另一女青年李曉寧開始了戀愛。李曉寧溫柔嫻靜，對(duì)鄭強(qiáng)體貼入微，兩個(gè)人的感情日益熾烈。

然而，就在鄭強(qiáng)緊鑼密鼓地籌備迎娶心愛的女友時(shí)，突然的一連串變故，將他的結(jié)婚夢(mèng)擊得粉碎。2004年春節(jié)前，正在單位和同事探討結(jié)婚事宜的鄭強(qiáng)突然收到了法院的一張傳票，讓他在規(guī)定的日期內(nèi)到庭應(yīng)訴。莫名其妙的鄭強(qiáng)經(jīng)過多方打聽才弄明白，因?yàn)槟菆?chǎng)車禍，他被人告了。

原來，那場(chǎng)車禍的受害者，6歲女孩萌萌經(jīng)醫(yī)院搶救脫險(xiǎn)后，被評(píng)定為九級(jí)傷殘。2003年年末，萌萌的家屬給遠(yuǎn)在天津的王婷去信，再一次提出賠償?shù)囊螅Ｍ貋砭唧w協(xié)商，被王婷拒絕。憤怒之下，萌萌的父母以法定人的身份將王婷告上法庭，要求其賠償醫(yī)療費(fèi)、傷殘補(bǔ)助費(fèi)、護(hù)理等各項(xiàng)費(fèi)用共計(jì)64，472.08元以及精神賠償費(fèi)20，000元。縣人民法院受理此案后，將王婷從天津傳喚到庭。誰(shuí)知，王婷向法庭提出，將鄭強(qiáng)追加為被告。

2004年“五?一”前，縣人民法院公開審理此案。坐在被告席上的鄭強(qiáng)怎么也想不明白，王婷憑什么將自己扯進(jìn)這樁官司里來？法庭調(diào)查時(shí)，鄭強(qiáng)提出將自己追加為被告人的理由不充分。這時(shí)，王婷開口了：“我和鄭強(qiáng)在4年前就已經(jīng)登記了，我們是法定夫妻，應(yīng)當(dāng)共同承擔(dān)賠償責(zé)任！”鄭強(qiáng)一聽臉都急白了：“胡說，我什么時(shí)候跟你去登記了？”見鄭強(qiáng)情緒激動(dòng)，鄭強(qiáng)的律師連忙把話頭接過來：“王婷，你說你登記了，請(qǐng)你舉證吧！”孰料，王婷真的從口袋里掏出了一張結(jié)婚證，呈上法庭。

經(jīng)法庭確認(rèn)，王婷出具的她和鄭強(qiáng)的結(jié)婚證上蓋有縣人民政府結(jié)婚登記專用章。鄭強(qiáng)被擊懵了，雖然他和王婷同居近5年，但兩個(gè)人真的沒有履行結(jié)婚手續(xù)啊。無意間，鄭強(qiáng)的目光落在了旁聽席上的李曉寧的臉上，這一看令他肝腸寸斷。只見李曉寧雙手掩面在低聲哭泣，巨大的精神傷痛令她周身顫栗不已。

苦澀的淚珠從鄭強(qiáng)這個(gè)1.80米高的漢子的臉上滾落下來，他質(zhì)問王婷：“我從來沒和你登記，也從未見過結(jié)婚證，這到底是怎么回事？”王婷閉口不予理睬。

鄭強(qiáng)的律師接過結(jié)婚證仔細(xì)察看，發(fā)現(xiàn)上面雖有鄭強(qiáng)和王婷的合影照片，但持證人一欄是空白的，并未有鄭強(qiáng)本人的簽字，當(dāng)即對(duì)王婷出具的結(jié)婚證提出質(zhì)疑。由于兩被告之間產(chǎn)生異議，法庭宣布休庭。

撤證無路求救無門

盡管鄭強(qiáng)向李曉寧解釋清楚了結(jié)婚證與他無關(guān)，也盡管李曉寧一如既往地對(duì)鄭強(qiáng)溫柔體貼，但鄭強(qiáng)仍然能夠感覺到李曉寧對(duì)那張結(jié)婚證心存芥蒂。得知此事的李曉寧的母親也趕了來，生氣地拽起女兒就往外走，說她不愿意將女兒嫁給這個(gè)“婚騙子”。鄭強(qiáng)周圍的同事和朋友也不斷譏諷他：“你結(jié)婚時(shí)咋不吭一聲？也不給我們一個(gè)賀喜的機(jī)會(huì)……”弄得鄭強(qiáng)尷尬萬(wàn)分，苦不堪言。

鄭強(qiáng)決定把結(jié)婚證的事情弄個(gè)清楚。他想找王婷，可王婷卻不知去向。結(jié)婚證是縣政府頒發(fā)的，鄭強(qiáng)決定找縣政府。

2004年7月初，鄭強(qiáng)來到當(dāng)?shù)孛裾?，找到了結(jié)婚證明的底案。他驚異地發(fā)現(xiàn)，不僅結(jié)婚登記證、申請(qǐng)書、介紹信等手續(xù)一應(yīng)俱全，而且登記申請(qǐng)書上還有自己的“簽名”！經(jīng)詢問，民政科的有關(guān)人員承認(rèn)，結(jié)婚證是王婷一個(gè)人獨(dú)自來辦理的，鄭強(qiáng)當(dāng)時(shí)并未到場(chǎng)。至于鄭強(qiáng)的“簽名”，民政科有關(guān)人員說，王婷來登記時(shí)說是鄭強(qiáng)在家里簽的名。

鄭強(qiáng)當(dāng)即要求撤銷結(jié)婚證，得到民政科的斷然拒絕。于是鄭強(qiáng)來到縣民政局，得到的答復(fù)是：他們無權(quán)干涉。縣里解決不了就去市里，鄭強(qiáng)又來到哈爾濱市民政局。民政局的人聽了鄭強(qiáng)的述說后對(duì)他表示同情，但卻告訴他，對(duì)縣民政局只是業(yè)務(wù)指導(dǎo)關(guān)系，幫不了他。躑躅在哈爾濱街頭，鄭強(qiáng)欲哭無淚。

情急之中，鄭強(qiáng)想到了。他來到縣委、縣政府辦公室。辦當(dāng)即將鄭強(qiáng)的材料批轉(zhuǎn)縣民政局，并要求縣民政局在15日內(nèi)做出答復(fù)。鄭強(qiáng)滿懷希望地等待。孰料，15日后，縣民政局的答復(fù)結(jié)果是，還得找縣政府解決。而縣政府則堅(jiān)持認(rèn)為，縣政府的行為沒有過錯(cuò)，堅(jiān)持不肯撤銷結(jié)婚證書。急火攻心，鄭強(qiáng)病倒了。

鄭強(qiáng)躺了一個(gè)星期，等病好后，人整整瘦了一圈，先前200多斤的體重下降到170多斤。一位探望鄭強(qiáng)的朋友見他被結(jié)婚證折騰成這個(gè)樣子，勸他說：“真是想不開，你跟王婷辦離婚不就把問題解決了嗎？”可鄭強(qiáng)的倔勁上來了：“我手頭連結(jié)婚證都沒有，我拿啥離婚？再說，我若辦離婚不就承認(rèn)王婷和縣政府沒錯(cuò)了嗎？我決不會(huì)縱容他們這樣胡來！”

結(jié)婚證撤銷不了，鄭強(qiáng)和李曉寧就不能登記結(jié)婚。倘若登記，鄭強(qiáng)就會(huì)犯重婚罪。而這期間，鄭強(qiáng)和李曉寧兩顆受傷的心在互相撫慰的過程中，愈貼愈緊，不知不覺中李曉寧有了身孕。為此，李曉寧陷入了極度的苦惱之中，對(duì)鄭強(qiáng)不免產(chǎn)生了幾分抱怨。

痛苦不堪的鄭強(qiáng)，終于走進(jìn)了縣法院，狀告縣政府，要求撤銷其非法頒發(fā)的結(jié)婚證書。但讓鄭強(qiáng)意想不到的是，縣法院告訴他應(yīng)先解除現(xiàn)有的婚姻關(guān)系，不予立案。

執(zhí)法不同各執(zhí)一詞

2005年春節(jié)后，飽受困擾的鄭強(qiáng)來到省城哈爾濱，向資深律師邢龍求助。

邢律師則認(rèn)為，縣政府民政科是在完全不知道當(dāng)事人真實(shí)意思的情況下簽發(fā)的結(jié)婚證，違反了婚姻登記的法定程序，在法律上不能成立，應(yīng)予撤銷。因?yàn)橐罁?jù)《婚姻登記管理?xiàng)l例》第9條“當(dāng)事人結(jié)婚的，必須雙方親自到一方戶口所在地的婚姻登記管理機(jī)關(guān)申請(qǐng)結(jié)婚登記”的規(guī)定，登記時(shí)，“必須”雙方“親自”到場(chǎng)，這在法律上說明如果一方不按此規(guī)定執(zhí)行就是違法，婚姻關(guān)系即不成立。至于辦證人員說王婷來登記時(shí)言明鄭強(qiáng)在家簽的字這一細(xì)節(jié)，邢律師指出，即便鄭強(qiáng)在家簽一萬(wàn)個(gè)字，只要他本人沒有親自到場(chǎng)，就不能證明鄭強(qiáng)是發(fā)自內(nèi)心的。依據(jù)《行政訴訟法》，縣政府應(yīng)當(dāng)對(duì)自己做出的錯(cuò)誤行政行為負(fù)責(zé)，撤銷錯(cuò)誤的結(jié)婚證書。協(xié)商未果，邢律師又來到民政科，在查閱底案時(shí)，邢律師還發(fā)現(xiàn)，鄭強(qiáng)和王婷的“結(jié)婚申請(qǐng)書”上的日期和“結(jié)婚登記證”簽發(fā)的日期不相符。結(jié)婚申請(qǐng)書上的日期是2000年10月26日，而結(jié)婚登記證簽發(fā)的卻是2000年6月5日，先“發(fā)證”后“申請(qǐng)”，就好比將罪犯槍斃后才判決，存在很大的疑點(diǎn)。對(duì)此，民政科無法解釋清楚。

經(jīng)過邢律師的努力，縣法院于2005年3月末，同意在立案庭立案。經(jīng)過長(zhǎng)達(dá)半年的奔波，鄭強(qiáng)和縣政府之間的糾紛，終于走上了法律程序。

鄭強(qiáng)和縣政府的這場(chǎng)糾紛，引起了法律界人士的高度關(guān)注：

哈爾濱市律師協(xié)會(huì)副會(huì)長(zhǎng)趙連勤認(rèn)為：本案中涉及到一個(gè)重要問題，即國(guó)家賠償。當(dāng)事人鄭強(qiáng)從第一次找到縣政府至今，歷時(shí)半年，耗費(fèi)了大量的精力和財(cái)力。如果法院能夠認(rèn)定縣政府的行政行為是違法的，就可以認(rèn)定他受到的侵害是由于行政機(jī)關(guān)違法行政造成的。那么依據(jù)《國(guó)家賠償法》中行政賠償?shù)挠嘘P(guān)規(guī)定，鄭強(qiáng)所受的損害就應(yīng)該得到賠償。

篇4

雖然進(jìn)口押匯在國(guó)內(nèi)銀行的實(shí)踐中已經(jīng)得到了比較普遍的推廣，但是其內(nèi)在法律問題還沒有得到足夠的重視。尤其是目前國(guó)內(nèi)沒有給進(jìn)口押匯以特殊的法律安排，押匯潛伏的問題在司法實(shí)踐中有很大的不確定性。因此了解法院對(duì)待進(jìn)口押匯的態(tài)度，有助于銀行把握進(jìn)口押匯的法律風(fēng)險(xiǎn)，并對(duì)業(yè)務(wù)操作的局限性提出有針對(duì)性的解決措施。

一、法院認(rèn)可押匯協(xié)議的合法有效，但認(rèn)定銀行有控制質(zhì)押物的義務(wù)

1997年工商銀行福田支行訴三佳公司、深圳市物資公司進(jìn)口押匯擔(dān)保糾紛案 ，涉及了押匯協(xié)議的合法有效性、銀行質(zhì)押權(quán)的合法、有效以及質(zhì)押與保證的關(guān)系問題。下面對(duì)該判例作以評(píng)論。

（一）案件事實(shí)與法院判決

1997年4月7日，原告工商銀行深訓(xùn)分行福田支行根據(jù)被告三佳公司的申請(qǐng)，開出編號(hào)為L(zhǎng)C44608970028不可撤銷即期跟單信用證，開證金額為港幣2110190元。信用證項(xiàng)下進(jìn)口貨物價(jià)值港幣2110190元。信用證開出后，香港國(guó)華銀行于1994年4月10日向原告發(fā)出進(jìn)口到單通知書及信用證項(xiàng)下進(jìn)口貨物有關(guān)單證，要求原告支付信用證項(xiàng)下金額。原告遂于同年4月16日向三佳公司發(fā)出進(jìn)口付款通知書，要求三佳公司審核后確認(rèn)是否承兌，三佳公司于 4月 14日向原告表示同意付款。此前，三佳公司曾于1997年4月15日向原告提出申請(qǐng)，表明對(duì)原告開出的即期信用證項(xiàng)下進(jìn)口牛皮，因進(jìn)口后分批排產(chǎn)，收匯期要三個(gè)月，特向原告申請(qǐng)進(jìn)口押匯，金額為港幣1899261 元。1997年4月18日，原告支付了信用證項(xiàng)下款，同時(shí)，原告將信用證項(xiàng)下進(jìn)口貨物有關(guān)單證交予被告三佳公司提貨。同年4月22日及4月30日，被告三佳公司再次向原告申請(qǐng)要求對(duì)LC44608990028信用證金額押匯HKD1899261元，期限三個(gè)月。

1997年5月8日，另一被告深圳市物資公司向原告出具進(jìn)口押匯額度擔(dān)保承諾書，表示對(duì)原告為被告墊付的進(jìn)口信用證項(xiàng)下押匯款項(xiàng)，愿承擔(dān)連帶擔(dān)保責(zé)任。當(dāng)天，原告和兩被告簽訂一份進(jìn)口押匯協(xié)議書，約定原告同意為被告三佳公司提供進(jìn)口押匯額度HKD1899261元額度的有效期一年。被告物資公司對(duì)被告三佳公司的還款承擔(dān)連帶保證責(zé)任，保證期間為押匯期限屆滿之日起二年，原告對(duì)進(jìn)口押匯信用證項(xiàng)下貨物享有質(zhì)權(quán)，如三佳公司到期不能償還原告?zhèn)鶆?wù)，原告有權(quán)依法處分該批貨物。簽合同時(shí)，原告和被告三佳公司未知被告物資公司有關(guān)原告已將信用證項(xiàng)下進(jìn)口貨物的單證交予被告三佳公司提貨的事宜。合同簽訂后，原告即于當(dāng)天向被告三佳公司出具一份借款借據(jù)。借據(jù)載明借款人為三佳公司。金額為HKD1899261元，借款用途為信用證項(xiàng)下押匯，到期日為1997年8月8日。三佳公司在借據(jù)上蓋章確認(rèn)。此后，被告三佳公司用信用證項(xiàng)下進(jìn)口貨物進(jìn)行加工生產(chǎn)，并出口銷售。原告在此過程中，未對(duì)該貨物進(jìn)行有效監(jiān)管。還款期限屆滿后，被告三佳公司未償還原告的借款。1997年9月9日，原告向兩被告發(fā)出催告函，要求其盡快還款。1997年9月2日，被告三佳公司向原告償還押匯款港幣 593261元，余款未還。同年 12月 12日，原告將被告三佳公司尚欠押匯款港幣1300600元轉(zhuǎn)入逾期貸款科目。以后，原告經(jīng)追討欠款未果，遂訴至法院。

