導(dǎo)語：如何才能寫好一篇公司法律風(fēng)險管理，這就需要搜集整理更多的資料和文獻(xiàn)，歡迎閱讀由公務(wù)員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

一、保險公司資產(chǎn)負(fù)債管理運用現(xiàn)狀

當(dāng)前我國保險公司運用的利率風(fēng)險管理方法還比較簡單，大部分還是由獨立的定價部門（負(fù)債）和投資部門（資產(chǎn)）進(jìn)行管理。具體方法指通過風(fēng)險識別，風(fēng)險計量和風(fēng)險監(jiān)測等來實現(xiàn)風(fēng)險控制。這套方法只是單純的進(jìn)行風(fēng)險控制，但是不能夠達(dá)到資產(chǎn)和負(fù)債的匹配。同時，目前我國有較少的保險公司在運用單一的資產(chǎn)負(fù)債管理方法管理其自身的資產(chǎn)和負(fù)債，具體的管理方法有麥考利久期和凸度等。但這兩種方法在運用上相對保守和單一。

二、利率風(fēng)險管理的方法

資產(chǎn)負(fù)債管理（Asset Liability Management簡稱ALM）是銀行、保險公司等金融機(jī)構(gòu)進(jìn)行風(fēng)險管理的一種重要的工具，其源于西方商業(yè)銀行，是指金融機(jī)構(gòu)（包括保險企業(yè)）因市場利率變化對企業(yè)現(xiàn)金流造成沖擊而對資產(chǎn)/負(fù)債進(jìn)行協(xié)調(diào)管理的行為，是以利率風(fēng)險為研究對象的資產(chǎn)負(fù)債匹配管理。它是企業(yè)金融風(fēng)險管理、資本管理以及戰(zhàn)略業(yè)務(wù)管理的高度整合。一般而言，資產(chǎn)負(fù)債管理的核心環(huán)節(jié)是利率風(fēng)險管理，因為利率的波動給保險公司產(chǎn)品開發(fā)、資產(chǎn)配置、準(zhǔn)備金評估等諸多方面造成了相當(dāng)不利的影響，而進(jìn)行利率風(fēng)險管理，就要選擇恰當(dāng)?shù)睦碚摲椒?，對資產(chǎn)和負(fù)債組合的利率風(fēng)險予以規(guī)避。

（一）雷丁頓免疫理論簡介

90免疫理論最早是由英國精算師雷丁頓于1952年提出的，該理論的基本思想是在一定時間內(nèi)，無論利率發(fā)生怎樣的變化，免疫的投資策略仍能實現(xiàn)預(yù)定的價值。雷丁頓免疫策略在保險實際中的運用非常有效，也是目前世界上最流行的近似免疫策略的方法。

用A（i）表示資產(chǎn)現(xiàn)金流現(xiàn)值，L（i）表示負(fù)債現(xiàn)金流現(xiàn)值，At表示資產(chǎn)現(xiàn)金流，Lt表示負(fù)債現(xiàn)金流，則

其中PVA、DA，CA分別表示資產(chǎn)的現(xiàn)值、久期和凸度，PVL、DL，CL分別表示負(fù)債的現(xiàn)值、久期和凸度。

（二）與目前運用方法的比較

1.與久期的比較

久期是用來衡量金融工具對利率變化敏感性的一種常見的方法，它可以廣泛應(yīng)用于債券、年金、保單，甚至股票期權(quán)等金融工具。只要某種金融工具能產(chǎn)生未來現(xiàn)金流，并按照某個利率計算未來現(xiàn)金流的貼現(xiàn)值，則久期必然適用于該金融工具。

久期最早是由麥考萊于1938年提出的，他對久期的定義是:根據(jù)債券的每次息票利息或本金支付時間的加權(quán)平均來計算的期限是債券的久期。久期的產(chǎn)生主要是用于計算債券的實際持有期限，分析和管理債券組合的利率風(fēng)險特征。

由于久期表示的是債券價格對利率變動的敏感性，如果資產(chǎn)和負(fù)債的久期相等，則利率變動將引起資產(chǎn)和負(fù)債價值的等量變動。這就是本文提出使用的久期免疫策略，也正是單純使用久期的缺陷。同時雖然久期的計算比較簡單方便，但實際應(yīng)用卻存在局限性，如用它來衡量利率風(fēng)險的準(zhǔn)確度受到利率變化幅度的影響，只適用于利率微小變化的情況:假設(shè)收益率曲線是平坦的，也就是說，當(dāng)利率變動時，所有期限條件下的利率都發(fā)生相同的變動，這一點很不現(xiàn)實；另外它沒有考慮債券隱含的期權(quán)性質(zhì)。因此，在實際操作中，久期通常只適合于無選擇權(quán)的、固定收入的金融工具。然而，免疫理論則是一個比久期更全面的可行方法。

2.與凸度的比較

由于債券的價格――收益曲線是一條有凸度的曲線，而久期僅表示了曲線上某一點的切線特征。因此，當(dāng)利率發(fā)生大的變化時，久期對債券價格變化的估計就會產(chǎn)生較大的誤差。所以為了更準(zhǔn)確地反映債券的利率風(fēng)險，我們還需看債券價格一收益曲線的凸度，即債券價格對利率的二階導(dǎo)數(shù)，如下式

其中k為年付息次數(shù)。

由式可知，若其他條件相同，則債券距到期日期限越長，凸度越大，這種情況類似于與久期的關(guān)系，即凸度隨有效期限的增長而增大。當(dāng)收益率與久期保持不變時，息票率越高，凸度越大。而當(dāng)收益率下降時，凸度會增加，反之亦然。

債券價格對利率的一階導(dǎo)數(shù)即久期表示的是現(xiàn)值對利率變動的敏感性，同理，債券價格對利率的二階導(dǎo)數(shù)即凸度表示的是久期對利率變動的敏感性。如果久期隨利率下降而上升，這種性質(zhì)稱為正凸，如固定票息債券，這種性質(zhì)對資產(chǎn)持有人是有利的；如果久期隨利率下降而下降，這種性質(zhì)稱為負(fù)凸，如可贖回債券，這種性質(zhì)對資產(chǎn)持有人是不利的。理想而言，資產(chǎn)應(yīng)具有正的凸度，而負(fù)債應(yīng)具有負(fù)的凸度，因為這樣資產(chǎn)在利率下降時的獲利大于利率上升時的損失，而負(fù)債在利率下降時的增長值小于利率上升時的減少值，則無論利率如何變化，保險公司的盈余都不會下降。

凸度彌補(bǔ)了久期的不足，反映了久期也會受利率變化影響的事實。可是，在大多數(shù)情況下，凸度對金融工具價格行為的影響比久期小，但市場利率變化幅度越大，杠桿作用越大，類似期權(quán)的性質(zhì)越強(qiáng)，凸度則越重要。同時，在目前這種金融工具對市場影響越來越大的時期，我們需要對風(fēng)險進(jìn)行完整和全面的免疫，因此凸度不如免疫理論。免疫理論強(qiáng)調(diào)，如果資產(chǎn)和負(fù)債的凸度相等，則二者的久期隨利率變動的速率相等，于是動態(tài)上實現(xiàn)了資產(chǎn)和負(fù)債的匹配――這正是免疫理論的優(yōu)勢所在。

3.與其他方法的比較

目前，在中西方資產(chǎn)負(fù)債管理的研究中，提出了許多新的理念和方法，具體的有動態(tài)償付能力檢測，退保期權(quán)定價，利率期限結(jié)構(gòu)等。

DST有時被稱為動態(tài)財務(wù)狀況分析，即使用模擬模型用資產(chǎn)、負(fù)債和所有者權(quán)益來預(yù)測未來一段時間內(nèi)保險公司的現(xiàn)存業(yè)務(wù)和未來業(yè)務(wù)。通常分析假設(shè)資本大于負(fù)債，即承認(rèn)資本和盈余，然后在多種利率假設(shè)和其它假設(shè)下預(yù)測未來的現(xiàn)金流。

退保期權(quán)定價是根據(jù)金融工程無套利理論，對保險投資人而言，投資一份壽險保單的收益率應(yīng)該與購買一份與該保單具有相同信用等級和期限的定期債券收益率相同，即以下條件成立:

定期債券收益率=保單收益率+退保期權(quán)價值

退保期權(quán)價值=定期債券收益率-保單收益率

如果上式不成立，則一定存在無風(fēng)險套利機(jī)會。

利率期限結(jié)構(gòu)是利率和到期期限之間的關(guān)系。它是金融工程理論的基礎(chǔ)內(nèi)容，涉及到資產(chǎn)定價、風(fēng)險管理等諸多方面。