雙方結(jié)合事實(shí)以及對(duì)進(jìn)口押匯的理解，提出了不同的抗辯。

原告訴稱：被告三佳公司于1997年 5月 8日向銀行貸款（進(jìn)口押匯）港幣1899261元，由被告深圳市物資公司提供擔(dān)保，1997年8月 8日押匯到期后，銀行多次派人上門催收，但被告三佳公司在1997年 9月 22日償還銀行港幣593261元外，仍欠銀行貸款本金港幣1306000元，利息120178.7元（計(jì)至1998年5月 22日）?，F(xiàn)銀行請(qǐng)求判令被告深圳市物資公司承擔(dān)連帶責(zé)任。

被告三佳公司在法定期限內(nèi)未提交答辯狀，庭審時(shí)辯稱：原告所訴屬實(shí)。

被告物資公司在法定期限內(nèi)未提交答辯狀，庭審時(shí)辯稱：公司為三佳公司擔(dān)保屬實(shí)，但進(jìn)口押匯協(xié)議書規(guī)定了原告時(shí)三佳公司貨物的質(zhì)權(quán)，因原告的過錯(cuò)，沒有按合同履行該權(quán)利，我公司免除保證責(zé)任。公司請(qǐng)求駁回原告對(duì)我公司的訴訟請(qǐng)求。

法院經(jīng)審理認(rèn)為，原告和兩被告簽訂的進(jìn)口押匯協(xié)議書，合法有效，原、被告應(yīng)切實(shí)履行各自義務(wù)。被告三佳公司未依約向原告還清押匯款，屬違約行為，應(yīng)承擔(dān)償還欠款及利息的責(zé)任，被告物資公司作為被告三佳公司的擔(dān)保方，對(duì)被告三佳公司的債務(wù)，承擔(dān)連帶清償責(zé)任。根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行法律對(duì)“押匯”的解釋，押匯行為是一種以貨物抵押為特征的融資方式。本案中，原、被告簽訂的押匯協(xié)議也約定，原告對(duì)信用證項(xiàng)下的貨物享有質(zhì)權(quán)，因此，原告和被告三佳公司就1899261元港幣的押匯款。已設(shè)立了物的擔(dān)保關(guān)系。由于原告在被告三佳公司申請(qǐng)押匯之后 ，簽訂押匯協(xié)議之前，自愿將抵押物的有關(guān)單證交回被告三佳公司處理，簽訂協(xié)議后，又未對(duì)該批貨物盡到監(jiān)管義務(wù)，致使失去對(duì)抵押物的控制，原告對(duì)此應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。應(yīng)視為原告已放棄了物的擔(dān)保，被告物資公司在原告放棄權(quán)利的范圍內(nèi)免除保證責(zé)任。

因該信用證項(xiàng)下的進(jìn)口貨物的價(jià)值已超出被告物資公司保證范圍，故被告物資公司可免除其保證責(zé)任。依照《中華人民共和國(guó)經(jīng)濟(jì)合同法》第六條、第二十九條第一款、《中華人民共和國(guó)民法通則》第一百零八條、《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》第二十八條之規(guī)定，于 1998年 12月 18日判決如下：

1、被告三佳公司應(yīng)在本判決生效之日起十日內(nèi)償還原告港幣1306000元，并人民銀行規(guī)定同期流動(dòng)資金貸款利率計(jì)向被告支付利息，（從1997年4月19日計(jì)起至應(yīng)還款之日止）。逾期則應(yīng)加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

2、駁回原告對(duì)被告物資公司的訴訟請(qǐng)求。本案案件受理費(fèi)人民幣18512元，由被告三佳公司承擔(dān)（已由原告交納，被告三佳公司應(yīng)付給原告）。如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起二十五日內(nèi)，向本院提交上訴狀及副本一式三份，并按規(guī)定預(yù)交上訴案件受理費(fèi)，上訴于廣東省深圳市中級(jí)人民法院。

（二）評(píng)論

本案的焦點(diǎn)問題有如下幾個(gè)：

（1）關(guān)于押匯以及相關(guān)擔(dān)保的理解問題。由于押匯協(xié)議的明確，使得當(dāng)事人沒有就押匯行為的合法有效問題提出異議。法院也肯定了押匯協(xié)議項(xiàng)下當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，并且強(qiáng)調(diào)了質(zhì)押的合法有效性。這就大大回避了因?yàn)橘|(zhì)押品與質(zhì)權(quán)人相分離而可能引發(fā)質(zhì)押效力遇到挑戰(zhàn)的問題。假如押匯申請(qǐng)人提出此種抗辯，則可能引發(fā)更加復(fù)雜的分歧，而是法院陷入尷尬的境地。

實(shí)際上，司法界關(guān)于進(jìn)口押匯的爭(zhēng)論很大，從基層法院到各地的高級(jí)法院甚至到最高法院都有爭(zhēng)論，有時(shí)觀點(diǎn)還尖銳對(duì)立。其根本的原因是現(xiàn)行擔(dān)保法制，與我國(guó)銀行實(shí)踐的操作存在這樣那樣的抵觸。

（2）物保與人保效力何者優(yōu)先的問題。該問題在本案的解決中也比較簡(jiǎn)單，但是法院的理由則直接沖擊著押匯法律架構(gòu)的穩(wěn)定性與合理性。法院在裁判中指出：由于原告在被告三佳公司申請(qǐng)押匯之后 ，簽訂押匯協(xié)議之前，自愿將抵押物的有關(guān)單證交回被告三佳公司處理，簽訂協(xié)議后，又未對(duì)該批貨物盡到監(jiān)管義務(wù)，致使失去對(duì)抵押物的控制，原告對(duì)此應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。應(yīng)視為原告已放棄了物的擔(dān)保，被告物資公司在原告放棄權(quán)利的范圍內(nèi)免除保證責(zé)任。法院的前述推斷，已經(jīng)反映了其對(duì)待押匯協(xié)議中法律邏輯上的矛盾——質(zhì)權(quán)人應(yīng)該有義務(wù)控制質(zhì)押物，而不應(yīng)該放棄對(duì)其控制。如果在這里堅(jiān)持適用《擔(dān)保法》及其司法解釋 的有關(guān)規(guī)定，則勢(shì)必形成質(zhì)押合法有效性的沖擊，這也將直接導(dǎo)致對(duì)進(jìn)口押匯法律架構(gòu)的挑戰(zhàn)。

二、進(jìn)口押匯必須有書面協(xié)議，信托收據(jù)與質(zhì)押權(quán)可以并存

北京市第一中級(jí)人民法院在上訴人誠(chéng)成進(jìn)出口有限責(zé)任公司、北京普爾斯馬特會(huì)員購(gòu)物企業(yè)中心信用證合同糾紛案二審判決書中對(duì)進(jìn)口押匯的闡述 ，表明了法官對(duì)進(jìn)口押匯某些盡管與現(xiàn)行法制相抵觸的特點(diǎn)的認(rèn)可。雖然本案不是一起典型的進(jìn)口押匯糾紛案例，但是其中涉及的進(jìn)口押匯是否成立上，法院對(duì)進(jìn)口押匯的闡述有一定的代表意義。

在該案的二審判決中，法院闡析了進(jìn)口押匯的如下兩個(gè)特點(diǎn)：

其一，進(jìn)口押匯法律關(guān)系應(yīng)該通過書面協(xié)議來構(gòu)建。雖然在上訴中，上訴人強(qiáng)調(diào)了進(jìn)口押匯協(xié)議的實(shí)質(zhì)行稱，但是法院并沒有認(rèn)可。上訴人誠(chéng)成公司上訴稱其向被上訴人發(fā)函要求進(jìn)口押匯后，被上訴人華夏銀行即對(duì)外付款的行為表明進(jìn)口押匯合同且已實(shí)際履行，依據(jù)《擔(dān)保法》第六十九條的規(guī)定，質(zhì)權(quán)人保管不善致使質(zhì)物滅失或者毀損的，質(zhì)權(quán)人應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任，故被上訴人華夏銀行無權(quán)要求其支付墊付的貨款。法院在二審判決中指出“本院認(rèn)為，進(jìn)口押匯是開證行提供給開證申請(qǐng)人一段額外的短期融資，應(yīng)有正式的書面合同?！薄霸诒景钢?，上訴人誠(chéng)成公司未能舉證證明其與被上訴人華夏銀行之間簽訂了進(jìn)口押匯合同，……”

其二，押匯協(xié)議與信托收據(jù)以及質(zhì)押擔(dān)保等并存。上訴法院在進(jìn)一步分析進(jìn)口押匯，指出“如開證行同意開證申請(qǐng)人提出的進(jìn)口申請(qǐng)，并與之簽訂進(jìn)口押匯合同，在要求開證申請(qǐng)人提供信托收據(jù)等擔(dān)保文件之后，給開證申請(qǐng)人放單，并在保留對(duì)單據(jù)及單據(jù)項(xiàng)下貨物質(zhì)押權(quán)的前提下，為開證申請(qǐng)人墊付貨款，開證申請(qǐng)人以自己的名義將單據(jù)或貨物出售之后，所得款項(xiàng)用于償還開證行的對(duì)外墊款?！边@表明法院在沒有涉及當(dāng)事人的抗辯，并沒有深入地分析進(jìn)口押匯中信托收據(jù)與質(zhì)押權(quán)的深層沖突。相反，法院也認(rèn)可了銀行操作的合理與合法性，間接表明了法院支持信托收據(jù)作為擔(dān)保機(jī)制之一合法性，以及質(zhì)押擔(dān)保的合法性。

三、法院支持《信托法》生效以前進(jìn)口押匯中信托收據(jù)的合法有效

諸多銀行擔(dān)心《信托法》生效以前辦理的進(jìn)口押匯中信托收據(jù)能否得到法院的支持。從國(guó)內(nèi)法院的實(shí)踐來看，不少法院在《信托法》生效以前做出的判決也支持進(jìn)口押匯以及配套的信托收據(jù)，如青島市南區(qū)法院判決的“中信實(shí)業(yè)銀行青島分行訴青島中宇經(jīng)濟(jì)貿(mào)易發(fā)展公司進(jìn)口押匯合同所款案”就是此類判例。

1995年6月，被告中宇公司為進(jìn)口木漿由其進(jìn)出口方向原告中信實(shí)業(yè)銀行青島分行申請(qǐng)開立信用證，原告于1995年6月20日對(duì)外開除不可撤銷信用證。但因被告中宇公司的資金未能存入賬戶，而向原告書面申請(qǐng)以進(jìn)口押匯的方式墊付款。雙方于1995年10月30日簽訂一份《進(jìn)口押匯協(xié)議書》，協(xié)議規(guī)定：鑒于第LC950131號(hào)信用證向下單據(jù)將到，中宇公司向原告提出融資要求。原告接受申請(qǐng)同意敘做進(jìn)口押匯。押匯金額1098125.6美元，期限一個(gè)月，押匯利率10%；到期日為1995年11月30日。如被告中宇公司未能按期還款，則原告有權(quán)對(duì)逾期欠款按照押匯利率加倍收罰息兩個(gè)百分點(diǎn)。在中宇公司未能還清原告押匯款之前，單據(jù)所有權(quán)歸屬原告，中宇公司可以憑信托收據(jù)預(yù)借單據(jù)提貨，還款后單據(jù)所有權(quán)歸屬于中宇公司。協(xié)議簽訂同時(shí)，共同被告——銀達(dá)公司和被告興隆公司分別向原告出具了不可撤銷現(xiàn)匯擔(dān)保書。擔(dān)保書規(guī)定：如押匯申請(qǐng)人不能按還款計(jì)劃償還外匯押匯本息，則擔(dān)保人在收到押匯行出局的要求擔(dān)保人履行擔(dān)保責(zé)任的付款通知書后，無條件按付款通知書規(guī)定的付款日向銀行付清應(yīng)還押匯本息。

法院經(jīng)審理后，認(rèn)為原告與被告中宇公司簽訂的進(jìn)口押匯協(xié)議，符合平等互利、協(xié)商一致的原則，其內(nèi)容也不違反法律，因而具有法律約束力。原告以約定為被告中宇公司墊付貨款后，被告中宇公司應(yīng)按約定期限償還押匯款的本金和利息，逾期承擔(dān)違約責(zé)任，被告銀達(dá)公司和被告興隆公司承擔(dān)一般保證責(zé)任。本案的處理中，三被告均沒有答辯，也為出席開庭審理，法院最后缺席判決。

本案的事實(shí)表明，早在《信托法》出臺(tái)以前，信托收據(jù)已經(jīng)在我國(guó)銀行進(jìn)口押匯實(shí)踐中得到運(yùn)用，而且本案受案法院支持信托收據(jù)以及進(jìn)口押匯的合法有效。本案的進(jìn)口押匯不僅涉及了信托收據(jù)，而且還肯定了信托收據(jù)的設(shè)定是基于所有權(quán)轉(zhuǎn)移給押匯銀行——單據(jù)所有權(quán)歸屬原告，即“在中宇公司未能還清原告押匯款之前，單據(jù)所有權(quán)歸屬原告，中宇公司可以憑信托收據(jù)預(yù)借單據(jù)提貨，還款后單據(jù)所有權(quán)歸屬于中宇公司。”當(dāng)然，本案的押匯擔(dān)保機(jī)制除了信托收據(jù)之外，還有兩個(gè)保證人——負(fù)有一般保證責(zé)任。押匯協(xié)議沒有提及質(zhì)押或者抵押的擔(dān)保方式。

四、沒有“信托法”支撐的信托收據(jù)是脆弱的：銀行和法院均可能采取否定的態(tài)度

盡管沒有《信托法》的銀行實(shí)踐中有許多支持信托收據(jù)的操作和司法判例，但是缺乏信托法的支撐，也促成了銀行和法院可能對(duì)信托收據(jù)不信任，如天津市高級(jí)人民法院審理的天誠(chéng)集團(tuán)案一審判決 就是此種范例。

1998年1月12日，被告天津雙龍礦業(yè)發(fā)展有限公司（簡(jiǎn)稱雙龍公司）向中國(guó)銀行天津分行（簡(jiǎn)稱天津分行）提交一份價(jià)該雙龍公司公章的開證申請(qǐng)書，申請(qǐng)開立以中天誠(chéng)公司和雙龍公司為申請(qǐng)人，SEAMOUND（AUSTRALIA） PTY LTD為受益人的不可撤銷信用證。種天誠(chéng)公司因無經(jīng)營(yíng)進(jìn)出口業(yè)務(wù)的資格，其未在開證申請(qǐng)書上簽字蓋章。天誠(chéng)集團(tuán)同時(shí)向天津分行出具了不可撤消的還款擔(dān)保函。天津分行經(jīng)審核后開出即期信用證。在收到該信用證項(xiàng)下全套單證后，天津分行稱其經(jīng)審單將單證不符點(diǎn)標(biāo)注在單據(jù)中，并信用證來單通知函一同交予雙龍公司負(fù)責(zé)人簽收。通知函中記載“在規(guī)定日期前，如未得到雙龍公司的任何答復(fù)，即認(rèn)為貴公司已承兌單據(jù)”。雙龍公司在限期內(nèi)未退回有關(guān)單據(jù)，亦未提出任何異議。天津分行遂于1998年3月24日對(duì)外支付3804781.32美元。雙龍公司向天津分行提交一份敘做押匯申請(qǐng)書上加蓋中天誠(chéng)公司公章，內(nèi)容為：“我公司報(bào)證在押匯到期日前還回押匯款項(xiàng)，如到期不能歸還，中行有權(quán)從我公司賬號(hào)中自動(dòng)支取，如賬戶內(nèi)存款余額不足，貴行有權(quán)從我公司其它出口結(jié)匯中扣除，由于我公司原因延遲歸還押匯欠款，我公司承擔(dān)罰息。”天津分行負(fù)責(zé)人在敘做進(jìn)口押匯申請(qǐng)書上簽字同意。

被告雙龍公司和天誠(chéng)集團(tuán)及第三人天誠(chéng)公司均未提交書面答辯意見。但是天誠(chéng)集團(tuán)辯稱其不應(yīng)該承擔(dān)信用證向下的擔(dān)保責(zé)任，其中理由之一是天津分行憑雙龍公司敘做進(jìn)口押匯申請(qǐng)書放單，說明其對(duì)該單據(jù)代表的貨物所有權(quán)做了保留。至于其未按照中國(guó)銀行的內(nèi)部強(qiáng)制性規(guī)定簽發(fā)信托收據(jù)，是對(duì)其物保的放棄，其法律后果應(yīng)由天津分行自行承擔(dān)，而不應(yīng)該由擔(dān)保人來承擔(dān)。