上述方法在運行中需要進(jìn)行新知識的完全更新，涉及到金融工程等方面，不能夠完全適應(yīng)我國目前保險公司工作人員的水平。同時每種方法的針對性都較強(qiáng)，操作起來比較繁雜。然而免疫理論中，只要達(dá)到實現(xiàn)免疫的條件:S′(i)=0，S″(i)>=0并通過目前正在使用的久期和凸度就可以實現(xiàn)風(fēng)險的最小規(guī)避，運用方便，不需要建立新的模型系統(tǒng)或是通過金融工程等理論的學(xué)習(xí)，也適合我國保險公司現(xiàn)有人員的學(xué)習(xí)和使用，既達(dá)到了風(fēng)險控制的目標(biāo)，也實現(xiàn)了最大程度上的經(jīng)濟(jì)效益。

三、雷丁頓免疫理論在我國保險公司利率管理的應(yīng)用

（一）我國保險公司現(xiàn)已具備的條件

1.環(huán)境引導(dǎo)

自從加入WTO以來，我國的保險市場逐步開放，日趨激烈的國際競爭對民族保險業(yè)產(chǎn)生了巨大的壓力，但挑戰(zhàn)的背后蘊藏著無限的機(jī)遇。目前許多西方的知名保險公司已經(jīng)使用了各種資產(chǎn)負(fù)債管理方法，并視其為核心競爭力的標(biāo)志。我國保險公司為迎接世界挑戰(zhàn)，就必須引進(jìn)先進(jìn)的管理技術(shù)。

2.理論基礎(chǔ)

ALM源于二十世紀(jì)七八十年代的西方商業(yè)銀行。國內(nèi)外眾多學(xué)者都對其進(jìn)行了研究，提出了各種各樣的ALM模型。20世紀(jì)90年代，中國也開始關(guān)注金融企業(yè)的資產(chǎn)負(fù)債管理，多數(shù)是介紹資產(chǎn)負(fù)債管理的概念、存在的問題、管理手段以及西方的管理經(jīng)驗。同時，又在不斷創(chuàng)新，尋求適應(yīng)我國發(fā)展國情的新方法，為我國保險公司實行資產(chǎn)負(fù)債理論提供了一定的理論基礎(chǔ)。

3.體制適應(yīng)

體制適應(yīng)分為兩個方面：一，保險公司自身體制適應(yīng)；二，我國保險公司資金投資體制適應(yīng)。我國保險公司的公司體系為總公司―分公司―中支公司―營銷服務(wù)部，其中只有總公司及分公司才具有獨立的投資部門。因此，對于利率風(fēng)險控制，資產(chǎn)負(fù)債管理的運用部門就較簡單，運作人員較少，從經(jīng)濟(jì)角度和可操作性等方面都更具有可行性。再加上我國目前資本市場中的金融工具較少，金融工具相互交換較難，因此變換資產(chǎn)而使資產(chǎn)現(xiàn)金流發(fā)生改變的情況較少。另外，我國保險資金的投資渠道非常有限，目前保險資金投資比例最大的除了銀行存款之外就是國債了，而免疫理論最適合用于對債券組合的管理。

4.有一定的運作基礎(chǔ)

目前我國有較少的保險公司在試著運用資產(chǎn)負(fù)債管理方法，其中運用較普遍的是久期和凸度，其中運用久期來衡量利率風(fēng)險的準(zhǔn)確度受到利率變化幅度的影響，但只適用于利率微小變化的情況，用凸度來反映債券的利率風(fēng)險。這兩種方法的運用為我國保險公司使用免疫理論奠定了一定的技術(shù)基礎(chǔ)。

（二）結(jié)論和建議

基于以上的分析，本文認(rèn)為，對于我國現(xiàn)狀而言，針對利率市場化下的保險公司資產(chǎn)負(fù)債管理還不具備完全采用的條件，因此需要改進(jìn)一些現(xiàn)狀，使免疫理論得到更好的運用。其中包括：

1.建立良好的溝通渠道

所謂資產(chǎn)負(fù)債管理，從最簡單最原始的意義上來說，就是將資產(chǎn)和負(fù)債協(xié)同起來管理，尤其是免疫理論，更是一套系統(tǒng)性的理論，這只有通過部門之間的溝通才能夠得以實踐，其中，又以定價部門（負(fù)債）和投資部門（資產(chǎn)）之間的溝通最為重要。我國保險公司應(yīng)該改變定價部門和投資部門完全獨立的局面，在產(chǎn)品設(shè)計和定價時就考慮到今后支持產(chǎn)品的資產(chǎn)投資問題，才能為公司ALM的運用創(chuàng)造良好的基礎(chǔ)。

2.建立適用的風(fēng)險分析方法

風(fēng)險分析是風(fēng)險管理的基礎(chǔ)，風(fēng)險分析能夠使公司比較清楚了解公司的狀況，尋找最佳的風(fēng)險管理手段。保險公司沒有很好的控制風(fēng)險，其最主要的原因是沒有充分的風(fēng)險分析基礎(chǔ)。對于保險公司來說，分析公司所面臨的風(fēng)險及這些風(fēng)險對于資產(chǎn)和負(fù)債可能引發(fā)的影響是建立免疫理論的第一步。

3.進(jìn)一步放開保險業(yè)投資渠道

篇2

關(guān)鍵詞：內(nèi)部審計 法律風(fēng)險 控制 價值提升

一、法律風(fēng)險概念及管理內(nèi)容概述

法律風(fēng)險是指基于法律、法規(guī)規(guī)定或者合同約定，由于公司外部環(huán)境及其變化，或者公司及其利益相關(guān)方的作為或者不作為導(dǎo)致的不確定性，對公司實現(xiàn)目標(biāo)的影響。

法律風(fēng)險管理是公司全面風(fēng)險管理的有機(jī)組成部分，貫穿于公司決策和經(jīng)營管理的各個環(huán)節(jié)。對具體的實施流程結(jié)合操作步驟進(jìn)行細(xì)化后，分為法律風(fēng)險識別、風(fēng)險量化測評、風(fēng)險分析評價、制訂控制計劃并實施、監(jiān)督與檢查，法律風(fēng)險管理采取閉環(huán)管理，每一年為一個更新周期。

二、內(nèi)部審計在法律風(fēng)險控制中的價值提升實踐

本文以W飛機(jī)制造公司的財務(wù)專項審計和內(nèi)部控制審計為例，來具體分析內(nèi)部審計在公司法律風(fēng)險控制中的價值提升，進(jìn)而為企業(yè)增加價值的實踐做法。

（一）背景分析

1.填報專業(yè)法律法規(guī)及法律風(fēng)險事件，形成公司法律風(fēng)險事件庫

公司法律風(fēng)險分類框架包括19個類別，一級法律風(fēng)險類別51項，二級法律風(fēng)險類別82項。依據(jù)公司“法律風(fēng)險分類框架”，法律風(fēng)險管理辦公室最終辯識了562個風(fēng)險事件，形成了公司的法律風(fēng)險清單，公司法律風(fēng)險事件較多的類別是采購生產(chǎn)（76項）、人力資源（74項）、工程建設(shè)（68項）、**產(chǎn)品項目（64項）以及財務(wù)管理（55項）。

公司重點關(guān)注法律風(fēng)險領(lǐng)域6類，分別為客服管理法律風(fēng)險、規(guī)章制度法律風(fēng)險、商業(yè)秘密法律風(fēng)險、合同解除及違約法律風(fēng)險、產(chǎn)品管理法律風(fēng)險和廉政管理法律風(fēng)險，涉及35個法律行為。針對這35個法律風(fēng)險行為，組織責(zé)任單位制定風(fēng)險管控措施，并分階段進(jìn)行跟蹤、考核。

2.以內(nèi)部審計強(qiáng)化對法律風(fēng)險管理的再監(jiān)督

在建立風(fēng)險事件庫的基礎(chǔ)上，公司管理層始終強(qiáng)調(diào)要強(qiáng)化內(nèi)部審計對法律風(fēng)險管理的再監(jiān)督作用，內(nèi)部審計作為一種獨立、客觀的監(jiān)督管理活動，對公司防范法律風(fēng)險有不可替代的作用，內(nèi)部審計要深入主業(yè)保駕護(hù)航，在每年實施一系列財務(wù)專項審計和內(nèi)部控制審計等監(jiān)督工作的基礎(chǔ)上，積累審計工作經(jīng)驗。

（二）主要做法

公司內(nèi)部審計的目標(biāo)是通過審計檢查評價公司內(nèi)部各種業(yè)務(wù)的合理性及其執(zhí)行的有效性，并對審計過程中所發(fā)F的重大問題進(jìn)行法律風(fēng)險防控并提出相關(guān)改進(jìn)建議。

1.做好充分的審前調(diào)查，評估業(yè)務(wù)法律風(fēng)險，確定重點審計領(lǐng)域

在開展對公司各業(yè)務(wù)領(lǐng)域的審計時，審計人員往往具備充足的會計、審計專業(yè)知識，卻缺乏專業(yè)的法律知識，這在很大程度上影響了審計工作開展的效率和效果。因此，在開展審計工作前，應(yīng)做好充分的審前準(zhǔn)備，了解與生產(chǎn)經(jīng)營關(guān)系密切的法律法規(guī)，為在進(jìn)行審計工作時保持敏感的法律風(fēng)險嗅覺奠定基礎(chǔ)。

（1）初步了解七項法律體系，即憲法和憲法相關(guān)法、刑法、行政法、民商法、經(jīng)濟(jì)法、社會法、訴訟與非訴訟程序法。

（2）根據(jù)內(nèi)部審計業(yè)務(wù)范圍，初步確定法律法規(guī)依據(jù)，基本包括但不限于以下類別：①會計審計類41項規(guī)定；②經(jīng)濟(jì)法、民商法類129項規(guī)定；③稅法參考法規(guī)類190項規(guī)定。

（3）公司審計部門加強(qiáng)“審前調(diào)查”，查找關(guān)鍵業(yè)務(wù)法律風(fēng)險領(lǐng)域：一是搜集查看重要業(yè)務(wù)資料，摸清公司關(guān)鍵業(yè)務(wù)領(lǐng)域、規(guī)模及其涉及的重要法律風(fēng)險；二是訪談關(guān)鍵人員，與法律風(fēng)控人員進(jìn)行充分交流，了解公司重大風(fēng)險領(lǐng)域及風(fēng)險管控情況等信息，與具體業(yè)務(wù)操作人員交流，了解重要業(yè)務(wù)交易方式、主要業(yè)務(wù)流程、關(guān)鍵崗位職責(zé)等信息；三是審計組根據(jù)查看資料和訪談了解到的情況，及時討論審議，評估關(guān)鍵業(yè)務(wù)法律風(fēng)險、尋找審計切入點、確定重點審計領(lǐng)域，探討審計方法。

2.聯(lián)合專業(yè)力量，擬訂審計方案，確定審計重點和審計方法

為了有效彌補(bǔ)審計人員法律知識不足的缺陷，聯(lián)合公司法律風(fēng)控專業(yè)人員組成審計組，為審計人員在公司重點業(yè)務(wù)類型、重點法律風(fēng)險領(lǐng)域、風(fēng)險管控特點、易出現(xiàn)管控缺陷的環(huán)節(jié)等方面提供業(yè)務(wù)指導(dǎo)，與審計人員一起共同擬訂審計方案，確定審計范圍，商討具體的審計方法，并全程參與審計過程。聯(lián)合審計組對公司財務(wù)專項審計和內(nèi)部控制審計確定審計關(guān)鍵環(huán)節(jié)為審計重點，具體表現(xiàn)如下。

（1）財務(wù)專項審計關(guān)鍵業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)。財務(wù)業(yè)務(wù)循環(huán)主要包括以下5個：銷售與收款循環(huán)、采購與付款循環(huán)、生產(chǎn)與存貨循環(huán)、人力資源與工薪循環(huán)、投資與籌資循環(huán)。除了貨幣資金會計科目以外，這5個業(yè)務(wù)循環(huán)對應(yīng)了資產(chǎn)負(fù)債表和利潤表的所有其他會計科目。

（2）內(nèi)部控制審計關(guān)鍵業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)。根據(jù)集團(tuán)公司內(nèi)部控制應(yīng)用指引，28項內(nèi)部控制指引均為關(guān)鍵業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)，其中屬于公司內(nèi)部審計重點關(guān)注的19項關(guān)鍵業(yè)務(wù)有合同管理內(nèi)部控制指引、存貨管理內(nèi)部控制指引、固定資產(chǎn)內(nèi)部控制指引、戰(zhàn)略規(guī)劃內(nèi)部控制指引、人力資源內(nèi)部控制指引等。

3.實施對公司財務(wù)專項審計和內(nèi)部控制審計，有效控制法律風(fēng)險

（1）財務(wù)專項審計。以下以抽取人力資源與工薪循環(huán)、銷售與收款循環(huán)、投資與籌資循環(huán)3個關(guān)鍵業(yè)務(wù)循環(huán)為例，說明在審計過程中關(guān)注的重大法律風(fēng)險點并如何實施管控。

公司內(nèi)部審計部門的年度財務(wù)專項審計任務(wù)是每年度的審計計劃之一，在2014年度對某集團(tuán)公司以上三個業(yè)務(wù)循環(huán)的財務(wù)專項審計中，審計組確認(rèn)了以下六個重大法律風(fēng)險，其中第①項屬于人力資源與工薪循環(huán)審計內(nèi)容，第②和③項屬于銷售與收款循環(huán)審計內(nèi)容，第④、⑤和⑥項屬于投資與籌資循環(huán)審計內(nèi)容。

這6個重大法律風(fēng)險和整改情況分別如下：①部分職工未按勞動法簽訂勞動合同。C公司與D公司屬于不同的法人主體，無股權(quán)控制關(guān)系，而法人代表、經(jīng)理人員等同一套班子成員，兩個公司共計5100人，均與C公司簽訂了勞動合同，其中有850人實際是D公司的人員。審計報告提出后，850人與D公司重新簽訂勞動合同，原合同終止；②其他應(yīng)收款長期掛賬2，400.00萬元未清理，存在款項回收的法律風(fēng)險。審計報告提出后，公司制訂了清理計劃，并協(xié)同法律部門實施了清欠工作，收回長期掛賬的款項共2，200.00萬元，剩余200萬元于下年度收回；③公司房產(chǎn)稅存在重大涉稅法律風(fēng)險。公司沒有就房產(chǎn)稅免稅事宜在景德鎮(zhèn)地方稅局進(jìn)行審批或備案，沒有取得地方稅務(wù)局關(guān)于軍品生產(chǎn)經(jīng)營用房免稅的相關(guān)手續(xù)。審計報告提出后，公司補(bǔ)辦了相關(guān)手續(xù)，為2014年免交房產(chǎn)稅約400萬元實施了有效防控；④投資管控存在重大管控風(fēng)險，對15家投資企業(yè)年均投資收益率為3.29%，審計報告提出后，公司組織了內(nèi)部審計部門對被投資單位進(jìn)行了專項審計，發(fā)現(xiàn)審計問題20條并實施了整改，有效實施了對投資法律風(fēng)險的管控；⑤公司歷年來向已無產(chǎn)權(quán)關(guān)系的經(jīng)營業(yè)績非常差的A企業(yè)提供了經(jīng)營借款共計700多萬元，并簽訂了借款協(xié)議，款項回收存在重大法律風(fēng)險。審計報告提出后，立即對A企業(yè)的經(jīng)營借款終止，有效地將借款風(fēng)險轉(zhuǎn)移給了A企業(yè)的母公司B公司；⑥截至2014年末，公司共有**項科研費研制項目超墊支，累計墊支1億多資金。審計報告提出后，針對科研費墊支數(shù)額較大情況，公司及時落實責(zé)任部門，負(fù)責(zé)與上級主管部門及時溝通、匯報，將未到位的資金盡快到位，有效降低了公司科研費籌資風(fēng)險和緩解了資金壓力。

（2）內(nèi)部控制審計。以下抽取對“存貨管理”和“合同管理”兩個內(nèi)部控制的審計舉例，說明在審計過程中關(guān)注的重要法律風(fēng)險點并如何實施管控。

第一，存貨管理的內(nèi)部控制審計。為了進(jìn)一步加強(qiáng)非正常存貨管理，有效防范非正常存貨的法律風(fēng)險，2015年6月，審計部門實施了對公司非正常存貨管理情況進(jìn)行了專項審計。在2014年11月公司年度財產(chǎn)清查填報的非正常存貨基礎(chǔ)上，審計組進(jìn)行了整理篩選，通過公司信息平臺下發(fā)審計通知，要求各單位認(rèn)真填報非正常存貨形成原因、擬處理建議等，結(jié)果如下：積壓呆滯2700萬元，殘損變質(zhì)640萬元，技術(shù)淘汰320萬元，盤虧29萬元，合計3689萬元。