在信托收據(jù)的認(rèn)定上，天津分行就進(jìn)口押匯問題專門請(qǐng)示了中國(guó)銀行總行，總行答復(fù)“……《中國(guó)銀行國(guó)際結(jié)算業(yè)務(wù)基本規(guī)定》中有關(guān)信托收據(jù)的規(guī)定是引用了外國(guó)銀行的做法。但我國(guó)目前沒有《信托法》，銀行的這一做法得不到法律保障，因此并未在中行系統(tǒng)實(shí)施。天津分行根據(jù)我國(guó)當(dāng)前的法律環(huán)境，沒有簽署信托收據(jù)是適當(dāng)?shù)淖龇ā！?/p>

天津市高院認(rèn)為，雙龍公司與天津分行之間的開證法律關(guān)系是成立的?！爸劣陔p龍公司向天津分行提交敘做押匯申請(qǐng)一節(jié)，雖然《中國(guó)銀行國(guó)際結(jié)算業(yè)務(wù)基本規(guī)定》中的確規(guī)定了辦理敘做進(jìn)口押匯應(yīng)簽訂信托收據(jù)。但該規(guī)定屬中國(guó)銀行內(nèi)部操作規(guī)范，并不具有法律強(qiáng)制性。此外，因其實(shí)踐中不具有可操作性，故中國(guó)銀行未在其系統(tǒng)內(nèi)推廣。因此，天津分行未辦理信托收據(jù)，并無過錯(cuò)。其對(duì)外付款后，接受雙龍公司敘做進(jìn)口押匯申請(qǐng)的行為，實(shí)際是基于原開證申請(qǐng)對(duì)雙龍公司做出的一種短期融資。雙龍公司持有全套單據(jù)而享有完全的物權(quán)，天津分行宇雙龍公司之間不存在貨權(quán)質(zhì)押關(guān)系。另天誠(chéng)集團(tuán)與天津分行會(huì)談紀(jì)要中將各信用證向下的貨物抵押給天津分行的建議，因未實(shí)際簽訂抵押協(xié)議而不生法律效力”。

本案的事實(shí)和法院的裁決有如下幾個(gè)特點(diǎn)：

其一，雖然有押匯的有關(guān)安排和考慮，但是銀行沒有簽發(fā)信托收據(jù)。盡管本案中中國(guó)銀行的內(nèi)部規(guī)章還強(qiáng)調(diào)了信托收據(jù)對(duì)于進(jìn)口押匯業(yè)務(wù)的重要性，但是本案的天津分行并沒有簽發(fā)信托收據(jù)。這種缺乏書面信托收據(jù)的事實(shí)，也促成了法院對(duì)押匯法律關(guān)系的否認(rèn)。

其二，銀行和法院的觀點(diǎn)主張都表明了缺乏信托法的環(huán)境中，作為進(jìn)口押匯的重要擔(dān)保機(jī)制的信托收據(jù)的法律機(jī)理是脆弱的。中國(guó)銀行即使面對(duì)其內(nèi)部規(guī)章認(rèn)可信托收據(jù)的不容忽視的事實(shí)，但是仍然采取了不支持信托收據(jù)的態(tài)度。這也促成了天津市高級(jí)人員法院在裁決中不支持信托收據(jù)的主張——“雖然《中國(guó)銀行國(guó)際結(jié)算業(yè)務(wù)基本規(guī)定》中的確規(guī)定了辦理敘做進(jìn)口押匯應(yīng)簽訂信托收據(jù)。但該規(guī)定屬中國(guó)銀行內(nèi)部操作規(guī)范，并不具有法律強(qiáng)制性。此外，因其實(shí)踐中不具有可操作性，故中國(guó)銀行未在其系統(tǒng)內(nèi)推廣。因此，天津分行未辦理信托收據(jù)，并無過錯(cuò)?！?/p>

五、進(jìn)口押匯有重重?fù)?dān)保機(jī)制：并不意味著銀行高枕無憂

銀行在進(jìn)口押匯實(shí)踐中試圖通過各種不同的擔(dān)保機(jī)制來確保押匯款項(xiàng)的償還的安全性。但是司法實(shí)踐表明，重重?fù)?dān)保機(jī)制并不意味著銀行的債權(quán)能真正有效地得到擔(dān)保，廣東省高級(jí)人民法院審理的一起進(jìn)口押匯案件就是此種明例。

1995年3月2日，深圳成中聯(lián)合企業(yè)公司（簡(jiǎn)稱成中公司）與某銀行簽訂了一份開立信用證協(xié)議，協(xié)議約定銀行接受開證申請(qǐng)，并對(duì)信用證開立的責(zé)任和風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行了約定。同日，深圳富林實(shí)業(yè)公司向銀行出具了一份不可撤銷擔(dān)保函，同意為成中公司開立信用證提供擔(dān)保。該擔(dān)保書第二條規(guī)定：被保證人敘做進(jìn)口押匯，如到期被保證人未能償還押匯本息，擔(dān)保人承諾在收到銀行的書面通知后14日內(nèi)代為償還押匯本息。同時(shí)成中公司還向銀行開出以銀行為委托人和受益人的信托收據(jù)，該信托收據(jù)注明信用證號(hào)，300萬(wàn)美元的金額等，并承諾最后付款日期為1995年7月15日；信托收據(jù)明確信用證向下貨物為銀行所有，成中公司只是作為受托人代為占有、管理和處分貨物，成中公司處分貨物所得貨款應(yīng)交付銀行，用于清償銀行信用證向下之債務(wù)。

成中公司為了履行第三次對(duì)外付款義務(wù)，在1995年5月28日向銀行申請(qǐng)的進(jìn)口押匯，申請(qǐng)金額為70萬(wàn)美元，銀行設(shè)置了更為全面的擔(dān)保措施。銀行要求成中公司出具了一份貿(mào)易融資總抵押書，成中公司承諾將融資項(xiàng)下的物權(quán)單據(jù)、貨物、貸款、匯票、索賠款以及成中公司已經(jīng)或者將要存銀行的本、外幣資金或者其他財(cái)產(chǎn)抵押給銀行，以確保及時(shí)歸還押匯款。之后，成中公司又向銀行出具一份信托收據(jù)，信托收據(jù)同樣寫明信用證號(hào)、70萬(wàn)美元的金額等，同時(shí)承諾最后付款日期為7月6日。在這一切準(zhǔn)備就緒后，銀行方將70萬(wàn)美元押匯款作為信用證項(xiàng)下的款項(xiàng)支付給國(guó)外行。然而，押匯期屆滿，成中公司僅歸還押匯款本金30萬(wàn)美元，其余40萬(wàn)美元本金及利息、罰息未支付。

銀行將押匯申請(qǐng)人和擔(dān)保人一并告上了深圳市中級(jí)人民法院。深圳市中級(jí)人民法院經(jīng)審理后認(rèn)為，成中公司向銀行申請(qǐng)開立信用證，由富林公司擔(dān)保，且的到銀行同意，該三方的意思表示真實(shí)，行為合法有效，應(yīng)受法律保護(hù)。成中公司在第三次對(duì)外付款申請(qǐng)進(jìn)口押匯70萬(wàn)美元，押匯期滿后，成中公司未能還清押匯款，應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任，富林公司則應(yīng)該承擔(dān)連帶清償責(zé)任。同時(shí)法院進(jìn)一步指出：銀行把抵押物交給成中公司處理，對(duì)抵押物失去了控制，其行為是放棄了物的擔(dān)保；根據(jù)我國(guó)《擔(dān)保法》第二十八條及最高人民法院《關(guān)于審理經(jīng)濟(jì)合同糾紛案件有關(guān)保證的若干問題規(guī)定》第15條規(guī)定，債權(quán)人放棄抵押權(quán)的，保證人就放棄抵押全部分不再承擔(dān)保證責(zé)任。成中公司用于70萬(wàn)美元抵押的3000噸螺紋鋼網(wǎng)，不論按照進(jìn)口價(jià)格還是國(guó)內(nèi)最低銷售價(jià)格，總貨款額超過90萬(wàn)美元，銀行放棄了超過90萬(wàn)美元的抵押權(quán)。因此，保證人富林公司不需對(duì)70萬(wàn)美元押匯款再擔(dān)保責(zé)任。

篇5

關(guān)鍵詞：基層法院；人民法庭；簡(jiǎn)易法官

法院體制和法官制度的改革是當(dāng)前法學(xué)界和司法實(shí)務(wù)部門討論的一個(gè)熱點(diǎn)，而在法院系統(tǒng)中，基層法院又是法院的重頭。從法院和法官總的數(shù)量來看，基層法院大約都占5/6以上， 因此，搞好基層法院的改革，對(duì)我國(guó)司法化的實(shí)現(xiàn)具有至關(guān)重要的作用?；鶎臃ㄔ旱母母?，涉及到其功能定位、地域分布以及工作群體的重組等方面，本文擬就其中的幾個(gè)主要問題（側(cè)重于民事）作些探討，以期引起學(xué)界的關(guān)注和進(jìn)一步。

一、 基層法院的功能定位

關(guān)于基層法院的功能定位，國(guó)際上大致有四種模式。第一種模式是將基層法院定位為簡(jiǎn)易法院，將其上一級(jí)法院設(shè)計(jì)為普通案件的一審法院，兩級(jí)法院共同構(gòu)成初審法院。從比較法而言，多數(shù)發(fā)達(dá)國(guó)家的法院組織都采這種模式，即四級(jí)三審制。德國(guó)、日本、英國(guó)即屬此例；第二種模式是基層法院中包括審理簡(jiǎn)易案件和審理普通案件的兩種審判機(jī)構(gòu)，基層法院就是初審法院，法院為三級(jí)三審，如法國(guó)。法國(guó)民事案件的審理實(shí)行三級(jí)三審制， 具有第一審民事案件的管轄權(quán)的法院主要是小審法院和大審法院。此外還有商事法院、勞動(dòng)法院等專門法院。除專門法院管轄的案件外，第一審民事案件主要在大審法院與小審法院之間分配，小審法院只受理3萬(wàn)法郎以下的民事案件，其審理案件的程序比大審法院要簡(jiǎn)化很多。設(shè)置小審法院民事程序的理念是：簡(jiǎn)易、迅速、低費(fèi)用。[1]（P.14）法國(guó)的大審法院和小審法院均為第一級(jí)法院。 且不服其裁決要上訴到第二級(jí)法院-上訴法院。第三種模式是我國(guó)地區(qū)的法院。在基層法院即地院中設(shè)普通庭和簡(jiǎn)易庭兩種審判機(jī)構(gòu)，分別適用普通程序和簡(jiǎn)易程序處理案件，不服簡(jiǎn)易庭裁判的案件，可直接上訴至本院的普通庭，同一法院內(nèi)包括兩個(gè)審級(jí)，其兼有前兩種模式的特點(diǎn)。 第四種模式在審級(jí)和基層法院即初審法院方面與第二種模式是相同的，不同點(diǎn)在于，基層法院不再區(qū)分為審理簡(jiǎn)易和普通案件的審判機(jī)構(gòu)。所有民事案件都適用同樣的程序，如芬蘭。芬蘭民事案件的審理程序包括兩個(gè)階段──初審（the preliminary hearing）和主審（the main hearing），主審也就是開庭審理或者稱口頭審理。初審主要是進(jìn)行書面審理，只有當(dāng)被告對(duì)原告提出抗辯時(shí)，法院才安排口頭聽審。每個(gè)民事案件都以同樣的方式開始：即原告申請(qǐng)法院向被告發(fā)出傳票。原告的申請(qǐng)采取書面形式，申請(qǐng)書可簡(jiǎn)可詳。如果原告提出的訴訟請(qǐng)求無可爭(zhēng)辯，則可以采用簡(jiǎn)易申請(qǐng)書。如果一宗民事案件以簡(jiǎn)易申請(qǐng)書開始的話，則適用簡(jiǎn)易程序。原告在簡(jiǎn)易申請(qǐng)書中陳述其訴訟請(qǐng)求（ 比如一定數(shù)額的金錢、利息、費(fèi)用）及其事實(shí)理由。法院不要求原告向法院提供發(fā)票或其他單據(jù)，只需要在申請(qǐng)書中列名。如果法院簽發(fā)了傳票，就會(huì)要求被告在一定期限內(nèi)進(jìn)行答辯。假如被告沒有向法院提出答辯，則裁決支持原告的訴訟請(qǐng)求。另一方面，如果被告進(jìn)行答辯，并向法院提出合理理由，則不能裁決原告勝訴，法院將安排口頭初審?？陬^初審由一名法官主持。獨(dú)任法官應(yīng)為這一案件進(jìn)入主審階段做好準(zhǔn)備。如果當(dāng)事人同意的話，獨(dú)任法官可以嘗試對(duì)當(dāng)事人進(jìn)行調(diào)解，甚至可以起草調(diào)解協(xié)議，也可在初審結(jié)束后的即時(shí)主審階段對(duì)該訴訟事項(xiàng)做出裁決。如果初審沒有達(dá)成調(diào)解協(xié)議，或者當(dāng)事人不接受即時(shí)主審裁決的，法院將安排主審，主審由三名法官主持，或者也可以由一名法官和三名非專業(yè)法官共同主持。不過，芬蘭只有1—3%的民事案件進(jìn)入這種主審階段。絕大多數(shù)（大約90%）可能在書面初審階段就可做出裁決。因?yàn)榇蠖鄶?shù)案件中，被告對(duì)原告起訴未提出異議，正是基于這一點(diǎn)，法院才在書面初審結(jié)束后逕行裁決。

上述法院設(shè)置，第四種模式有較大的獨(dú)特之處，所有民事案件都以簡(jiǎn)易的方式開始，只有在用簡(jiǎn)易的程序解決不了時(shí)，才進(jìn)入到較復(fù)雜的程序，僅有及少數(shù)的案件進(jìn)入到最復(fù)雜的程序，即三名法官主持的主審階段。這種模式避免了用普通程序處理簡(jiǎn)易案件所造成的司法資源的浪費(fèi)和法院對(duì)規(guī)定的適用普通程序案件的進(jìn)一步的繁簡(jiǎn)分流， 其理念有值得借鑒之處。 但這種三級(jí)法院體制，對(duì)地域遼闊的我國(guó)來說顯然是不合適的。所以我們主要還是要借鑒前邊所談國(guó)家和我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)的經(jīng)驗(yàn)。

前三種模式之間既有區(qū)別又有實(shí)質(zhì)上的相同之處。其區(qū)別僅在于普通法院和簡(jiǎn)易法院由上下級(jí)關(guān)系變?yōu)橥?jí)關(guān)系，或兩級(jí)法院合并在一個(gè)法院中。其共同點(diǎn)在于均將適用簡(jiǎn)易程序處理簡(jiǎn)易、小額案件確定為基層法院或其簡(jiǎn)易法院、簡(jiǎn)易庭的專門職責(zé)。這樣的定位是有道理的。因?yàn)椋讣闹匾圆煌?，相?yīng)的當(dāng)事人也就有不同的要求。對(duì)一些涉及標(biāo)的金額較小的糾紛和輕微的民事案件，當(dāng)事人一般都希望迅速的作一“了斷”，而不愿耗費(fèi)過多的時(shí)日和金錢。簡(jiǎn)易小額訴訟程序無疑滿足了這種需要。另外，基層法院的這種設(shè)計(jì)，使絕大多數(shù)的日常糾紛化解在簡(jiǎn)易法院（或簡(jiǎn)易庭）中，節(jié)省了國(guó)家的司法資源，有利于普通法院將精力集中在更為重要的案件上。那么，三種模式中我國(guó)借鑒哪一種更為合適呢？從法院劃分的級(jí)別來看，只有第一種模式同我國(guó)現(xiàn)行的法院層級(jí)相同，即都是四級(jí)法院。但就我國(guó)的國(guó)情而言，完全按照第一種模式來設(shè)置我國(guó)的基層法院還存有諸多問題。因?yàn)?，采第一種模式的德國(guó)、日本和英國(guó)等國(guó)家，國(guó)土面積較小，設(shè)施先進(jìn)，一般不存在訴訟不便的問題。而我國(guó)地域遼闊， 地理狀況復(fù)雜，交通設(shè)施較發(fā)達(dá)國(guó)家相對(duì)落后，尤其在廣大農(nóng)村，這些問題更為突出。所以，筆者主張主要借鑒第一種-德日等國(guó)的模式，即將基層法院改造成簡(jiǎn)易法院， 并在重新設(shè)置基層法院的同時(shí)，對(duì)我國(guó)各級(jí)法院的功能重新定位，改變各級(jí)法院均為初審法院和普通案件的終審法院層級(jí)較低并由此導(dǎo)致的法律適用嚴(yán)重不統(tǒng)一的狀況。 將中級(jí)法院作為普通案件的初審法院和簡(jiǎn)易案件的上訴審法院，高級(jí)法院作為普通案件的上訴審法院，最高法院則主要負(fù)責(zé)法律適用的統(tǒng)一（如有原則意義案件的第三審）。同時(shí)，借鑒第三種模式-我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)普通法院附設(shè)簡(jiǎn)易庭的理念，在部分簡(jiǎn)易法院中附設(shè)普通庭， 根據(jù)不同的情況采取不同的模式，即在中級(jí)法院所在地的城市基層法院及距中級(jí)法院較近的基層法院（如20公里以內(nèi)），完全按簡(jiǎn)易法院來設(shè)置。而這些地方以外的基層法院，在定位為簡(jiǎn)易法院的同時(shí)，附設(shè)普通庭。該普通庭受理兩類案件：一是第一審普通案件中爭(zhēng)議價(jià)額相對(duì)較小的案件和其他普通案件中當(dāng)事人選擇基層法院普通庭審理的案件 ；二是小額訴訟的上訴案件和簡(jiǎn)易訴訟當(dāng)事人選擇基層法院普通庭審理的上訴案件。 這種設(shè)置方案既突出了基層法院簡(jiǎn)易法院的特征，實(shí)現(xiàn)了基層法院設(shè)置與國(guó)際上的接軌。又照顧到了我國(guó)的國(guó)情。其在人員分流方面阻力較小，容易推行。而且這種方案將部分普通案件和小額上訴案件留在基層法院審理，也保障了當(dāng)事人的程序選擇權(quán)，便利了群眾訴訟。這里需要探討的是，基層法院內(nèi)設(shè)置的普通庭，其隸屬于中級(jí)法院還是基層法院更為合適？筆者認(rèn)為其隸屬于中級(jí)法院和基層法院各有利弊。隸屬于中級(jí)法院的優(yōu)點(diǎn)是在審級(jí)上比較順暢，否則，就會(huì)出些事實(shí)上的五個(gè)審級(jí)。當(dāng)事人心理上也更容易接受一些，畢竟兩個(gè)審級(jí)的法官是來自不同的法院。但不利之處在于，管理以及法庭辦公費(fèi)用等方面問題較為麻煩。同時(shí)，法官調(diào)動(dòng)、家屬安置等方面亦存有諸多問題?；鶎臃ㄔ汗茌犉胀ㄍィ淅渍门c中級(jí)法院相反，權(quán)衡利弊，從司法機(jī)構(gòu)的合理設(shè)置和有利于案件的正確處理出發(fā)，以普通庭隸屬中級(jí)法院并作為中級(jí)法院在基層法院固定的派出機(jī)構(gòu)似乎更妥當(dāng)一些。其上訴法院與中級(jí)法院審理的普通案件的上訴審法院相同，即均為第三級(jí)法院，也就是我們現(xiàn)在的高級(jí)法院。

篇6

（一）、行政許可的概念

《行政許可法》第二條規(guī)定：本法所稱行政許可，是指行政機(jī)關(guān)根據(jù)公民、法人或者其他組織的申請(qǐng)，經(jīng)依法審查，準(zhǔn)予其從事特定活動(dòng)的行為。

（二）、行政許可具有以下法律特征

1、行政許可的內(nèi)容是國(guó)家法律禁止的活動(dòng)。行政許可是在特定對(duì)象符合相關(guān)法律條件的情況下，對(duì)法律、法規(guī)和行政規(guī)章所設(shè)定的禁止內(nèi)容的解除，允許其從事某項(xiàng)特殊的活動(dòng)，使其享有特定權(quán)利和資格。例如：為了保證公共安全、維護(hù)交通秩序，國(guó)家通過考試等方式給符合一定技術(shù)的人發(fā)給駕駛證，賦予其駕駛汽車的權(quán)利。

2、行政許可是一種應(yīng)申請(qǐng)的行為。行政許可是行政機(jī)關(guān)許可相對(duì)人以從事法律、法規(guī)和行政規(guī)章禁止公民、法人和其他組織所為的行為，作為行政許可相對(duì)人的公民、法人和其他組織要獲得對(duì)此種禁止的解除，就必須具備相應(yīng)法律、法規(guī)和行政規(guī)章規(guī)定的特定條件，并向行政機(jī)關(guān)作出相應(yīng)的意思表示，這種意思表示的形式就是許可申請(qǐng)書，如《企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)申請(qǐng)書》、《公司注冊(cè)登記申請(qǐng)書》。申請(qǐng)人通過申請(qǐng)書向行政機(jī)關(guān)提出自己的許可請(qǐng)求，并說明自己所具備的相應(yīng)法定條件。行政機(jī)關(guān)通過審查申請(qǐng)人的請(qǐng)求，并確定其具備了相應(yīng)的條件后，才能授予許可。

3、行政許可是行政機(jī)關(guān)賦予行政相對(duì)人某種法律資格或法律權(quán)利的具體行政行為。行政機(jī)關(guān)賦予政行相對(duì)人的這種法律資格或法律權(quán)利通常只在一定的期限內(nèi)有效。此種行政行為必須具備某種特定的形式要件，這種特定的形式要件就是許可證、執(zhí)照，具體名稱包括準(zhǔn)運(yùn)證、通行證、批準(zhǔn)書、資質(zhì)證書等等。

4、行政許可的事項(xiàng)必須有明確的法律規(guī)定，許可的范圍不得超出法定界限。許可是建立在普通禁止基礎(chǔ)上的解禁行為。如行政機(jī)關(guān)發(fā)放營(yíng)業(yè)執(zhí)照，是允許相對(duì)人從事某種經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，但同時(shí)也是禁止其他人隨意從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，其他人非經(jīng)行政機(jī)關(guān)允許，如從事相應(yīng)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)即屬無照經(jīng)營(yíng)的違法行為，將依法受到行政處罰。

（三）行政許可程序

許可程序是指行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政許可的步驟、方式、順序和時(shí)限。它是影響行政效率和申請(qǐng)人的一個(gè)重要因素；也直接影響相對(duì)人權(quán)益的得失。行政機(jī)關(guān)對(duì)相對(duì)人申請(qǐng)的批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)，關(guān)系到相對(duì)人能否取得某種權(quán)利或資格，能否從事某種活動(dòng)。從程序上對(duì)行政許可進(jìn)行規(guī)范，是保證行政許可公正、合理的前提條件。現(xiàn)《行政許可法》的出臺(tái)實(shí)施，對(duì)行政許可程序做了程序規(guī)定，行政許可程序，大致包括以下幾個(gè)步驟：1、申請(qǐng)與受理；2、審查與決定（頒發(fā)或拒絕頒發(fā)許可證），及期限的規(guī)定；3、行政許可的變更與延續(xù)。

1、申請(qǐng)與受理。

申請(qǐng)是行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政許可的前提條件。公民、法人或其它組織（申請(qǐng)人）要取得某項(xiàng)行政許可，首先要向行政機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)。申請(qǐng)書需載明申請(qǐng)人的姓名或組織名稱、住址或組織地址、申請(qǐng)?jiān)S可的內(nèi)容、理由及相關(guān)條件等。申請(qǐng)人向行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)行政許可，除提交申請(qǐng)書以外，法律、法規(guī)通常還規(guī)定應(yīng)同時(shí)提交有關(guān)文件材料，如申請(qǐng)從事食品服務(wù)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照，必須同時(shí)提交衛(wèi)生許可證和個(gè)人身體健康證。在申請(qǐng)某些附條件許可，即取得某一許可必須以擁有另一許可證為前提時(shí)，除提交上述有關(guān)文件、材料外，還必須提交作為取得相應(yīng)許可前提的許可證（前置審批）。如動(dòng)植物及產(chǎn)品入境時(shí)，在向海關(guān)申請(qǐng)前必須獲得動(dòng)植物檢疫機(jī)關(guān)的檢疫許可，否則海關(guān)對(duì)此申請(qǐng)不予接受。

行政許可申請(qǐng)的表現(xiàn)方式一般以書面材料提出，也可以通過信函、電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件等方式提出。

行政機(jī)關(guān)對(duì)申請(qǐng)人提出的行政許可申請(qǐng)，應(yīng)當(dāng)視其具體情況，分別作出處理。（1）申請(qǐng)事項(xiàng)依法不需要取得行政許可的，應(yīng)當(dāng)即時(shí)告知申請(qǐng)人不受理；（2）申請(qǐng)事項(xiàng)依法不屬于本行政機(jī)關(guān)職權(quán)范圍的，應(yīng)當(dāng)即時(shí)作出不予受理的決定，并告知申請(qǐng)人向其他行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)；（3）申請(qǐng)材料存在可以當(dāng)場(chǎng)更正的錯(cuò)誤的，應(yīng)當(dāng)允許申請(qǐng)人當(dāng)場(chǎng)更正；（4）申請(qǐng)材料不齊全或者不符合法定形式的，應(yīng)當(dāng)當(dāng)場(chǎng)或者在五日內(nèi)一次告知申請(qǐng)人需要補(bǔ)正的全部?jī)?nèi)容，逾期不告知的，自收到申請(qǐng)材料之日起即為受理；（5）申請(qǐng)事項(xiàng)屬于本行政機(jī)關(guān)職權(quán)范圍，申請(qǐng)材料齊全、符合法定形式，或者申請(qǐng)人按照本行政機(jī)關(guān)的要求提交全部補(bǔ)正申請(qǐng)材料的，應(yīng)當(dāng)受理行政許可申請(qǐng)。

行政機(jī)關(guān)受理或者不予受理行政許可申請(qǐng)，應(yīng)當(dāng)出具書面憑證，加蓋本行政機(jī)關(guān)專用印章并注明日期。

2、審查與決定（頒發(fā)或拒絕頒發(fā)許可證），及期限的規(guī)定。

行政許可機(jī)關(guān)收到申請(qǐng)后，依照法定標(biāo)準(zhǔn)及程序?qū)ι暾?qǐng)人及申請(qǐng)事項(xiàng)進(jìn)行全面審查。審查主要包括以下內(nèi)容：

（1）申請(qǐng)人的資格。申請(qǐng)人必須有行為能力，能夠獨(dú)立承擔(dān)民事、行政責(zé)任。（2）申請(qǐng)書及附錄材料。行政許可機(jī)關(guān)確定申請(qǐng)人符合資格后還須對(duì)申請(qǐng)書的形式加以審查，如果認(rèn)為申請(qǐng)書不規(guī)范，有權(quán)要求申請(qǐng)人補(bǔ)正或重新申報(bào)。（3）申請(qǐng)事項(xiàng)。行政許可機(jī)關(guān)應(yīng)確定申請(qǐng)事項(xiàng)是否符合法律規(guī)定，是否有明確法律依據(jù)、是否具備法定條件等。（4）有關(guān)資格的許可還須審查申請(qǐng)人是否通過規(guī)定的考試、考核。（5）行政許可機(jī)關(guān)在書面審查申請(qǐng)合格的基礎(chǔ)上，需要對(duì)申請(qǐng)材料的實(shí)質(zhì)內(nèi)容進(jìn)行核實(shí)的，根據(jù)法定條件和程序，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)指派兩名以上工作人員進(jìn)一步進(jìn)行調(diào)查核實(shí)（實(shí)地考察）。

行政許可機(jī)關(guān)通過以上的步驟對(duì)申請(qǐng)審查之后，一般作出兩種決定。

一是決定準(zhǔn)予行政許可。申請(qǐng)人提交的申請(qǐng)材料齊全、符合法定形式，行政機(jī)關(guān)能夠當(dāng)場(chǎng)作出決定的，應(yīng)當(dāng)當(dāng)場(chǎng)作出書面的行政許可決定。行政機(jī)關(guān)作出準(zhǔn)予行政許可的決定，需要頒發(fā)行政許可證件的，應(yīng)當(dāng)向申請(qǐng)人頒發(fā)加蓋本行政機(jī)關(guān)印章的行政許可證件：（1）許可證、執(zhí)照或者其他許可證書；（2）資格證、資質(zhì)證或者其他合格證書；（3）行政機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)文件或者證明文件；（4）法律、法規(guī)規(guī)定的其他行政許可證件。行政機(jī)關(guān)作出的準(zhǔn)予行政許可決定，應(yīng)當(dāng)予以公開，公眾有權(quán)查閱。

行政許可機(jī)關(guān)認(rèn)為申請(qǐng)符合法定條件和標(biāo)準(zhǔn)的，及時(shí)頒發(fā)許可證、營(yíng)業(yè)執(zhí)照。許可證、營(yíng)業(yè)執(zhí)照應(yīng)載明：許可證名稱、許可事項(xiàng)（許可的范圍）、被許可人姓名、住址、許可有效期限、許可證編號(hào)（注冊(cè)號(hào)）、許可日期等。

二是決定不予行政許可。行政機(jī)關(guān)依法作出不予行政許可的書面決定的，應(yīng)當(dāng)說明理由，并告知申請(qǐng)人享有依法申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟的權(quán)利。如果行政許可機(jī)關(guān)在受理申請(qǐng)后的法定期限內(nèi)未作出任何表示的，可視為不予批準(zhǔn)或拒絕頒發(fā)許可證照（行政不作為）。

《行政許可法》同時(shí)規(guī)定行政許可機(jī)關(guān)應(yīng)在法定的期限內(nèi)（二十日），作出行政許可決定，特殊情況，經(jīng)本行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以延長(zhǎng)十日。

3、行政許可的變更與延續(xù)。

取得行政許可的被許可人可以根據(jù)具體情況變化要求變更許可內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)向作出行政許可決定的行政機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，符合法定條件、標(biāo)準(zhǔn)的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法辦理變更手續(xù)。行政許可機(jī)關(guān)在監(jiān)督檢查過程中發(fā)現(xiàn)行政許可不適當(dāng)?shù)?，亦可主?dòng)變更，這種變更實(shí)質(zhì)上是對(duì)原許可證的修改，一般需要許可機(jī)關(guān)審查后重新核發(fā)許可證。如果許可所依據(jù)的法律對(duì)許可的范圍、條件或期限進(jìn)行了修改或變更，許可機(jī)關(guān)應(yīng)及時(shí)修改或更換許可證。

被許可人需要延續(xù)依法取得的行政許可的有效期的，應(yīng)當(dāng)在該行政許可有效期屆滿三十日前向作出行政許可決定的行政機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)。行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)根據(jù)被許可人的申請(qǐng)，在該行政許可有效期屆滿前作出是否準(zhǔn)予延續(xù)的決定；逾期未作決定的，視為準(zhǔn)予延續(xù)。

（四）特殊規(guī)定

1、《行政許可法》第四十六條、第四十七條規(guī)定，法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定實(shí)施行政許可應(yīng)當(dāng)聽證的事項(xiàng)，或者行政機(jī)關(guān)認(rèn)為需要聽證的其他涉及公共利益的重大行政許可事項(xiàng)，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)向社會(huì)公告，并舉行聽證。行政許可直接涉及申請(qǐng)人與他人之間重大利益關(guān)系的，行政機(jī)關(guān)在作出行政許可決定前，應(yīng)當(dāng)告知申請(qǐng)人、利害關(guān)系人享有要求聽證的權(quán)利；申請(qǐng)人、利害關(guān)系人在被告知聽證權(quán)利之日起五日內(nèi)提出聽證申請(qǐng)的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在二十日內(nèi)組織聽證。