此次非正常存貨專項審計發(fā)現(xiàn)以下三項重要法律風(fēng)險點：①2014年及以前年度公司財務(wù)部門沒有對存貨減值計提存貨跌價準(zhǔn)備；②對因停產(chǎn)、技術(shù)淘汰等原因造成的積壓存貨處理不及時；③對單位內(nèi)部可調(diào)劑使用的積壓存貨調(diào)劑態(tài)度不積極。

資產(chǎn)使用與監(jiān)督部門有效實施了對這三項風(fēng)險的跟蹤監(jiān)督管控：①2015年12月31日，公司財務(wù)部門計提存貨跌價準(zhǔn)備5500萬元；②某型號標(biāo)準(zhǔn)件、成附件1310萬元按需調(diào)劑給E公司，該積壓存貨均為進(jìn)口件，質(zhì)量較好，公司所屬子公司E公司業(yè)務(wù)范圍中包括對該標(biāo)準(zhǔn)件、成附件使用或銷售，以此盤活資產(chǎn)，減少資金積壓。

第二，合同管理的內(nèi)部控制審計。為了進(jìn)一步夯實合同管理基礎(chǔ)，防范合同法律風(fēng)險，公司規(guī)劃部、財務(wù)部和紀(jì)檢監(jiān)察與審計部組成聯(lián)合審計組，每半年對公司合同管理進(jìn)行審計考核。考核內(nèi)容包括合同簽訂、履行、變更及解除情況，合同對方資質(zhì)審核管理情況，紙質(zhì)合同歸檔情況，合同臺賬及檔案管理情況，合同發(fā)票管理情況，合同信息化系統(tǒng)中合同編制規(guī)范性和合同支撐材料上傳規(guī)范性等，共包括三個部分，第一部分是合同檔案管理、履行、變更、解除管理現(xiàn)場檢查（80分），第二部分是合同管理信息化系統(tǒng)檢查（20分），第三部分各職能部門會簽審核合同及時性。

2015年下半年針對20個業(yè)務(wù)單位合同管理審計考核結(jié)果，確認(rèn)了4個重要法律風(fēng)險：合同臺賬信息要素不全；合同發(fā)票管理制度體系不完善；合同付款憑證和資料報送不及時；合同簽訂時間滯后。

各有關(guān)單位針對以上風(fēng)險實施了以下整改，起到了良好的合同法律風(fēng)險防控效果：統(tǒng)一了合同臺賬模本，增加了合同到貨、報賬、付款等合同履行信息要素；建立了本單位合同發(fā)票臺賬；嚴(yán)格按照時間節(jié)點報送合同付款計劃和資料；嚴(yán)格執(zhí)行先簽訂合同后履行義務(wù)。

（三）取得的實效

1.推動企業(yè)價值提升

一是公司從上到下法律風(fēng)險防控意識得到進(jìn)一步加強(qiáng)；二是推動了財務(wù)專項審計和內(nèi)部控制審計體系的完善。

2.內(nèi)部審計自身價值得到提升

將法律風(fēng)險防控滲透到財務(wù)專項審計和內(nèi)部控制審計各個關(guān)鍵業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)，打破了對內(nèi)部審計只會查查賬、看看表的固有認(rèn)識，拓寬了內(nèi)部審計的監(jiān)督范圍，是對傳統(tǒng)內(nèi)部審計概念的大膽創(chuàng)新和突破，是內(nèi)部審計監(jiān)督職能的有效拓展和延伸，提升了計人員的監(jiān)督能力，進(jìn)而提升了內(nèi)部審計的監(jiān)督價值。

三、內(nèi)部審計參與法律風(fēng)險控制的思考和建議

（一）以法律風(fēng)險防控為切入點，將內(nèi)部審計工作全方位并準(zhǔn)確滲入到全面風(fēng)險管理工作中

法律風(fēng)險只是全面風(fēng)險管理的一個組成部分，全面風(fēng)險管理是個系統(tǒng)過程，內(nèi)部審計在企業(yè)風(fēng)險控制中的作用是不可或缺的，其職能只要體現(xiàn)在對風(fēng)險管理的再監(jiān)控活動中，同時進(jìn)一步鞏固和加強(qiáng)公司全面風(fēng)險管理體系的建設(shè)。

（二）完善審計人員專業(yè)結(jié)構(gòu)，充實內(nèi)部審計人員隊伍

內(nèi)部審計要想有效參與公司業(yè)務(wù)風(fēng)險控制，審計人員還應(yīng)吸收具有風(fēng)險管理、信息技術(shù)、法律、金融等專業(yè)知識背景的人員，充實內(nèi)部審計人員的專業(yè)知識結(jié)構(gòu)，進(jìn)而能夠有效利用信息技術(shù)等手段創(chuàng)新審計方法，拓寬審計思路。

篇3

姚軍,自2008年10月和2003年9月,分別出任中國平安董事會秘書及首席律師,并于2007年4月兼任公司法律事務(wù)部總經(jīng)理,于2004年6月至2008年5月間出任聯(lián)席秘書。姚軍是特許秘書及行政人員公會資深會員(FCIS)和香港特許秘書公會資深會員(FCS),并獲得北京大學(xué)法學(xué)碩士學(xué)位。

姚軍認(rèn)為董秘首先要保證公司董事會的運作在程序上合法合規(guī),“任何決策,不論多么英明,我都要保證它在程序上必須是沒有瑕疵的?！?/p>

北大法學(xué)院出身的姚軍看起來是一個非常內(nèi)斂的人,說話的時候不溫不火。不事張揚卻又不可小視。姚軍形容自己不是特別外向,也不是非常內(nèi)向?！皯?yīng)當(dāng)是比較中性一點的性格吧!”姚軍將自己說話時所表現(xiàn)出來的謹(jǐn)慎歸結(jié)到他的法律背景。

2003年姚軍剛來到平安的時候,平安的法律工作人員還散布在各相關(guān)的業(yè)務(wù)部門,這之后,平安成立了法律事務(wù)部,并因此形成了規(guī)范的法律制度?，F(xiàn)在,公司在各條線上都有明確的法律制度,這種制度既有風(fēng)險的管理又有和業(yè)務(wù)合作的服務(wù),兼具服務(wù)性和管理性。通過這些法律制度的形成和人員的儲備,逐漸使公司的風(fēng)險管理在法律層面走上了一個新的臺階。而姚軍所率領(lǐng)的公司律師團(tuán)隊也先后榮獲《亞洲法律》雜志評選的十佳中國公司律師團(tuán)隊和由中央人民廣播電臺與北大法學(xué)院合作評選的中國上市公司法律風(fēng)險管理金獎,同時也是唯一的一個金獎。這些令姚軍感到非常欣慰。對公司的法律風(fēng)險進(jìn)行有效的管理,在姚軍看來是他工作的重中之重。

姚軍認(rèn)為,一個好的律師團(tuán)隊對于一個大型企業(yè)來說 ,是非常重要的。公司現(xiàn)在的律師團(tuán)隊分布于全國,大概有兩百二三十人。公司對外的法律文件都是要經(jīng)過律師團(tuán)隊審核把關(guān),經(jīng)由電腦設(shè)置的精密流程如果沒有法律的審核則根本走不下去,從而對公司的風(fēng)險控制起到了很好的作用。

首席律師姚軍,一旦身份轉(zhuǎn)到董秘的角色,也就不可避免地打上了法律的烙印,這也是公司之福。他給自己認(rèn)定的就是董秘首先要保證公司董事會的運作在程序上合法合規(guī),包括保證董事的知情權(quán)、有合理的知情時間以及應(yīng)當(dāng)知情的內(nèi)容,這樣才能保證董事會的召開、召集,才可以保證信息披露的充分時間,保證整個決策程序完全按照法律法規(guī)及公司章程來執(zhí)行。姚軍特別強(qiáng)調(diào)程序,他認(rèn)為,“任何決策,不論多么英明,我都要保證它在程序上必須是沒有瑕疵的。”

篇4

1.企業(yè)法律風(fēng)險的特點

1.1企業(yè)法律風(fēng)險的特點

（1）風(fēng)險根源的確定性

企業(yè)法律風(fēng)險產(chǎn)生的原因，歸根結(jié)底都是因為企業(yè)沒有按照法律的規(guī)定來行事：在主動型法律風(fēng)險，原因為企業(yè)沒有按照法律規(guī)定履行其應(yīng)盡的義務(wù)，包括對國家的義務(wù)、對社會的義務(wù)、對直接關(guān)系人的義務(wù)等等；在被動型法律風(fēng)險，則是因為企業(yè)沒有根據(jù)法律的規(guī)定來行使其權(quán)利，采取有效措施保護(hù)自身的合法權(quán)益，包括對政府的權(quán)利、對交易相對人的權(quán)利，對受其管理者的權(quán)利等等。