2、《行政許可法》還規(guī)定：有限自然資源開發(fā)利用、公共資源配置以及直接關(guān)系公共利益的特定行業(yè)的市場(chǎng)準(zhǔn)入等，需要賦予特定權(quán)利的事項(xiàng)；行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)通過招標(biāo)、拍賣等公平競(jìng)爭(zhēng)的方式作出決定。但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。行政機(jī)關(guān)通過招標(biāo)、拍賣等方式作出行政許可決定的具體程序，依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定。行政機(jī)關(guān)按照招標(biāo)、拍賣程序確定中標(biāo)人、買受人后，應(yīng)當(dāng)作出準(zhǔn)予行政許可的決定，并依法向中標(biāo)人、買受人頒發(fā)行政許可證件。

行政機(jī)關(guān)違反本條規(guī)定，不采用招標(biāo)、拍賣方式，或者違反招標(biāo)、拍賣程序，損害申請(qǐng)人合法權(quán)益的，申請(qǐng)人可以依法申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟。

3、《行政許可法》第五十四條規(guī)定：賦予公民特定資格，依法應(yīng)當(dāng)舉行國(guó)家考試的，行政機(jī)關(guān)根據(jù)考試成績(jī)和其他法定條件作出行政許可決定；賦予法人或者其他組織特定的資格、資質(zhì)的，行政機(jī)關(guān)根據(jù)申請(qǐng)人的專業(yè)人員構(gòu)成、技術(shù)條件、經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)和管理水平等的考核結(jié)果作出行政許可決定。但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。

公民特定資格的考試依法由行政機(jī)關(guān)或者行業(yè)組織實(shí)施，公開舉行。行政機(jī)關(guān)或者行業(yè)組織應(yīng)當(dāng)事先公布資格考試的報(bào)名條件、報(bào)考辦法、考試科目以及考試大綱。

4、《行政許可法》規(guī)定：直接關(guān)系公共安全、人身健康、生命財(cái)產(chǎn)安全的重要設(shè)備、設(shè)施、產(chǎn)品、物品，需要按照技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)規(guī)范，通過檢驗(yàn)、檢測(cè)、檢疫等方式進(jìn)行審定的行政許可，應(yīng)當(dāng)按照技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)規(guī)范依法進(jìn)行檢驗(yàn)、檢測(cè)、檢疫，行政機(jī)關(guān)根據(jù)檢驗(yàn)、檢測(cè)、檢疫的結(jié)果作出行政許可決定。

行政機(jī)關(guān)實(shí)施檢驗(yàn)、檢測(cè)、檢疫，應(yīng)當(dāng)自受理申請(qǐng)之日起五日內(nèi)指派兩名以上工作人員按照技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)規(guī)范進(jìn)行檢驗(yàn)、檢測(cè)、檢疫。不需要對(duì)檢驗(yàn)、檢測(cè)、檢疫結(jié)果作進(jìn)一步技術(shù)分析即可認(rèn)定設(shè)備、設(shè)施、產(chǎn)品、物品是否符合技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)規(guī)范的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)當(dāng)場(chǎng)作出行政許可決定。

行政機(jī)關(guān)根據(jù)檢驗(yàn)、檢測(cè)、檢疫結(jié)果，作出不予行政許可決定的，應(yīng)當(dāng)書面說明不予行政許可所依據(jù)的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)規(guī)范。

5、《行政許可法》第五十七條規(guī)定；有數(shù)量限制的行政許可，兩個(gè)或者兩個(gè)以上申請(qǐng)人的申請(qǐng)均符合法定條件、標(biāo)準(zhǔn)的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)根據(jù)受理行政許可申請(qǐng)的先后順序作出準(zhǔn)予行政許可的決定。但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。

（五）行政許可的撤銷

《行政許可法》規(guī)定：作出行政許可決定的行政機(jī)關(guān)或者其上級(jí)行政機(jī)關(guān)，根據(jù)利害關(guān)系人的請(qǐng)求或者依據(jù)職權(quán)，可以撤銷以下行政許可：（1）行政機(jī)關(guān)工作人員濫用職權(quán)、玩忽職守作出準(zhǔn)予行政許可決定的；（2）超越法定職權(quán)作出準(zhǔn)予行政許可決定的；（3）違反法定程序作出準(zhǔn)予行政許可決定的；（4）對(duì)不具備申請(qǐng)資格或者不符合法定條件的申請(qǐng)人準(zhǔn)予行政許可的；（5）依法可以撤銷行政許可的其他情形；（6）被許可人以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得行政許可的，應(yīng)當(dāng)予以撤銷，被許可人基于行政許可取得的利益不受保護(hù)。

二、法律賦予工商行政管理機(jī)關(guān)適用行政許可的范圍。

從現(xiàn)行的工商行政管理機(jī)關(guān)法律、法規(guī)、行政規(guī)章來看，適用行政許可的范圍主要涉及以下內(nèi)容：1、市場(chǎng)主體申請(qǐng)準(zhǔn)入，申請(qǐng)退出的行政許可；2、申請(qǐng)廣告經(jīng)營(yíng)的行政許可；3、其他方面申請(qǐng)的行政許可。

（一）市場(chǎng)主體申請(qǐng)準(zhǔn)入，申請(qǐng)退出的行政許可。

這主要包括。1、企業(yè)名稱預(yù)先登記的行政許可；2、有限責(zé)任公司，股份有限公司設(shè)立、變更、注銷登記的行政許可；3、分公司設(shè)立、變更、注銷登記的行政許可；4、非公司企業(yè)法人，非公司企業(yè)營(yíng)業(yè)開業(yè)、變更、注銷登記的行政許可；5、外商投資企業(yè)設(shè)立、變更、注銷登記的行政許可；外商投資股份公司設(shè)立、變更、注銷登記的行政許可；6、合伙企業(yè)設(shè)立、變更、注銷登記的行政許可；7、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)設(shè)立、變更、注銷登記的行政許可；8、個(gè)體工商戶開業(yè)、變更、歇業(yè)登記的行政許可；9、企業(yè)年度檢驗(yàn)的行政許可。

1、企業(yè)名稱預(yù)先登記的行政許可，《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第三條  ：企業(yè)名稱在企業(yè)申請(qǐng)登記時(shí)，由企業(yè)名稱的登記主管機(jī)關(guān)（工商行政管理機(jī)關(guān)）核定。企業(yè)名稱經(jīng)核準(zhǔn)登記注冊(cè)后方可使用，在規(guī)定的范圍內(nèi)享有專用權(quán)。第十八條：登記主管機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在收到企業(yè)提交的預(yù)先單獨(dú)申請(qǐng)企業(yè)名稱登記注冊(cè)的全部材料之日起，十日內(nèi)作出核準(zhǔn)或者駁回的決定。登記主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)預(yù)先單獨(dú)申請(qǐng)登記注冊(cè)的企業(yè)名稱后，核發(fā)《企業(yè)名稱登記證書》?！镀髽I(yè)名稱登記管理實(shí)施辦法》第三條：企業(yè)應(yīng)當(dāng)依法選擇自己的名稱，并申請(qǐng)登記注冊(cè)。企業(yè)自成立之日起享有名稱權(quán)。

可以提起企業(yè)名稱預(yù)先登記的申請(qǐng)人是：第一、內(nèi)資企業(yè)（1）有限責(zé)任公司、股份有限公司：具有投資資格的公司、法人、其他經(jīng)濟(jì)組織和自然人。（2）內(nèi)資非公司企業(yè)：具有投資資格的法人、其他經(jīng)濟(jì)組織（按《中華人民共和國(guó)企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》登記的企業(yè)）。（3）私營(yíng)企業(yè)（合伙企業(yè)、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)）：具有投資資格的自然人。第二、外資企業(yè)：外方為公司、法人、其他經(jīng)濟(jì)組織和自然人；中方為公司、法人及其他經(jīng)濟(jì)組織。第三、個(gè)體工商戶：具有投資資格的自然人或家庭?！?nbsp; 企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第三十條：在登記主管機(jī)關(guān)登記注冊(cè)的事業(yè)單位及事業(yè)單位開辦的經(jīng)營(yíng)單位的名稱和個(gè)體工商戶的名稱登記管理，參照本規(guī)定執(zhí)行。

2、有限責(zé)任公司，股份有限公司設(shè)立、變更、注銷登記的行政許可。

有限責(zé)任公司，股份有限公司設(shè)立登記的行政許可，《公司登記管理?xiàng)l例》第三條  ：“公司經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)依法核準(zhǔn)登記，領(lǐng)取《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》，方取得企業(yè)法人資格；  第四條  ：工商行政管理機(jī)關(guān)是公司登記機(jī)關(guān)”已作了明確的規(guī)定。

有限責(zé)任公司，股份有限公司變更登記的行政許可，《公司登記管理?xiàng)l例》第二十三條：公司變更登記事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)向原公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)變更登記。未經(jīng)核準(zhǔn)變更登記，公司不得擅自改變登記事項(xiàng)。公司變更登記事項(xiàng)主要涉及公司名稱的變更、公司住所的變更、公司法定代表人的變更、公司注冊(cè)資本的變更、公司經(jīng)營(yíng)范圍的變更、公司類型的變更、有限責(zé)任公司股東的變更。

有限責(zé)任公司，股份有限公司注銷登記的行政許可?！豆镜怯浌芾?xiàng)l例》第三十六條  有下列情形之一的，公司清算組織應(yīng)當(dāng)自公司清算結(jié)束之日起30日內(nèi)向原公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)注銷登記：(1)公司被依法宣告破產(chǎn)；(2)公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；(3)股東會(huì)決議解散；(4)公司因合并、分立解散；(5)公司被依法責(zé)令關(guān)閉。經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)注銷登記，公司終止。

3、分公司設(shè)立、變更、注銷登記的行政許可。

分公司設(shè)立登記的行政許可，《公司登記管理?xiàng)l例》第四十條：公司設(shè)立分公司的，應(yīng)當(dāng)向分公司所在地的市、縣公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記；核準(zhǔn)登記的，發(fā)給《營(yíng)業(yè)執(zhí)照》。

分公司變更登記的行政許可，《公司登記管理?xiàng)l例》第四十三條  ：分公司變更登記事項(xiàng)的，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)變更登記。

分公司注銷登記的行政許可?！豆镜怯浌芾?xiàng)l例》第四十四條  ：公司撤銷分公司的，應(yīng)當(dāng)自撤銷決定作出之日起30日內(nèi)向該分公司的公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)注銷登記。申請(qǐng)注銷登記應(yīng)當(dāng)提交公司法定代表人簽署的注銷登記申請(qǐng)書和分公司的《營(yíng)業(yè)執(zhí)照》。公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)注銷登記后，應(yīng)當(dāng)收繳分公司的《營(yíng)業(yè)執(zhí)照》。

4、非公司企業(yè)法人，非公司企業(yè)營(yíng)業(yè)開業(yè)、變更、注銷登記的行政許可。

非公司企業(yè)法人，非公司企業(yè)營(yíng)業(yè)開業(yè)登記的行政許可，《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》第三條：申請(qǐng)企業(yè)法人登記，經(jīng)企業(yè)法人登記主管機(jī)關(guān)審核，準(zhǔn)予登記注冊(cè)的，領(lǐng)取《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》，取得法人資格，其合法權(quán)益受國(guó)家法律保護(hù)。第三十五條：企業(yè)法人設(shè)立不能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的分支機(jī)構(gòu)，由該企業(yè)法人申請(qǐng)登記，經(jīng)登記主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)，領(lǐng)取《營(yíng)業(yè)執(zhí)照》，在核準(zhǔn)登記的經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例施行細(xì)則》第三十條：登記主管機(jī)關(guān)根據(jù)申請(qǐng)單位的申請(qǐng)和所具備的條件，按照國(guó)家法律、法規(guī)和政策以及規(guī)范化要求，核準(zhǔn)經(jīng)營(yíng)范圍和經(jīng)營(yíng)方式。企業(yè)必須按照登記主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記注冊(cè)的經(jīng)營(yíng)范圍和經(jīng)營(yíng)方式從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。

非公司企業(yè)法人，非公司企業(yè)營(yíng)業(yè)變更登記的行政許可，《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》第十七條：企業(yè)法人改變名稱、住所、經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所、法定代表人、經(jīng)濟(jì)性質(zhì)、經(jīng)營(yíng)范圍、經(jīng)營(yíng)方式、注冊(cè)資金、經(jīng)營(yíng)期限，以及增設(shè)或者撤銷分支機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)辦理變更登記。

非公司企業(yè)法人，非公司企業(yè)營(yíng)業(yè)注銷登記的行政許可，《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》第二十一條：企業(yè)法人辦理注銷登記，應(yīng)當(dāng)提交法定代表人簽署的申請(qǐng)注銷登記報(bào)告、主管部門或者審批機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)文件、清理債務(wù)完結(jié)的證明或者清算組織負(fù)責(zé)清理債權(quán)債務(wù)的文件。經(jīng)登記主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)后，收繳《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》、《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》副本，收繳公章。

5、外商投資企業(yè)設(shè)立、變更、注銷登記的行政許可；外商投資股份公司設(shè)立、變更、注銷登記的行政許可?！豆痉ā?；《公司登記管理?xiàng)l例》；《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》；《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法實(shí)施條例》；《中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》；《中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》；《外資企業(yè)法》；《外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》；《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》；《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例施行細(xì)則》。

以上十個(gè)法律、法規(guī)、行政規(guī)章相關(guān)的條款對(duì)外商投資企業(yè)設(shè)立、變更、注銷登記的行政許可；外商投資股份公司設(shè)立、變更、注銷登記的行政許可作了具體的規(guī)定。

6、合伙企業(yè)設(shè)立、變更、注銷登記的行政許可。

合伙企業(yè)設(shè)立的行政許可，《合伙企業(yè)法》第十六條：企業(yè)登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到申請(qǐng)登記文件之日起三十日內(nèi)，作出是否登記的決定。對(duì)符合本法規(guī)定條件的，予以登記，發(fā)給營(yíng)業(yè)執(zhí)照；對(duì)不符合本法規(guī)定條件的，不予登記，并應(yīng)當(dāng)給予書面答復(fù)，說明理由?！逗匣锲髽I(yè)登記管理辦法》第三條：合伙企業(yè)經(jīng)企業(yè)登記機(jī)關(guān)依法核準(zhǔn)登記，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，方可從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)在企業(yè)登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)的登記事項(xiàng)內(nèi)依法從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。

合伙企業(yè)變更的行政許可，《合伙企業(yè)法》第五十六條：合伙企業(yè)登記事項(xiàng)因退伙、入伙、合伙協(xié)議修改等發(fā)生變更或者需要重新登記的，應(yīng)當(dāng)于作出變更決定或者發(fā)生變更事由之日起十五日內(nèi)，向企業(yè)登記機(jī)關(guān)辦理有關(guān)登記手續(xù)。

合伙企業(yè)注銷登記的行政許可，《合伙企業(yè)法》第五十七條、第六十四條規(guī)定：合伙企業(yè)因（1）合伙協(xié)議約定的經(jīng)營(yíng)期限屆滿，合伙人不愿繼續(xù)經(jīng)營(yíng)的；（2）合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn)；（3）全體合伙人決定解；（4）合伙人已不具備法定人數(shù)；（5）合伙協(xié)議約定的合伙目的已經(jīng)實(shí)現(xiàn)或者無法實(shí)現(xiàn)；（6）被依法吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照；（7）出現(xiàn)法律、行政法規(guī)規(guī)定的合伙企業(yè)解散的其他原因。合伙企業(yè)解散后應(yīng)當(dāng)進(jìn)行清算，清算結(jié)束，應(yīng)當(dāng)編制清算報(bào)告，經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后，在十五日內(nèi)向企業(yè)登記機(jī)關(guān)報(bào)送清算報(bào)告，辦理合伙企業(yè)注銷登記。

7、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)設(shè)立、變更、注銷登記的行政許可。

個(gè)人獨(dú)資企業(yè)設(shè)立的行政許可，《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)登記管理辦法》第三：個(gè)人獨(dú)資企業(yè)經(jīng)登記機(jī)關(guān)依法核準(zhǔn)登記，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，方可從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)應(yīng)當(dāng)在登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)的登記事項(xiàng)內(nèi)依法從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。  

個(gè)人獨(dú)資企業(yè)變更的行政許可，《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)登記管理辦法》第十三條、第十五條規(guī)定：個(gè)人獨(dú)資企業(yè)變更企業(yè)名稱、企業(yè)住所、經(jīng)營(yíng)范圍及方式，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)變更投資人姓名和居所、出資額和出資方式，應(yīng)當(dāng)在變更事由發(fā)生之日起15日內(nèi)向原登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)變更登記。  登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在收到變更申請(qǐng)之日起15日內(nèi)，作出核準(zhǔn)登記或者不予登記的決定。予以核準(zhǔn)的，換發(fā)營(yíng)業(yè)執(zhí)照或者發(fā)給變更登記通知書；不予核準(zhǔn)的，發(fā)給企業(yè)登記駁回通知書。

個(gè)人獨(dú)資企業(yè)注銷登記的行政許可，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)因：（1）投資人決定解散；（2）投資人死亡或者被宣告死亡，無繼承人或者繼承人決定放棄繼承；（3）被依法吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照；（4）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在收到個(gè)人獨(dú)資企業(yè)申請(qǐng)注銷登記之日起15日內(nèi)，作出核準(zhǔn)登記或者不予登記的決定。予以核準(zhǔn)的，發(fā)給核準(zhǔn)通知書；不予核準(zhǔn)的，發(fā)給企業(yè)登記駁回通知書。  

8、個(gè)體工商戶開業(yè)、變更、歇業(yè)登記的行政許可。

個(gè)體工商戶開業(yè)的行政許可，《城鄉(xiāng)個(gè)體工商戶管理暫行條例》第七條：申請(qǐng)從事個(gè)體工商業(yè)經(jīng)營(yíng)的個(gè)人或者家庭，應(yīng)當(dāng)持所在地戶籍證明及其他有關(guān)證明，向所在地工商行政管理機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記，經(jīng)縣級(jí)工商行政管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，方可營(yíng)業(yè)。

個(gè)體工商戶變更的行政許可，《城鄉(xiāng)個(gè)體工商戶管理暫行條例》第九條：個(gè)體工商戶改變字號(hào)名稱、經(jīng)營(yíng)者住所、組成形式、經(jīng)營(yíng)范圍、經(jīng)營(yíng)方式、經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所等項(xiàng)內(nèi)容，以及家庭經(jīng)營(yíng)的個(gè)體工商戶改變家庭經(jīng)營(yíng)者姓名時(shí)，應(yīng)當(dāng)向原登記的工商行政管理機(jī)關(guān)辦理變更登記。未經(jīng)批準(zhǔn)，不得擅自改變。

個(gè)體工商戶歇業(yè)登記的行政許可，《城鄉(xiāng)個(gè)體工商戶管理暫行條例》第十一條；個(gè)體工商戶歇業(yè)時(shí)，應(yīng)當(dāng)辦理歇業(yè)手續(xù)，繳銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。自行停業(yè)超過六個(gè)月的，由原登記的工商行政管理機(jī)關(guān)收繳營(yíng)業(yè)執(zhí)照。

9、企業(yè)年度檢驗(yàn)的行政許可，《企業(yè)年度檢驗(yàn)辦法》第十六條：登記主管機(jī)關(guān)對(duì)通過年檢的企業(yè)，簽署通過年檢的意見。在其營(yíng)業(yè)執(zhí)照上加貼帶有A、B標(biāo)記的年檢標(biāo)識(shí)和加蓋年檢戳記后，企業(yè)取得繼續(xù)經(jīng)營(yíng)的資格。

（二）、申請(qǐng)廣告經(jīng)營(yíng)的行政許可。

《廣告法》第二十六條：從事廣告經(jīng)營(yíng)的，應(yīng)當(dāng)具有必要的專業(yè)技術(shù)人員、制作設(shè)備，并依法辦理公司或者廣告經(jīng)營(yíng)登記（申請(qǐng)廣告經(jīng)營(yíng)許可），方可從事廣告活動(dòng)。廣播電臺(tái)、電視臺(tái)、報(bào)刊出版單位的廣告業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)由其專門從事廣告業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)辦理，并依法辦理兼營(yíng)廣告的登記。

從《廣告法》、《廣告管理?xiàng)l例》及相關(guān)行政規(guī)章的規(guī)定，申請(qǐng)廣告經(jīng)營(yíng)的行政許可涉及以下幾個(gè)方面，1、店堂廣告的行政許可；2、房地產(chǎn)廣告發(fā)的行政許可；3、廣告顯示屏的行政許可；4、戶外廣告的行政許可；5、化妝品廣告的行政許可；6、酒類廣告的行政許可；7、臨時(shí)性廣告的行政許可；8、食品廣告的行政許可、9、印刷品廣告的行政許可、10、醫(yī)療廣告的行政許可、11、煙草廣告的行政許可。

1、店堂廣告的行政許可，《店堂廣告管理暫行辦法》第五條：為推銷商品、服務(wù)，在店堂建筑物控制地帶自行設(shè)立的店堂牌匾廣告（僅以企業(yè)登記核準(zhǔn)名稱為內(nèi)容的標(biāo)牌、匾額除外），應(yīng)當(dāng)向當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾頇C(jī)關(guān)辦理登記，同時(shí)提交下列證明文件：（1）營(yíng)業(yè)執(zhí)照或者其他關(guān)于法定主體資格的證明文件；（2）含有廣告地點(diǎn)、形式的申請(qǐng)報(bào)告；（3）廣告樣件；（4）廣告管理法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)提交的其他證明文件。工商行政管理機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在申請(qǐng)人提交的證明文件齊備后予以受理，并在10個(gè)工作日內(nèi)做出批準(zhǔn)或者不予批準(zhǔn)的決定。對(duì)批準(zhǔn)設(shè)立的店堂牌匾廣告核發(fā)《店堂牌匾廣告登記證》。

2、房地產(chǎn)廣告的行政許可，《房地產(chǎn)廣告暫行規(guī)定》規(guī)定：房地產(chǎn)廣告的，必須具備（1）房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)、房地產(chǎn)權(quán)利人、房地產(chǎn)中介服務(wù)機(jī)構(gòu)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照或者其它主體資格證明；（2）建設(shè)主管部門頒發(fā)的房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)資質(zhì)證書；（3）土地主管部門頒發(fā)的項(xiàng)目土地使用權(quán)證明；（4）工程竣工驗(yàn)收合格證明；（5）房地產(chǎn)項(xiàng)目預(yù)售、出售廣告，應(yīng)當(dāng)具有地方政府建設(shè)主管部門頒發(fā)的預(yù)售、銷售許可證證明；出租、項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓廣告，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的產(chǎn)權(quán)證明；（6）中介機(jī)構(gòu)所的房地產(chǎn)項(xiàng)目廣告，應(yīng)當(dāng)提供業(yè)主委托證明；（7）工商行政管理機(jī)關(guān)規(guī)定的其它證明（房地產(chǎn)廣告的行政許可），方可廣告。

3、廣告顯示屏的行政許可，《廣告顯示屏管理辦法》第三條；未經(jīng)工商行政管理機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，任何單位不得設(shè)置廣告顯示屏。

4、戶外廣告的行政許可，《戶外廣告登記管理規(guī)定》第四條：未經(jīng)工商行政管理機(jī)關(guān)登記，任何單位不得戶外廣告。

篇7

法院認(rèn)定醫(yī)院存在過錯(cuò)

吳春霞是河南省周口市川匯區(qū)上訪農(nóng)婦。2008年7月16日，她因“非法上訪擾亂單位秩序”被拘留10日，緊接著又被處以勞教1年的處罰。不過，拘留期剛滿，她被強(qiáng)行送進(jìn)了300公里外的河南省精神病醫(yī)院“治療”132天。吳春霞出院一年后，將河南省精神病醫(yī)院和參與送治的小橋辦事處告上法庭。

歷經(jīng)法院不受理等波折后，2011年10月27日，該案在沈丘縣法院第一次開庭。當(dāng)時(shí)，吳春霞被勞教和被拘留的兩份處罰決定，已被先后撤銷。庭審中，法院駁回了河南省精神病院要求追加曾參與送治的周口警方為被告的申請(qǐng)。醫(yī)院敗訴后，又提起了申訴，不過這并不影響沈丘縣法院8月3日的強(qiáng)制執(zhí)行。

2012年3月8日，沈丘縣法院的一審民事判決書稱，河南省精神病院將吳春霞按照精神病人收治存在過錯(cuò)，原因有三：1.根據(jù)被告《門診相關(guān)工作管理規(guī)定》，只有病人的監(jiān)護(hù)人或司法機(jī)關(guān)才能送病人入院，而本案中只能確認(rèn)送吳春霞的，是其嫂子王霞，并非其法定監(jiān)護(hù)人，被告精神病院又沒有提供證據(jù)證明系司法機(jī)關(guān)送治；2.即使送治人合乎規(guī)定，被告也僅僅根據(jù)王霞僅供參考的主訴陳述便收住入院，按照“狂躁型精神病”治療；3.原告吳春霞被收治時(shí)間為2008年7月26日，病歷記載的確診時(shí)間為2008年10月23日，而在當(dāng)日的治療階段小結(jié)中和5天后該院一位副主任醫(yī)師在查房記錄中記載，“建議進(jìn)行司法鑒定”，說明當(dāng)時(shí)被告對(duì)原告是否有精神病尚不確定。

沈丘縣法院判決河南省精神病院賠償吳春霞誤工費(fèi)5841.1元，醫(yī)療費(fèi)4302.1元，交通費(fèi)600元，精神損害撫慰金10萬(wàn)元，共計(jì)11萬(wàn)余元。

盡管吳春霞和醫(yī)院都證明，周口市川匯區(qū)小橋辦事處參與了對(duì)吳的強(qiáng)行送治，但一審判決仍認(rèn)為證據(jù)不足。訴訟中，被告醫(yī)院曾申請(qǐng)追加參與送治吳春霞的嫂子王霞，以及周口市沙南公安分局為被告，因吳春霞拒絕王霞，醫(yī)院又無證據(jù)證實(shí)沙南分局曾參與送治，法院都不予準(zhǔn)許。

一審后，吳春霞和醫(yī)院都提起了上訴。2012年6月15日，周口市中級(jí)法院作出終審判決，確認(rèn)了小橋辦事處參與送治吳春霞的事實(shí)，判決河南省精神病醫(yī)院和小橋辦事處，“共同賠償”吳春霞14.5336萬(wàn)元，其中包括那10萬(wàn)元精神撫慰金。

雖說被判“共同賠償”，但河南省精神病醫(yī)院并未聯(lián)系小橋辦事處協(xié)商賠償比例。醫(yī)務(wù)科科長(zhǎng)婁濤知道，“這根本沒指望”，辦事處在3次庭審中，都將送治一事推得干干凈凈。吳春霞則聽說，沈丘縣法院曾查過小橋辦事處的賬戶，發(fā)現(xiàn)無款可劃。最終，判決款由河南省精神病醫(yī)院全部甚至超額買單。

被送治和討說法的曲折過程

“他們一開始是求著我們收的?！眾錆f，現(xiàn)在，那些參與強(qiáng)行送治吳春霞的警察和干部，都已經(jīng)不再搭理醫(yī)院了。

婁濤記得，接到周口市蔬菜派出所指導(dǎo)員張曉東的電話，是在2008年7月26日白天，“態(tài)度很好”，稱要送治一個(gè)勞教人員?！拔覇査袥]有勞教手續(xù)、監(jiān)護(hù)人的同意和以前的病歷，他說都有，我就讓他先送過來?！睘榇耍瑠錆€留在單位加班。

當(dāng)晚，婁濤等到了吳春霞及其嫂子王霞、警官?gòu)垥詵|，以及小橋辦事處的一個(gè)干部。張曉東向婁濤出示了吳春霞的勞教決定書，她在2005年被周口市中醫(yī)院診斷為“精神分裂癥”的證明書復(fù)印件，王霞寫的一份將吳春霞送治精神病院，“暫緩執(zhí)行勞教”的申請(qǐng)書。

婁濤很快決定收治，原因是“手續(xù)很全”。自當(dāng)晚起，一直到一年后被吳春霞告上法庭，他從未再想起這個(gè)病人。

事實(shí)上，在此事件中，王霞雖為吳春霞的嫂子，卻并非法律意義上的近親屬。而且，吳春霞雖然離婚，兒子未成年，但還有母親。那張“精神分裂癥”診斷證明書，也是吳春霞為了在離婚案中維權(quán)，在一家不具備精神病鑒定資格的醫(yī)院作出的。即便如此，吳春霞還是剛下車，就在河南省精神病院里擁有了一張病床。

入院檢查顯示，吳春霞體格無異常，意識(shí)清醒，未發(fā)現(xiàn)感覺障礙及錯(cuò)覺，她一直堅(jiān)稱被冤枉，“否認(rèn)有病，無治療要求”。但她最終被診斷為“偏執(zhí)性精神病”，每天吃藥，一周兩次過電針。對(duì)她來說，那是一段比夢(mèng)魘更可怕的經(jīng)歷。

“精神病人都會(huì)說自己沒病。”醫(yī)務(wù)科長(zhǎng)婁濤如此解釋吳春霞的拒絕治療，他說親屬可以自由探望，也可以決定是否繼續(xù)治療。但吳春霞及其姐姐、嫂子則告訴記者，醫(yī)院不許家屬探望，吳春霞一直要求出院，得到的回答是“要跟公安局聯(lián)系”。

病歷顯示，醫(yī)院對(duì)吳春霞護(hù)理要求之一，便是“不得探視”。她的病情摘要?jiǎng)t是，“反復(fù)告狀3年”。

在多次以自殺相威脅后，2008年12月5日下午，吳春霞結(jié)束了132天的“治療”。小橋辦事處向醫(yī)院支付了她的14758.70元醫(yī)療費(fèi)，并接她出院。

出院后，原本健壯的吳春霞患上了高血壓和高血脂，體重也比“治療”前增加了20多公斤。在一次體檢后，她開始為“被精神病”討說法。

2009年5月，吳春霞將材料遞交給周口市紀(jì)檢委書記楊正超。楊批示周口市公安局解決。一個(gè)月后，周口市勞教委員會(huì)撤銷了一年前對(duì)吳春霞的勞教決定。在此期間，吳春霞還在周口市公安局內(nèi)謄寫了一份承諾不再上訪的保證書，獲得了3萬(wàn)元“困難補(bǔ)助金”。

吳春霞的維權(quán)計(jì)劃漸次展開：2009年11月，她向周口市川匯區(qū)法院河南省精神病醫(yī)院和小橋辦事處侵權(quán)。一月后，她又在同一個(gè)法院提起行政訴訟，要求撤銷警方于2008年7月16日拘留其10日的處罰決定。

兩起官司一開始都被川匯區(qū)法院裁定不予受理，經(jīng)過數(shù)次曲折，最后都由周口市中院指定沈丘縣法院審理。2011年3月，沈丘縣法院撤銷了那份對(duì)吳春霞的拘留決定，她因此獲得1423.3元的國(guó)家賠償。

勞教和拘留的處罰決定都被撤銷后，吳的律師張春貴調(diào)整了訴訟策略，“參與強(qiáng)行送治的有辦事處、公安局，還有吳春霞的嫂子王霞。王霞被脅迫，不能，公安局也暫時(shí)不，重點(diǎn)告精神病院和辦事處?！?/p>