（2）風(fēng)險范圍的廣泛性

法律調(diào)整著社會生活的各個方面，每個社會主體從孕育到消亡過程中的每一個行為都受到法律規(guī)范的調(diào)整，因而，企業(yè)法律風(fēng)險可能發(fā)生于企業(yè)的各個階段上：設(shè)立籌備階段、設(shè)立中、運營中、終止清算階段；也可能發(fā)生于企業(yè)的各個行為中：生產(chǎn)、經(jīng)營、管理、投資等

（3）損害結(jié)果表現(xiàn)形式的特定性

企業(yè)法律風(fēng)險造成的損害結(jié)果其表現(xiàn)形式是特定的。在主動型法律風(fēng)險中，其損害結(jié)果表現(xiàn)為：刑事責(zé)任，例如企業(yè)因違反刑法而受到刑事制裁；行政責(zé)任，例如企業(yè)因違反勞動法規(guī)而受到行政處罰；民事責(zé)任，例如企業(yè)因侵犯他人權(quán)利而承擔(dān)賠償責(zé)任。在被動型法律風(fēng)險中，則主要表現(xiàn)為合法權(quán)益的喪失，例如撤銷權(quán)的喪失、經(jīng)濟(jì)利益減少等等。

（4）風(fēng)險的可預(yù)見性

我國屬于成文法國家，何種行為是法律允許的，何種行為是法律禁止的，何種行為是法律鼓勵的，都有明文規(guī)定，企業(yè)的行為將產(chǎn)生何種后果在行為之時就是可以預(yù)見到的；企業(yè)在合法權(quán)益受到他人侵害時可以采取何種救濟(jì)途徑也是有法律指引的，故而所有的企業(yè)法律風(fēng)險都是可預(yù)見的。

（5）風(fēng)險的終極性

企業(yè)除了面臨法律風(fēng)險，還存在諸如自然風(fēng)險、社會風(fēng)險、運營風(fēng)險，財務(wù)風(fēng)險、管理風(fēng)險等等其他種類的風(fēng)險，風(fēng)險一旦通過誘因被促發(fā)，則必定會對企業(yè)的權(quán)利義務(wù)重新洗牌，而權(quán)利義務(wù)是法律的調(diào)整對象，故而這些風(fēng)險最終都將轉(zhuǎn)化為法律風(fēng)險。

在這之中，風(fēng)險范圍的廣泛性、損害結(jié)果表現(xiàn)形式的特定性、終極性，決定了企業(yè)法律風(fēng)險防范和控制的必要性；風(fēng)險根源的確定性和可預(yù)見性，決定了對企業(yè)法律風(fēng)險進(jìn)行防范和控制的可能性。

2.防范法律風(fēng)險的重要性

2.1構(gòu)建企業(yè)法律風(fēng)險防控機(jī)制是增強(qiáng)企業(yè)依法經(jīng)營能力和水平的重要手段。從某種程度上講，市場經(jīng)濟(jì)就是法制經(jīng)濟(jì)。我國的市場經(jīng)濟(jì)已經(jīng)逐步完善，作為市場經(jīng)濟(jì)主體的企業(yè)必須依法經(jīng)營和管理，依法開展各種經(jīng)濟(jì)活動，這是對企業(yè)的基本要求。如果企業(yè)沒有專門的法律人才，就有可能會因自己不懂法，而承擔(dān)法律責(zé)任或蒙受經(jīng)濟(jì)損失。例如盲目擔(dān)保、合同詐騙、債務(wù)拖欠等等。

2.2日益嚴(yán)重的市場競爭環(huán)境決定了企業(yè)建立法律風(fēng)險防控機(jī)制的緊迫性。在我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制逐步完善和我國加入世界貿(mào)易組織的大背景下，國內(nèi)外市場逐步走向融合，市場的法制環(huán)境更加多樣復(fù)雜，市場競爭日益激烈。市場環(huán)境的變化給企業(yè)帶來更多投資機(jī)會的同時，也給企業(yè)帶來了更多的法律風(fēng)險。防范和化解法律風(fēng)險是我國企業(yè)適應(yīng)市場環(huán)境變化、爭取市場優(yōu)勢的一項基本工程。

2.3有效防范企業(yè)的法律風(fēng)險是我國企業(yè)改革和發(fā)展的有力保障。企業(yè)在改革和發(fā)展中的各種行為，例如改制、并購重組、對外投資、契約合同和產(chǎn)銷行為等等都存在不同程度的法律風(fēng)險。這些法律風(fēng)險的發(fā)生，有些會使企業(yè)遭受重大的經(jīng)濟(jì)損失，有的會使企業(yè)承擔(dān)民事法律責(zé)任甚至是刑事責(zé)任。因此，構(gòu)建企業(yè)法律風(fēng)險的防范機(jī)制是企業(yè)改革和發(fā)展的有力保障。

2.4構(gòu)建企業(yè)法律風(fēng)險防范機(jī)制是增強(qiáng)我國企業(yè)競爭能力的重要途徑。面對國內(nèi)、國外兩個市場、兩種資源，“走出去”是我國企業(yè)發(fā)展的戰(zhàn)略目標(biāo)。而“走出去”給我們帶來高回報的同時，也伴隨著更多的法律風(fēng)險。了解和熟悉被投資國的法律環(huán)境，重視和加強(qiáng)企業(yè)法律風(fēng)險防范，才能進(jìn)一步提升我國企業(yè)在國內(nèi)、國際市場上的競爭能力。

3.建立企業(yè)法律風(fēng)險防范機(jī)制

3.1法律風(fēng)險防范機(jī)制的模式選擇

1.縱向集中模式。也叫派駐制，在此模式下，企業(yè)法律風(fēng)險防范由企業(yè)班子成員、企業(yè)法律顧問、全體員工共同參與。公司總部總法律顧問全面負(fù)責(zé)公司的法律風(fēng)險防范工作，領(lǐng)導(dǎo)公司法律事務(wù)機(jī)構(gòu)工作。其分、子公司法律機(jī)構(gòu)由總公司總部統(tǒng)一設(shè)立，法律機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人員由總部委派。分、子公司法律事務(wù)機(jī)構(gòu)直接向總公司法律事務(wù)機(jī)構(gòu)報告工作并對其負(fù)責(zé)。

2.橫向分散模式。在此模式下，由于具體業(yè)務(wù)流程和管理方式不同，法律風(fēng)險防范機(jī)制建設(shè)因地制宜，突出特色，講求實效。企業(yè)的每一業(yè)務(wù)領(lǐng)域以及分、子公司都分別配有法律顧問，法律顧問直接受分管業(yè)務(wù)的副總經(jīng)理或分、子公司總經(jīng)理領(lǐng)導(dǎo)，而不是受總法律顧問或總部法律事務(wù)機(jī)構(gòu)的直接領(lǐng)導(dǎo)。

3.2建立企業(yè)法律風(fēng)險防范機(jī)制的重點

1.完善企業(yè)法律風(fēng)險防范的制度體系

建立一套合法、實用、規(guī)范的企業(yè)規(guī)章制度，使人們有所遵

循，工作有程序，辦事有標(biāo)準(zhǔn)，從人治走向法治，建立重大決策法律論證制度。企業(yè)應(yīng)在對外投資、產(chǎn)權(quán)交易、企業(yè)改制、融資擔(dān)保等重大決策上建立一套可行完備的法律論證制度， 強(qiáng)制推行重大決策法律論證程序， 避免重大決策失誤。同時，一個企業(yè)制度的出臺， 必須嚴(yán)格按照一定的程序來進(jìn)行， 確保企業(yè)規(guī)章制度的規(guī)范性、實用性。

2.健全企業(yè)法律風(fēng)險防范的組織體系

企業(yè)建立完善的法律風(fēng)險組織體系是搞好企業(yè)法制工作，保證企業(yè)依法經(jīng)營管理的組織保障。建立訴訟風(fēng)險管理組織， 確立訴訟風(fēng)險預(yù)警體系。企業(yè)應(yīng)逐步建立由企業(yè)主要負(fù)責(zé)人領(lǐng)導(dǎo)、總法律顧問牽頭、法律部門與業(yè)務(wù)部門共同參與的法律風(fēng)險防范組織模式和工作機(jī)制，從而保證企業(yè)的研發(fā)生產(chǎn)、基礎(chǔ)管理、對外投資、合同交易、市場拓展、勞動用工等各項活動都能嚴(yán)格依法運作。