張春貴擔(dān)心的是，把公安局列入被告，勝訴難度更大，還容易被法院推諉為行政官司，但精神病院又屬于事業(yè)單位，攪在一起，狀就告不成了。

精神病院的律師似乎識(shí)破了張春貴的心思，他們堅(jiān)持要求將王霞和警方列入共同被告，但被吳春霞拒絕，法院也予以駁回。與醫(yī)院同列被告席的小橋辦事處，也反對(duì)列公安局為共同被告。小橋辦事處更辯解，他們不知道吳春霞被強(qiáng)行送治一事，之所以替吳支付醫(yī)療費(fèi)，只是出于對(duì)轄區(qū)居民的救助。

在2011年10月27日第一次庭審中，醫(yī)院的人申請(qǐng)鑒定“吳春霞是否有精神病”，也被法庭駁回。吳春霞表示受到了人格侮辱，她的律師張春貴也對(duì)醫(yī)院的律師反唇相譏：“那我也懷疑你有精神病，是不是也去鑒定鑒定？”

雙方爭(zhēng)吵了一個(gè)多小時(shí)，被告精神病院的人又提出，吳春霞出院時(shí)拒不帶藥?kù)柟讨委?，由于“偏?zhí)性精神病”容易復(fù)發(fā)、波動(dòng)，所以需要法院確定其是否正處于患病期間，是否具有民事行為和訴訟能力，故申請(qǐng)延期審理。按照法律規(guī)定，這種“特殊程序”的申請(qǐng)，應(yīng)由被申請(qǐng)對(duì)象戶口所在地的川匯區(qū)法院受理。接著，法官便宣布休庭。

幾天后，精神病醫(yī)院的律師向川匯區(qū)法院申請(qǐng)立案遭拒，“他們說吳春霞剛剛又去立案庭鬧了一回，現(xiàn)在沒人敢立這個(gè)案?！痹谠悍娇磥恚瑓谴合忌显L訴訟多年，在周口即使公檢法也怕她，他們?yōu)榱司S穩(wěn)，卻損害司法公正。當(dāng)然，吳春霞不同意這個(gè)說法。“法院本來就該為我申冤?！?/p>

精神病醫(yī)院一位不愿具名的律師說，她想起這個(gè)案子就感到“窩囊”：吳春霞是否患病這個(gè)本案的核心問題，居然成了無解之謎，直接導(dǎo)致醫(yī)院敗訴。

法院判決在醫(yī)院引起不小震動(dòng)

終審敗訴，申訴無回音，河南省精神病醫(yī)院現(xiàn)在能爭(zhēng)取的，只有對(duì)強(qiáng)行執(zhí)行款項(xiàng)的異議了?！昂芏嗨劳鰝麣埵鹿实膿嵛拷鸩乓粌扇f(wàn)，法院一下子就判我們賠10萬(wàn)。”婁濤說，醫(yī)院被多執(zhí)行了1000多元的利息，還有超出執(zhí)行標(biāo)的4000多元的劃款，要了數(shù)次也沒要回來。他將這10萬(wàn)多元稱為“維穩(wěn)金”：為了安撫吳春霞，河南省精神病院成了替罪羊。

那些曾“求”婁濤收治吳春霞的人，事后對(duì)他“又客氣又冷淡”。4年前的那個(gè)夜晚，婁濤還驗(yàn)過他們的警官證和介紹信?，F(xiàn)在，他們就像從沒來過這所醫(yī)院。

河南省精神病醫(yī)院始建于1951年，是河南省唯一以治療精神、神經(jīng)疾病為主的三級(jí)甲等醫(yī)院。牽涉上訪者的官司，在吳春霞之前，最有名的要數(shù)開封市民江帆的“被精神病”案。

1997年12月，河南省精神病醫(yī)院在江帆不知情的前提下，根據(jù)一次座談會(huì)的內(nèi)容，鑒定江帆為“偏執(zhí)性精神病”。2005年2月，河南省精神病醫(yī)院和開封市教委被判賠江帆精神撫慰金2萬(wàn)元。在司法鑒定書被撤銷后，兩被告還不得不登報(bào)道歉。

在婁濤看來，吳春霞的案子和江帆一樣，都是精神病院不慎卷入地方維穩(wěn)工作后，被動(dòng)地承擔(dān)了滅火任務(wù)，淪為“弱勢(shì)群體”。不同的是，江帆案時(shí)，開封有關(guān)部門還感謝醫(yī)院“多擔(dān)待點(diǎn)”；到了吳春霞案，醫(yī)院遇到的只有撇清和諉過。

雖然婁濤沒有披露該院每年收治的涉上訪病人的數(shù)量，但表示收治任何病人，尤其是強(qiáng)行收治的，都會(huì)嚴(yán)格按規(guī)定來。曾經(jīng)有地方部門想讓該院開具指稱上訪者患精神病的鑒定，“因?yàn)榫癫∪松显L不扣分”，都被堅(jiān)決拒絕?！拔覀冎?，這嚴(yán)重違法，被查出來要吊銷醫(yī)師執(zhí)照?！?/p>

“社會(huì)上光罵我們黑心爛肝肺，太不公平了。”婁濤的另一個(gè)身份，是精神科的副主任醫(yī)師。吳春霞案，在醫(yī)院內(nèi)引起不小震動(dòng)，“我們以后會(huì)更加小心，誰(shuí)能想到，政府、公安和家屬一塊兒送來的病人，你也不能收？”

另一方面，吳春霞還在為賠償額太少而耿耿于懷。她控訴稱，132天的所謂“治療”，導(dǎo)致她患上心腦血管疾病，很可能還喪失了生育能力。為了獲得更多的賠償金，二審前，她還改換了人。

現(xiàn)在，吳春霞仍要繼續(xù)上訪。在勞教和拘留處罰撤銷，又告贏精神病院之后，吳春霞要求公安機(jī)關(guān)追究拘留、勞教乃至送治她的警察張曉東等的責(zé)任。去年，周口市公安局答復(fù)稱，其所反映事項(xiàng)，不屬法定應(yīng)當(dāng)追究執(zhí)法過錯(cuò)責(zé)任的情形。她告到河南省公安廳，維持原答復(fù)。今年2月，她又向河南省政府提出復(fù)核申請(qǐng)，至今尚無進(jìn)展。

篇8

被告XX市土地管理局，住所地XX市X街XX號(hào)。

法定代表人王X，局長(zhǎng)。

訴訟請(qǐng)求：一、撤銷XX市土地管理局的（1991）門所處字第X／號(hào)行政處罰決定；二、根據(jù)事實(shí)和法律，正確裁決。

事實(shí)和理由；

XX市土地管理局做出的（1991）行處字第XX號(hào)行政處罰決定（以下簡(jiǎn)稱《決定》），是錯(cuò)誤決定。這個(gè)《決定》不尊重客觀事實(shí)，并且錯(cuò)誤地援引了法律條款。

一、《決定》認(rèn)為，原告“沒辦土地審批劃撥手續(xù)就施工是違法的，觸犯了土地管理法第十一條之規(guī)定”，并據(jù)此作為處罰決定的主要理由。原告認(rèn)為，這種認(rèn)定是虛假的，不客觀的。原告于1989年9月29日開始逐級(jí)向各級(jí)政府主管部門申請(qǐng)翻建住宅樓（見附件一），面積為300平方米。1989年I0月I7日，XX街道辦事處已簽批（見附件二）。1990年3月1日，XX市城建規(guī)劃處簽發(fā)建房通知單（見附件三）。據(jù)此，原告動(dòng)工翻建住宅樓，并于同年八月竣工?？⒐ず?，由城建規(guī)劃處按建房通知單驗(yàn)收。驗(yàn)收合格后，于同月十五日發(fā)放了第XX等建筑許可。證(見附件四)。原告認(rèn)為，上述審批手續(xù)合法。城建規(guī)劃處代表政府行使權(quán)利，其審批是有效的，合法的。據(jù)查，原告建房期間以及建房之前的審批工作，都由城建規(guī)劃處負(fù)責(zé)。這是政府賦予的權(quán)利，其它單位和部門，無權(quán)干預(yù)。原告手持城建規(guī)劃處的合法批文，并按建房通知單劃定的范圍施工建房，怎么會(huì)被認(rèn)定為“沒有土地審批劃撥手續(xù)”呢？違法又是從何談起呢？是城建規(guī)劃處的批文違法，還是原告沒按批文施工而違法？

二、《決定》本身自相矛盾，適用法律條款不當(dāng)?！稕Q定》第一自然段，清楚地說明了原告經(jīng)XX市城建規(guī)劃處批準(zhǔn)，翻建300平方米住宅，并且發(fā)給了第XX號(hào)建筑許可證。而在第二自然段，又認(rèn)為“沒辦土地審批劃撥手續(xù)，多占地112.6平方米?！稕Q定》既然承認(rèn)城建規(guī)劃處的XX號(hào)批文，原告按該批文建房就是合法的，應(yīng)當(dāng)受到法律保護(hù)。如果否定規(guī)劃處的批文，那么，否定的依據(jù)是什么？如果批文無效，應(yīng)依土地管理第四十八條規(guī)定，由規(guī)劃處承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任，而不應(yīng)當(dāng)處罰原告?！稕Q定》援引土地管理法第四十三條之規(guī)定也是不恰當(dāng)?shù)?，此條款是針對(duì)全民所有制單位和集體所有制單位而言的，對(duì)個(gè)人建房并未做出具體規(guī)定。其次，土地管理法第五十三條明確規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)行政處罰決定不服的，可在接到處罰通知之日在三十日內(nèi)，向人民法院”，而土地管理局卻擅自將訴訟時(shí)效改為十五日。因此，原告認(rèn)為，《決定》并非依法成立。

綜上所述，原告認(rèn)為，《決定》認(rèn)定的事實(shí)與實(shí)際不符，其裁決結(jié)果，與法律相違背。因此，請(qǐng)法院詳查，依法撤銷《決定》，盡快公正裁判。

證據(jù)：一、建房申請(qǐng)書一份；二、XX街道辦事處的批文；三、XX市城建處簽發(fā)的建房通知單；四、第八號(hào)建筑許可證。

此致

XX市人民法院

篇9

被告：甘肅省嘉峪關(guān)市稅務(wù)局。法定代表人：潘通仁，局長(zhǎng)。

1987年6月5日，陜西省長(zhǎng)安縣細(xì)柳建筑工程公司駐嘉峪關(guān)分公司（以下簡(jiǎn)稱分公司）與嘉峪關(guān)市長(zhǎng)城維修辦公室（以下簡(jiǎn)稱長(zhǎng)城辦）簽訂了承包城樓仿建工程合同?？傇靸r(jià)為528322.37元。同月8日，分公司沿用以往長(zhǎng)城辦包工的辦法，使用自購(gòu)收據(jù)，從長(zhǎng)城辦領(lǐng)取了19萬(wàn)元備料款，遂即開始施工。不久，長(zhǎng)城辦負(fù)責(zé)人通知分公司，已與嘉峪關(guān)鄉(xiāng)財(cái)稅所稽征員肖學(xué)寫談妥，待工程峻工后，一次性繳清稅款。分公司接到長(zhǎng)城辦的這個(gè)通知后，自1987年7月16日起至1988年1月16日，使用自購(gòu)收據(jù)，共領(lǐng)取工程進(jìn)度款6筆，總計(jì)213640元。長(zhǎng)城辦對(duì)此均以暫付款列帳支出。1987年12月16日，嘉峪關(guān)市稅務(wù)局（以下簡(jiǎn)稱市稅務(wù)局）發(fā)出通告，要求全市各單位和個(gè)體戶，從1988年1月1日起，一律使用套印“甘肅省嘉峪關(guān)市稅務(wù)局發(fā)票監(jiān)制章”的新發(fā)票。1988年3月25日，分公司經(jīng)理姚華民根據(jù)市稅務(wù)局通告的要求，到嘉峪關(guān)鄉(xiāng)財(cái)稅所購(gòu)買統(tǒng)一發(fā)貨票時(shí)，因經(jīng)辦人肖學(xué)軍不在，由代辦人張某借給。同月29日，分公司歸還剩余發(fā)票時(shí)，在張某家適遇肖學(xué)軍。肖為分公司辦理了稅務(wù)注冊(cè)登記，并賣給統(tǒng)一發(fā)貨票一本。同年6月下旬，市稅務(wù)局檢查了長(zhǎng)城辦帳目。7月7日，該局局務(wù)會(huì)議決定分公司補(bǔ)繳欠稅款，分公司即于次日到鄉(xiāng)財(cái)稅所繳清了所欠稅款29153.65元。同年10月20日至23日，市稅務(wù)局派檢查組又檢查了分公司的帳目。經(jīng)查，分公司已領(lǐng)工程進(jìn)度款數(shù)與長(zhǎng)城辦暫付款數(shù)相符；同時(shí)也發(fā)現(xiàn)分公司使用白條記帳，總計(jì)付款5294.91元。1988年11月12日，市稅務(wù)局對(duì)分公司作出“稅務(wù)違章處理決定”：一、分公司未按規(guī)定申報(bào)辦理稅務(wù)注冊(cè)登記，依據(jù)《中華人民共和國(guó)稅收征收管理暫行條例》第三十六條之規(guī)定，處以罰款2000元；二、分公司使用自購(gòu)收據(jù)領(lǐng)取工程進(jìn)度款，依據(jù)《全國(guó)發(fā)票管理暫行辦法》第十七條第一款之規(guī)定，處以罰款2000元；三、使用白條記帳付款，視為購(gòu)自臨時(shí)經(jīng)營(yíng)者，依據(jù)《甘肅省發(fā)票管理實(shí)施辦法》第十二條第二款之規(guī)定，以8％的稅率計(jì)算，由分公司補(bǔ)繳臨時(shí)經(jīng)營(yíng)營(yíng)業(yè)稅423.59元，附征城市維護(hù)建設(shè)稅29.65元，教育費(fèi)附加4.23元；四、截止1988年1月16日，分公司領(lǐng)取的工程進(jìn)度款213640元，因長(zhǎng)期隱瞞未向稅務(wù)機(jī)關(guān)申報(bào)，屬于偷稅，依據(jù)《中華人民共和國(guó)稅收征收管理暫行條例》第三十七條第三款之規(guī)定，以所偷稅款6409.20元的三倍處以罰款19227.60元；對(duì)附征的城市維護(hù)建設(shè)稅、教育稅附加從寬處理，免于罰款；對(duì)偷稅的直接責(zé)任人姚華民處以罰款800元。分公司及分公司經(jīng)理姚華民接到上述處理決定后，立即從其住所地發(fā)電報(bào)給市稅務(wù)局，對(duì)處理決定中的一、二、四項(xiàng)表示不服，在繳清稅款、罰款后，于1988年12月4日將復(fù)議申請(qǐng)書郵寄市稅務(wù)局。市稅務(wù)局于12月15日將復(fù)議申請(qǐng)書轉(zhuǎn)寄甘肅省稅務(wù)局（以下簡(jiǎn)稱省稅務(wù)局）。省稅務(wù)局立案進(jìn)行復(fù)議，曾函告分公司“耐心等待”結(jié)果。此后，分公司多次催促，直到1990年11月2日，省稅務(wù)局才正式答復(fù)分公司：“有關(guān)案件的具體事宜，請(qǐng)與嘉峪關(guān)市稅務(wù)局聯(lián)系”。而市稅務(wù)局則表示：“無法函告”。分公司無奈，遂依據(jù)《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》之規(guī)定，于1990年11月10日向嘉峪關(guān)市人民法院提起訴訟。原告分公司訴稱：1987年6月同長(zhǎng)城辦簽訂了嘉峪關(guān)城樓復(fù)原工程建筑合同，隨即施工。關(guān)于納稅問題，當(dāng)時(shí)長(zhǎng)城辦負(fù)責(zé)人高鳳山、呂志標(biāo)等人和嘉峪關(guān)鄉(xiāng)稅務(wù)所稽證員肖學(xué)軍等人議定：“施工隊(duì)按合同領(lǐng)取材料費(fèi)、生活費(fèi)、進(jìn)度款時(shí)，先開收據(jù)，竣工決算時(shí)開一張總的稅務(wù)發(fā)票，一次交清稅款。”同年8月，肖學(xué)軍還特意到工地，再次告訴，待竣工后一次納稅。因而公司及其他施工單位在施工后十個(gè)月內(nèi)都沒向稅務(wù)機(jī)關(guān)辦理稅務(wù)注冊(cè)登記、納稅申報(bào)、購(gòu)買稅款發(fā)票和繳納稅款。與此同時(shí)，嘉峪關(guān)市、鄉(xiāng)兩級(jí)稅務(wù)機(jī)關(guān)也從來沒有找公司核定過納稅期限和稅額，也沒有催要過稅款。1988年6月7日，長(zhǎng)城辦通知所屬施工單位“今后每領(lǐng)一次款繳一次稅”，我公司負(fù)責(zé)人姚華民即于次日一次補(bǔ)繳了以前所有的未繳稅款，還超繳了部分稅款。所以，在納稅問題上不存在有意隱瞞不納或弄虛作假的偷稅問題。因此，要求法院撤銷被告市稅務(wù)局“稅務(wù)違章處理決定”中的第一項(xiàng)、第二項(xiàng)和第四項(xiàng)。被告市稅務(wù)局答辯稱：分公司從1987年6月至1988年3月29日，長(zhǎng)達(dá)10個(gè)月未申請(qǐng)辦理稅務(wù)注冊(cè)登記、使用非法發(fā)票、用白條記帳、未按規(guī)定履行納稅申報(bào)、隱瞞收入等稅務(wù)違章問題，事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)，定性無誤，處理程序合法，處理決定正確，適用法規(guī)適當(dāng)，且其訴訟已超過時(shí)效，市人民法院應(yīng)予駁回，不予受理。