3.建立企業(yè)法律風(fēng)險防范的工作流程。

企業(yè)可根據(jù)法律風(fēng)險防范的基本環(huán)節(jié)，建立快捷、有效的工作流程。定期評估法律風(fēng)險，并根據(jù)內(nèi)外部環(huán)境的變化，及時調(diào)整法律風(fēng)險防范工作方案，實行動態(tài)管理：第一，廣泛收集相關(guān)法律風(fēng)險信息；第二，清理排查法律風(fēng)險點；第三，對法律風(fēng)險定期進(jìn)行評估；第四，分類處理法律風(fēng)險；第五，總結(jié)效果。

篇5

從金融控股公司的類型來看，國際上主要存在兩種發(fā)展模式：

1.純粹性的金融控股公司﹙PureFinancialHoldingCompany﹚其主要特征為：金融控股公司的母公司僅僅是公司經(jīng)營策略的決策者，負(fù)責(zé)從事投資運作和產(chǎn)權(quán)管理，本身不從事具體的經(jīng)營業(yè)務(wù)，通過收購、兼并、轉(zhuǎn)讓和對子公司的控制權(quán)，達(dá)到控制其重大決策和經(jīng)營活動的目的［2］。這一模式的典型代表為：美國的花旗集團(tuán)、中國的平安集團(tuán)和臺灣地區(qū)的金融控股公司。

2.經(jīng)營性的金融控股公司﹙OperatingFinancialHoldingCompany﹚其主要特征為：金融控股公司的母公司不僅擁有自己特有的經(jīng)營領(lǐng)域，而且通過控制股份的方式影響金融子公司的經(jīng)營活動。其中經(jīng)營性的金融控股公司又可以劃分為兩種模式，即全能銀行的模式和母子公司的模式。全能銀行模式既可以直接從事全方位的金融業(yè)務(wù)，又可以通過所控股的金融機(jī)構(gòu)從事專業(yè)化的金融業(yè)務(wù)。母子公司的模式是指母公司除了從事一定范圍的金融業(yè)務(wù)外，還通過控股從事其他金融業(yè)務(wù)，如：工業(yè)、商業(yè)、貿(mào)易、建筑、運輸?shù)?，具有典型代表的英德兩國的金融控股集團(tuán)。

3.管理型的金融控股公司﹙AdministeringFinancialHoldingCompany﹚其主要特征為：金融控股公司的母公司在投資設(shè)立金融子公司的同時，又投資設(shè)立了若干個金融機(jī)構(gòu)，投資控股管理業(yè)務(wù)集中委托于金融控股公司的子公司進(jìn)行管理，而金融控股公司和下屬若干個金融機(jī)構(gòu)之間并沒有直接的股權(quán)關(guān)系，嚴(yán)格意義上他們都是母公司并列投資的兩類公司。重組后的中信集團(tuán)就是這種模式，2011年12月，中信集團(tuán)整體改制并更名為“中國中信集團(tuán)有限公司”，中信集團(tuán)將其子公司金融機(jī)構(gòu)的管理權(quán)限委托給金融控股公司，但他們之間沒有嚴(yán)格的股權(quán)結(jié)構(gòu)、管權(quán)關(guān)系、資本紐帶，具有靈活運作的管理模式特征。

臺灣地區(qū)《金融控股公司法》的立法現(xiàn)狀

﹙一﹚臺灣《金融控股公司法》的立法背景

在加入世界貿(mào)易組織和金融自由化進(jìn)程的推動下，臺灣地區(qū)財政部于2001年初開始進(jìn)行多項金融改革，同年立法院于6月陸續(xù)制定并修訂了6部金融法律法規(guī)，包括《金融控股公司法》、《金融重建基金設(shè)置及管理條例》、《存款保險條例》、《營業(yè)稅法》、《票券金融管理法》以及《保險法》［3］。其中《金融控股公司法》的頒布，確立了金融控股公司的法律地位，并為臺灣金融機(jī)構(gòu)從事跨業(yè)經(jīng)營、擴(kuò)大金融版圖、提升金融機(jī)構(gòu)的競爭力提供了制度的保障。實踐證明，在臺灣規(guī)模最大的十家企業(yè)中，有九家是金融控股公司。從整體上看，臺灣《金融控股公司法》的頒布和實施，有利于整合當(dāng)?shù)胤稚⒌慕鹑谫Y源和分割的金融市場，有利于優(yōu)化各子公司的資源、降低經(jīng)營成本，提高服務(wù)品質(zhì)，從而體現(xiàn)股權(quán)的集中化、組織的大型化和經(jīng)營的多元化，更好的提升公司整體經(jīng)營的績效。

﹙二﹚臺灣《金融控股公司法》的主要結(jié)構(gòu)

縱觀臺灣地區(qū)2001年6月出臺的《金融控股公司法》，共六章，69條。第一章為總則，主要包括金融控股公司的立法目的、設(shè)立金融控股公司的條件、金融控股公司主要子公司的定義規(guī)范、設(shè)立方式等；第二章為轉(zhuǎn)換及分割，主要包括金融控股公司的營業(yè)讓與、股份轉(zhuǎn)換、簡易合并及公司分割規(guī)定；第三章為業(yè)務(wù)及財務(wù)，是本部法律的核心，主要規(guī)定了金融控股公司的業(yè)務(wù)范圍、金融控股公司轉(zhuǎn)投資的原則、資金的運用、資本適足性、共同營銷以及利害關(guān)系人交易等問題；第四章為監(jiān)督，主要包括建立金融控股公司的內(nèi)部控制制度、維持子公司健全經(jīng)營、增資協(xié)助銀行保險及證券子公司責(zé)任的規(guī)定；第五章為罰則，其處罰方式包括對金融控股公司的糾正及罰則，對公司負(fù)責(zé)人員及職員的民刑事責(zé)任等；第六章為附則，主要規(guī)定不適用該法的調(diào)整期間。

﹙三﹚臺灣《金融控股公司法》的主要內(nèi)容

臺灣《金融控股公司法》的特點主要內(nèi)容體現(xiàn)在以下幾個方面：第一，有關(guān)金融控股公司投資子公司的規(guī)定。根據(jù)臺灣《金融控股公司法》第36條第1項的規(guī)定，臺灣地區(qū)金融控股公司業(yè)務(wù)以投資及對被投資事業(yè)的管理為限，除此之外，不得經(jīng)營任何金融商業(yè)活動。因此臺灣的金融控股公司屬于純粹控股公司。根據(jù)臺灣《金融控股公司法》的規(guī)定，從金融控股公司投資的目的角度不同可將金融控股公司分為四類，第一類為長期投資金融相關(guān)事業(yè)并將其納入為子公司，第二類為非金融相關(guān)事業(yè)的投資，第三類為短期資金的運用，第四類為不動產(chǎn)投資。為了規(guī)范金融控股公司以更透明、公平、合理的方式進(jìn)行并購，臺灣地區(qū)又于2010年12月31日了《金融控股公司投資管理辦法》，該辦法的重點體現(xiàn)以下幾個方面在：1.首次投資金融控股公司、銀行、保險公司、證券商應(yīng)取得控制性持股，臺灣的控制性持股的比例原則上是在25%以上。2.金融控股公司申請投資時，應(yīng)檢附表格及相關(guān)書件，包括購足股份計劃書和整并方案。

3.金融控股公司的關(guān)系企業(yè)投資時，應(yīng)由其代為申請核準(zhǔn)，這是向主管機(jī)關(guān)進(jìn)行申請的嚴(yán)格要求。4.金融控股公司應(yīng)建立被投資事業(yè)的投資管理和風(fēng)險控管機(jī)制，并應(yīng)確保于所核準(zhǔn)投資的范圍內(nèi)進(jìn)行投資，不得偏離本行業(yè)。第二，有關(guān)金融控股公司運營架構(gòu)的法律規(guī)制。從臺灣金融控股公司的模式來看，其運營架構(gòu)主要可以區(qū)分為兩種：分別為策略規(guī)劃管理模式和策略控管模式。其中，策略規(guī)劃管理模式主要傾向由總公司集中化管理，再結(jié)合其他金融相關(guān)事業(yè)和創(chuàng)業(yè)投資。追求的是內(nèi)部子公司的協(xié)調(diào)與管控，強(qiáng)調(diào)長期競爭優(yōu)勢。策略控管模式傾向于子公司負(fù)責(zé)規(guī)劃及建議，由總公司檢視并附加價值的建議。追求的是長期績效與短期績效的均衡發(fā)展。第三，有關(guān)金融控股公司風(fēng)險防范的法律規(guī)制。臺灣《金融控股公司法》第37條第1項規(guī)定：金融控股公司可以向主管機(jī)關(guān)申請核準(zhǔn)投資法定業(yè)務(wù)以外的其他事業(yè)，但不得參與該業(yè)務(wù)的經(jīng)營。而金融控股公司對前述其他業(yè)務(wù)的投資金額，不得超過該被投資業(yè)務(wù)已發(fā)行股份總數(shù)或?qū)嵤召Y本總額的5%；其投資總額不得超過金融控股公司實收資本總額的15%。2009年1月修正后的金融控股公司法，為了考慮到凈值較能反映公司實際經(jīng)驗狀況，修正金融控股公司對金融相關(guān)業(yè)務(wù)以外的投資總額計算方式，由現(xiàn)行以金融控股公司的實收總額，改為以其凈值為計算基礎(chǔ)，并刪除了“但不得參與該事業(yè)的經(jīng)營”的內(nèi)容，規(guī)范了金融控股公司對第1項其他業(yè)務(wù)的投資總額為：不得超過金融控股公司凈值的15%。另外，臺灣《金融控股公司法》第37條第4項有關(guān)持股比率的規(guī)定為，金融控股公司對其他業(yè)務(wù)的持股比率，不得超過該被投資事業(yè)已發(fā)行有表決權(quán)股份總數(shù)的5%。此外，為了有效分散金融控股集團(tuán)的投資風(fēng)險，其《金融控股公司法》第37條第5項規(guī)定：對金融控股公司及其子公司有關(guān)其他事業(yè)的持股合計，原則上不得超過該被投資事業(yè)已發(fā)行有表決權(quán)股份總數(shù)的15%的限制。第四，有關(guān)金融控股公司的監(jiān)管問題。在監(jiān)管方面，臺灣地區(qū)于2004年7月1日公布的《金融監(jiān)管管理委員會組織法》，標(biāo)志其金融監(jiān)管方式已由多元監(jiān)管轉(zhuǎn)變?yōu)橐辉O(jiān)管。目前，臺灣設(shè)立為其主要的監(jiān)管機(jī)關(guān)，在內(nèi)有銀行局、保險局、證券期貨局、檢查局分別負(fù)責(zé)不同的權(quán)責(zé)。在機(jī)制統(tǒng)一的前提下，各職權(quán)相互合作，與將職權(quán)分屬于不同機(jī)關(guān)或機(jī)構(gòu)來說，是一種金融監(jiān)管上的進(jìn)步。

我國大陸地區(qū)《金融控股公司法》的立法困境

﹙一﹚金融控股公司的法律地位不明確

目前，針對金融控股公司的監(jiān)管法律規(guī)范主要有《中國人民銀行法》、《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》、《公司法》、《商業(yè)銀行法》、《證券法》和《保險法》，然而這些按照機(jī)構(gòu)屬性和行業(yè)類型為區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)的立法將金融控股公司排除在金融監(jiān)管體系之外。此外，雖然國務(wù)院有關(guān)部門的規(guī)章：在一定程度上起到了規(guī)范金融控股公司運行的作用，如《保險資金運用管理辦法》、《關(guān)于保險機(jī)構(gòu)投資商業(yè)銀行股權(quán)的通知》、《商業(yè)銀行設(shè)立基金管理公司試點管理辦法》、《商業(yè)銀行中間業(yè)務(wù)規(guī)定》、《證券公司股票質(zhì)押貸款管理辦法》、《信貸資產(chǎn)證券化試點管理辦法》等，但這些規(guī)定，均沒有明確金融控股公司或金融集團(tuán)的法律地位，可以說目前為止，法律層面上對金融控股公司的系統(tǒng)界定尚未形成。

﹙二﹚金融控股公司的風(fēng)險較大

在現(xiàn)行的法律框架之下，金融控股公司還面臨著難以避免的經(jīng)營風(fēng)險。這些風(fēng)險概括起來主要有：關(guān)聯(lián)交易的風(fēng)險、資本重復(fù)計算的風(fēng)險、系統(tǒng)性風(fēng)險以及壟斷的風(fēng)險等。首先，關(guān)聯(lián)交易風(fēng)險是金融控股公司所面臨的最大的風(fēng)險，通常表現(xiàn)為金融控股集團(tuán)成員之間的交叉持股、交易往來、互相擔(dān)保和抵押、以及為了避稅和逃避監(jiān)管而相互轉(zhuǎn)移利潤等，金融控股公司存在的意義在于通過公司內(nèi)部結(jié)構(gòu)與合作關(guān)系的協(xié)同效應(yīng)，來降低公司的運營成本、增加盈利，從而提高經(jīng)營管理效率。然而一旦母公司之間的資金與經(jīng)營產(chǎn)生的關(guān)聯(lián)交易過度，任何一個環(huán)節(jié)出現(xiàn)問題又無法抵御這種風(fēng)險時，集團(tuán)的正常經(jīng)營必然會受到一定的影響。這些風(fēng)險如果缺乏完善的內(nèi)控機(jī)制，常常會形成控股公司內(nèi)部的暴險，并最終危及整個集團(tuán)的經(jīng)營安全。

其次，資本金制度是世界各國公司法的核心內(nèi)容，是企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營活動的基礎(chǔ)，資本確定原則、資本維持原則和資本不變原則被譽為公司法的“三大法則”，其目的就是對債權(quán)人利益的保障。然而由于金融控股公司的組織形式和運營機(jī)制，增加了金融控股公司重復(fù)計算資本的風(fēng)險?；诮鹑跇I(yè)務(wù)的共性，金融控股公司的每種業(yè)務(wù)都會以自有資本或資金的某個財務(wù)乘數(shù)進(jìn)行，但與單一業(yè)務(wù)的金融企業(yè)不同的是，金融控股公司通過資本以資金的運作，可能會產(chǎn)生比單個金融機(jī)構(gòu)更大的杠桿乘數(shù)效應(yīng)，在這種情況下，如果資本或資金出現(xiàn)問題，就會直接影響金融控股公司的正常經(jīng)營，甚至導(dǎo)致流動性衰竭而破產(chǎn)。

第三，金融控股公司因其占有的金融資源龐大，在各種金融業(yè)務(wù)中其系統(tǒng)性潛在的風(fēng)險危害較大。由于金融控股公司所控制的金融資源占據(jù)了金融和經(jīng)濟(jì)活動的絕大部分，同時金融控股公司在銀行和產(chǎn)業(yè)之間建立的聯(lián)系也較為緊密，所以當(dāng)風(fēng)險時可能導(dǎo)致金融控股集團(tuán)的系統(tǒng)性風(fēng)險。同時由于金融監(jiān)管體系的不完善，在金融控股公司委托關(guān)系中，可能會導(dǎo)致委托人和受益人的利益難以保護(hù)。第四，就金融控股公司而言，由于其具有資金、規(guī)模、技術(shù)和人才等方面的協(xié)同優(yōu)勢，極易可能通過協(xié)議等方式，利用其優(yōu)勢地位限制、排擠或妨礙其他競爭對手進(jìn)入市場，從而在某一局部市場或某些行業(yè)中形成壟斷。例如：對關(guān)聯(lián)企業(yè)提供低于市場標(biāo)準(zhǔn)的優(yōu)惠貸款或要求其客戶購買關(guān)聯(lián)企業(yè)的產(chǎn)品或服務(wù)即“搭售”行為作為取得信貸資金的前提條件。

﹙三﹚金融控股公司的監(jiān)管主體缺位

在我國目前“三足鼎立”的分業(yè)監(jiān)管模式下，銀監(jiān)會、證監(jiān)會、保監(jiān)會分別對其各行業(yè)負(fù)責(zé)監(jiān)管，但對于金融控股公司缺乏明確的法律規(guī)定，難以形成有效的監(jiān)管體系。根據(jù)《在金融監(jiān)管方面分工合作的備忘錄》中的解釋，對金融控股公司的監(jiān)管采取主監(jiān)管的模式，但對于如何鑒定金融控股公司的性質(zhì)，監(jiān)管部門在監(jiān)管過程中的協(xié)商問題均沒有具體的規(guī)定。同時，該備忘錄從法律淵源上既不屬于法規(guī)，也不屬于行政規(guī)章，因此法律層級較低，其所確立的金融協(xié)調(diào)制度在平級的三大監(jiān)管部門之間難以形成有效的約束力。