「審判嘉峪關(guān)市人民法院審理認(rèn)為：“原告分公司未按規(guī)定依法向嘉峪關(guān)鄉(xiāng)稅務(wù)所申報(bào)辦理稅務(wù)注冊(cè)登記，使用自購(gòu)的收據(jù)，違反了《中華人民共和國(guó)稅收征收管理暫行條例》第七條以及有關(guān)規(guī)章的規(guī)定，被告對(duì)原告稅務(wù)違章處理決定中第一項(xiàng)、第二項(xiàng)認(rèn)定的事實(shí)清楚，證據(jù)充分，適用法規(guī)基本正確。原告在納稅方式改變之前，未依法納稅，顯系違法。但原告未依法納稅，是由于嘉峪關(guān)鄉(xiāng)稅務(wù)所工作人員與長(zhǎng)城辦負(fù)責(zé)人所達(dá)成的待工程竣工后一次性納稅協(xié)議所致，究其責(zé)任，不在原告，且原告主觀上無偷稅的故意，客觀上無欺騙、隱瞞逃避納稅的行為，故被告市稅務(wù)局在處理決定中第四項(xiàng)認(rèn)定原告偷稅，證據(jù)不足，適用法規(guī)錯(cuò)誤，處罰不當(dāng)。依據(jù)《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》第五十四條第一項(xiàng)和第二項(xiàng)第（一）目、第（二）目之規(guī)定，于1990年12月27日作出判決，維持市稅務(wù)局所作的”稅務(wù)違章處理決定“第一項(xiàng)、第二項(xiàng)，撤銷第四項(xiàng)。同時(shí)判決市稅務(wù)局于判決發(fā)生法律效力后一個(gè)月內(nèi)，將以偷稅所罰之款退還分公司和姚華民。嘉峪關(guān)市稅務(wù)局不服一審判決，以”分公司長(zhǎng)達(dá)10個(gè)月之久未申請(qǐng)稅務(wù)登記，使用自購(gòu)收據(jù)多次領(lǐng)取工程進(jìn)度款，目的在于逃避監(jiān)督，其行為屬故意，以偷稅論處符合稅法規(guī)定“為理由，向甘肅省高級(jí)人民法院提出上訴。分公司辯稱，未及時(shí)納稅，是因長(zhǎng)城辦與嘉峪關(guān)鄉(xiāng)財(cái)稅所有峻工后一次性繳納的口頭協(xié)議所致，以偷稅定性，不能成立。甘肅省高級(jí)人民法院受理此案后，依法組成了合議庭，經(jīng)公開審理認(rèn)為：分公司在承包嘉峪關(guān)城樓仿建工程后的一段時(shí)間內(nèi)，未向當(dāng)?shù)囟悇?wù)機(jī)關(guān)申請(qǐng)辦理稅務(wù)注冊(cè)登記，又使用自購(gòu)收據(jù)領(lǐng)取工程進(jìn)度款，其行為均違反了稅收法規(guī)，原判維持市稅務(wù)局”稅務(wù)違章處理決定“第一項(xiàng)、第二項(xiàng)是正確的。分公司從長(zhǎng)城辦領(lǐng)取的工程進(jìn)度款，應(yīng)視為其營(yíng)業(yè)收入，未按規(guī)定申報(bào)納稅，確屬違法。但長(zhǎng)城辦確曾向各施工單位通知過其與嘉峪關(guān)鄉(xiāng)財(cái)稅所商議了一次性納稅問題，且施工合同中明確規(guī)定承包方必須服從發(fā)包方的領(lǐng)導(dǎo)，故長(zhǎng)城辦對(duì)此是有責(zé)任的；同時(shí)，分公司在市稅務(wù)局追查前已辦理了稅務(wù)注冊(cè)登記，開始使用統(tǒng)一發(fā)貨票，及時(shí)繳清了稅款，并無弄虛作假、欺騙隱瞞等行為，故以偷稅論處欠妥。原判撤銷市稅務(wù)局”稅務(wù)違章處理決定“第四項(xiàng)亦無不當(dāng)。據(jù)此，依照《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》第六十一條之規(guī)定，于1991年4月19日作出判決：駁回上訴，維持原判。

「評(píng)析

篇10

一天，北京法院民事審判庭正在審理一起離婚糾紛案件，鄧蓓的父母焦急地在法庭外等候。突然，女兒鄧蓓跑了出來，“爸、媽，他⋯⋯他竟然要分割你們的房子！”說完泣不成聲。

夫妻倆的離婚案件，怎么會(huì)牽扯到分割岳父母的房產(chǎn)？這究竟是怎么回事？

真買房，假名義

鄧蓓的父母一直生活在海南，女兒大學(xué)畢業(yè)后，嫁給了北京小伙子關(guān)平。轉(zhuǎn)眼間，鄧蓓準(zhǔn)備生孩子，退休在家的父母決定來北京帶孩子，讓女兒女婿全身心投入工作。

可是女兒家中并不寬敞，一家人商量后，決定由老兩口出錢在女兒家附近買套二手房，這樣就可以讓二老在北京安享晚年。奔波數(shù)日后，終于找到了合適的房子，但因?yàn)槔蟽煽诘氖杖脒_(dá)不到申請(qǐng)貸款的要求，鄧蓓父母的貸款申請(qǐng)?jiān)獾搅算y行的拒絕。

正當(dāng)老人為難時(shí)，房屋中介小王出了個(gè)主意，讓他們借用女兒鄧蓓的名義買房。

當(dāng)天晚上，鄧蓓和關(guān)平商量。關(guān)平想了想說：“如果用你的名義購(gòu)房，就相當(dāng)于是你在向銀行貸款。如果還不上，銀行會(huì)不會(huì)讓咱們還錢??？”

“你放心，只是借用我的名義買房，購(gòu)房款全部由爸媽出，不會(huì)動(dòng)用我們一分錢。再說爸媽就我一個(gè)女兒，將來房子也是留給我的?！标P(guān)平覺得言之有理，便高興地同意了。

很快，鄧蓓就和房屋出賣人、中介簽訂了三方合同，老兩口順利將房子買了下來。此后不久，鄧蓓生下了女兒，父母樂得整天合不攏嘴?？墒呛镁安婚L(zhǎng)，誰(shuí)也沒想到，原本恩愛的小夫妻也會(huì)吵到要離婚的程度。

父母的錢，女兒的房

原來，關(guān)平工作繁忙，每天都是早出晚歸。久而久之，老夫婦便對(duì)女婿起了疑心。

母親便提醒女兒，要注意檢查女婿的手機(jī)，跟蹤他下班后去了哪里。鄧蓓聽信了母親的話，一連半個(gè)月都守在丈夫單位的門口。此事引來關(guān)平同事的各種議論，這讓關(guān)平非常生氣。而鄧蓓剛生完孩子，對(duì)丈夫的冷落本來就感到不滿。面對(duì)丈夫的質(zhì)問，雙方發(fā)生了激烈的爭(zhēng)吵。

之后，夫妻二人多次互相指責(zé)，吵得不可開交。如果只是鄧蓓的埋怨，關(guān)平還可以忍受。但是每次爭(zhēng)吵，岳父母都會(huì)跟著起哄，弄得自己像個(gè)千古罪人一樣。一氣之下，關(guān)平搬出了家里，并向鄧蓓提出離婚。

鄧蓓和關(guān)平同意協(xié)議離婚，關(guān)平離婚后一次性支付鄧蓓和孩子生活費(fèi)50萬(wàn)元。鄧蓓對(duì)此沒有意見，但父母卻極為不滿：“至少得給我們100萬(wàn)元，否則別想離婚。”

既然協(xié)商離婚不成，關(guān)平只好將鄧蓓到了法院。

庭審中，鄧蓓的父母堅(jiān)持要女婿支付100萬(wàn)，雙方爭(zhēng)執(zhí)不下，關(guān)平一氣之下不僅不再同意支付50萬(wàn)元，連岳父母的房產(chǎn)也提出了依法分割的要求。于是便出現(xiàn)了開頭的一幕。

聽了女兒的話后，老夫婦倆氣得直哆嗦，馬上去找律師咨詢。

何律師向老兩口解釋道：“在鄧蓓和關(guān)平的離婚案件里，你們兩位老人作為第三人是無權(quán)參與的?，F(xiàn)在該房產(chǎn)登記在鄧蓓的名下，被法院認(rèn)定為鄧蓓和關(guān)平夫妻共同財(cái)產(chǎn)的可能性很大。不過，若主張?jiān)摲慨a(chǎn)是你們夫婦兩人的財(cái)產(chǎn)，可以通過另一場(chǎng)確權(quán)訴訟來主張，但是需要大量的取證工作?！?/p>

【法律點(diǎn)】

為什么出錢買了房，房子卻不一定是出資人的？

王芳釋疑：我國(guó)《婚姻法》對(duì)夫妻共同財(cái)產(chǎn)制度的規(guī)定：夫妻婚后所得共同制原則，即婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫或妻一方或雙方所得財(cái)產(chǎn)均屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)，雙方另有約定的除外?！痘橐龇ń忉尪返?2條第2款規(guī)定：“當(dāng)事人結(jié)婚后，父母為雙方購(gòu)置房屋出資的，該出資應(yīng)當(dāng)認(rèn)為對(duì)夫妻雙方的贈(zèng)與，但父母明確表示贈(zèng)與一方的除外?！?/p>

在本案件中，這套房產(chǎn)是鄧蓓的父母在鄧蓓和關(guān)平結(jié)婚后購(gòu)買的，而且房屋產(chǎn)權(quán)又登記在女兒鄧蓓的名下。依據(jù)上述法律的規(guī)定，即使購(gòu)買該房屋時(shí)出資是由父母支付的，但是由于產(chǎn)權(quán)登記在鄧蓓的名下，所以在沒有充分證據(jù)證明該房產(chǎn)屬于父母的情形下，該房產(chǎn)應(yīng)是鄧蓓和關(guān)平夫妻的共同財(cái)產(chǎn)。

經(jīng)過一段時(shí)間的準(zhǔn)備，鄧蓓父母將鄧蓓和她的丈夫關(guān)平分別列為被告一和被告二，提起了訴爭(zhēng)房產(chǎn)的確權(quán)訴訟，要求法院認(rèn)定爭(zhēng)議房產(chǎn)為兩原告的共同財(cái)產(chǎn)。提起該確權(quán)訴訟后，鄧蓓向法院遞交了中止審理離婚案件的申請(qǐng)書。

面對(duì)原告的，被告一鄧蓓完全同意原告的訴訟請(qǐng)求，但被告二關(guān)平卻堅(jiān)決反對(duì)原告的訴訟請(qǐng)求，其律師認(rèn)為：因該房產(chǎn)是在鄧蓓和關(guān)平婚后購(gòu)買的，且登記在鄧蓓的名下，根據(jù)《婚姻法》的規(guī)定，該房產(chǎn)當(dāng)然屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)。至于房產(chǎn)即使是由原告出資購(gòu)買的，根據(jù)《婚姻法解釋二》的規(guī)定，該出資也應(yīng)視為對(duì)被告雙方的贈(zèng)與，所以該房產(chǎn)應(yīng)是鄧蓓夫妻的共同財(cái)產(chǎn)。被告一之所以認(rèn)可原告的訴訟請(qǐng)求，是因?yàn)槠浞蚱拚幱陔x婚訴訟期間，被告一和其父母想獨(dú)自侵占該房產(chǎn)。

面對(duì)被告二的質(zhì)疑，何律師出示了原告的證據(jù)：一是當(dāng)時(shí)銀行退回中介的貸款申請(qǐng)材料；二是原告夫婦向賣方付房款的轉(zhuǎn)賬證明；三是原告夫婦向女兒銀行按揭還貸賬戶中轉(zhuǎn)錢的證明。

對(duì)此，被告二律師說到：證據(jù)真實(shí)性沒有異議，但是其只能證明有出資事實(shí)，不能證明是原告夫婦在買房。

此時(shí)，一個(gè)高個(gè)子男人走進(jìn)了法庭，原來他就是當(dāng)年為原告夫婦辦理買房手續(xù)的中介業(yè)務(wù)員王福順，他向法官說明了當(dāng)時(shí)確實(shí)是由自己出的主意；隨后，又進(jìn)來一個(gè)叫趙海的人，是和王福順屬于同一家中介公司的員工，也是當(dāng)時(shí)和王福順一起操辦購(gòu)房手續(xù)的經(jīng)手人。他向法庭證明了同一事實(shí)。

法院最終認(rèn)為：本案是兩原告借用被告一的名義購(gòu)買的住房，雙方事先已達(dá)成口頭的合意，并且被告二也事先得知并同意。法院也調(diào)查清楚該房的首付款、稅金、按揭還貸還有裝修款都是原告支付，支持了原告的訴訟請(qǐng)求。

【法律點(diǎn)】

在什么情況下，依據(jù)什么證據(jù)，法院才能確定房屋不是名義產(chǎn)權(quán)人的，而是實(shí)際出資人的？

王芳釋疑：根據(jù)我國(guó)《物權(quán)法》的規(guī)定：在不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)方面，已經(jīng)進(jìn)行登記的物權(quán)即經(jīng)法定公示確認(rèn)的物權(quán)，為法律物權(quán)，法律物權(quán)的權(quán)利主體是登記簿上記載的權(quán)利人即名義所有權(quán)人。未經(jīng)登記，但為真正權(quán)利人實(shí)際享有的物權(quán)，為事實(shí)物權(quán)，事實(shí)物權(quán)的權(quán)利主體是真正權(quán)利人即實(shí)際所有權(quán)人。當(dāng)實(shí)際所有權(quán)人與名義所有權(quán)人并非一人時(shí)，即公示的物權(quán)人并不一定是真正的物權(quán)人。

在本案中法院認(rèn)為：實(shí)際上在原告夫婦和被告之間形成了一種明確的口頭借名購(gòu)房協(xié)議，在達(dá)成該口頭協(xié)議時(shí)，雙方也明確約定了購(gòu)房的出資由原告夫婦支付，原告只是借用女兒的貸款資格來購(gòu)房，被告二是表示認(rèn)同的，也認(rèn)為該房產(chǎn)的實(shí)際所有權(quán)人是原告夫婦。法官依據(jù)雙方的口頭協(xié)議查明購(gòu)買該房產(chǎn)的真實(shí)緣由是原告夫婦的本意，所以最終支持了原告的請(qǐng)求。

拿到法院的生效判決后，老人順利辦理了房屋過戶手續(xù)，而鄧蓓則帶著女兒住回了娘家。