臺灣《金融控股公司法》對大陸的啟示

﹙一﹚制定專項法規(guī)，明確金融控股公司的法律地位

縱觀世界各國有關(guān)金融控股公司的規(guī)制，均是采取立法先行的方式保證金融控股公司在法律的框架下穩(wěn)健推進(jìn)，完善的法律制度不僅能夠防止投機(jī)違規(guī)行為的發(fā)生，而且能有效地降低風(fēng)險因此，在借鑒臺灣地區(qū)立法經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，我國大陸地區(qū)應(yīng)當(dāng)盡快制定專門的《金融控股公司法》在立法過程中，要重點注意以下幾個方面：首先應(yīng)該修改現(xiàn)有法規(guī)的相關(guān)條款，如在我國的《公司法》對各種類型的控股公司做出補(bǔ)充規(guī)定，在整合各個法規(guī)的基礎(chǔ)上，協(xié)調(diào)《金融控股公司法》與現(xiàn)行的《商業(yè)銀行法》、《證券法》、《保險法》和《信托法》等相關(guān)法律的關(guān)系，從而減少立法與現(xiàn)有法規(guī)的沖突，達(dá)到與整個金融體系相協(xié)調(diào)的作用。同時在立法時應(yīng)著重解決三個方面的問題：其一，界定金融控股公司的概念和法律地位。借鑒臺灣地區(qū)《金融控股公司法》的規(guī)定，若采取金融控股公司的立法模式，對照臺灣限定金融控股公司的投資對象的限定，必須是以銀行、保險公司或證券商為限，并不包括證券投資信托公司、證券金融公司、期貨商以及信托業(yè)等其他金融事業(yè)。其次，規(guī)范金融控股公司的內(nèi)部法律關(guān)系。包括母公司與子公司之間的控股關(guān)系以及相互持股產(chǎn)生的債務(wù)問題、對外擔(dān)保問題等。其三，對金融控股公司的市場準(zhǔn)入和退出的規(guī)定。以兆豐金融控股股份有限公司投資臺灣企銀為例，因兆豐金融控股股份有限公司未依核準(zhǔn)期限完成處分臺灣中小企業(yè)銀行持股，臺灣金管會對其做出停止并購及相關(guān)處罰決定。在實踐中，金融投資控股公司的退出需要耗費大量的人力、物力、財力，對于金控公司及被投資公司均有不利影響，因此，金融控股公司的退出機(jī)制應(yīng)成為立法不可忽視的環(huán)節(jié)。

﹙二﹚完善金融控股公司內(nèi)部風(fēng)險管理制度

根據(jù)科斯的觀點：企業(yè)通過擴(kuò)大內(nèi)部交易使成本低于外部市場交易成本，因此大多數(shù)企業(yè)的活動是通過其內(nèi)部機(jī)制完成，而不是通過與外部訂立契約來協(xié)調(diào)。如果將金融控股公司中母公司層面的風(fēng)險防范看作是企業(yè)內(nèi)部交易，而子公司的風(fēng)險防范看作是市場化交易，那么風(fēng)險風(fēng)范通過子公司之間的契約實施將會成本過高，所以在母公司集團(tuán)內(nèi)部實施是最有效的形式。

首先，金融控股公司應(yīng)該建立完善的內(nèi)部控制體系。明確規(guī)定金融集團(tuán)下的銀行、證券、保險等子公司之間的資金和業(yè)務(wù)的比例限制，可以借鑒臺灣相關(guān)立法的經(jīng)驗，實現(xiàn)股權(quán)的多元化、分散化、合理化。合理配置母子公司董事會之間的權(quán)利以及董事會成員的比例，建立健全母子公司的董事會職能。同時建立公司的激勵制度，實現(xiàn)長期激勵和短期激勵的平衡，另外還完善公司內(nèi)部的收入分配機(jī)制，設(shè)立榮譽激勵機(jī)制，通過以公司的股份或期權(quán)獎勵的方式，使高管人員的薪酬和公司的業(yè)績相掛鉤，避免經(jīng)理人的短期行為。其次，金融控股公司除了完善公司內(nèi)部治理機(jī)制外，還應(yīng)建立各個關(guān)聯(lián)公司之間有效的風(fēng)險隔離機(jī)制。明確規(guī)定金融控股集團(tuán)下的銀行、證券、保險等子公司之間的資金和業(yè)務(wù)的比例限制。各子公司必須有自己獨立的資本金、會計標(biāo)準(zhǔn)、財務(wù)核算制度、管理隊伍等以防止風(fēng)險在公司內(nèi)部的傳播。

特別是銀行類的子公司對金融集團(tuán)成員機(jī)構(gòu)的貸款和其他信用延期方面必須有嚴(yán)格的數(shù)量限制，同時還要防止銀行因過度借貸或購買不良資產(chǎn)而直接承擔(dān)其相關(guān)證券部門的風(fēng)險，此外，各金融控股公司的子公司必須保證決策上的自主性，使得金融控股公司只能通過股權(quán)的方式對各個子公司進(jìn)行管理，從而實現(xiàn)機(jī)構(gòu)分離、交易數(shù)額限制和業(yè)務(wù)形式限制等諸多方面的保證。

第三，加強(qiáng)信息披露制度。由于股權(quán)的相對集中，勢必要加強(qiáng)金融控股公司業(yè)務(wù)的透明度。通過建立信息披露制度，定期披露金融集團(tuán)的業(yè)務(wù)關(guān)聯(lián)交易情況和風(fēng)險控制情況，提高公司內(nèi)部的風(fēng)險管理水平。在具體操作中可以采取鼓勵的措施，對于能夠?qū)⑿畔⒄鎸?、?zhǔn)確、完整、及時披露的金融控股公司給與政策上的優(yōu)惠。第四，完善公司法人人格否認(rèn)制度。金融控股公司大多擁有兩個或兩個以上的金融子公司，控股公司可能利用、操作其子公司的破產(chǎn)來規(guī)避法律責(zé)任，應(yīng)當(dāng)根據(jù)我國《公司法》第20條的規(guī)定，引入公司法人人格否認(rèn)的理論，通過對控股股東身份的強(qiáng)調(diào)，明確金融控股公司在其子公司濫用法人獨立地位和股東有限責(zé)任，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人的利益時，作為母公司的金融控股公司將承擔(dān)連帶責(zé)任。第五，引入風(fēng)險預(yù)警機(jī)制。由于金融控股公司各子公司經(jīng)營領(lǐng)域的不同，因此導(dǎo)致各行業(yè)會計準(zhǔn)則的差異較大，從而帶來財務(wù)信息披露的風(fēng)險，針對此情況可以借鑒臺灣地區(qū)的做法，引入風(fēng)險預(yù)警機(jī)制，從監(jiān)督大額內(nèi)部交易、防止集團(tuán)內(nèi)不良關(guān)聯(lián)交易以及金融控股的內(nèi)部控制等方面建立一整套風(fēng)險預(yù)警機(jī)制。

﹙三﹚立足本土發(fā)展現(xiàn)狀完備監(jiān)管體系

金融控股公司監(jiān)管模式的選擇是困擾金融控股公司立法的一大難題，從臺灣地區(qū)《金融控股公司法》的相關(guān)規(guī)定來看，以臺灣設(shè)立為其主要的監(jiān)管機(jī)關(guān)，在內(nèi)設(shè)有銀行局、保險局、證券期貨局、檢查局分別負(fù)責(zé)不同的權(quán)責(zé)的傘式監(jiān)管模式［10］。因此，我國大陸地區(qū)可以一方面借鑒臺灣地區(qū)的傘型監(jiān)管模式，建立有絕對權(quán)威的主要監(jiān)管機(jī)構(gòu)，行使最終裁判權(quán)和規(guī)則制定權(quán)。另一方面加強(qiáng)監(jiān)管的合作，完善各監(jiān)管部門相互溝通的機(jī)制，協(xié)調(diào)對金融控股公司的監(jiān)管舉措。另外，監(jiān)管的內(nèi)容應(yīng)實施對整個控股公司的風(fēng)險監(jiān)管，首先應(yīng)嚴(yán)格規(guī)范金融控股公司的內(nèi)部交易，對內(nèi)部交易的種類、交易條件等做出限制性的規(guī)定。其次，對金融控股公司的資本充足率應(yīng)加以監(jiān)管。監(jiān)管的內(nèi)容包括控股公司本身的資本充足率、控股公司和其他持股公司的資本充足率。按照1999年由巴塞爾銀行監(jiān)管委員會等聯(lián)合的《對金融集團(tuán)的監(jiān)管原則》的相關(guān)規(guī)定，對避免資本重復(fù)計算、評估資本充足程度的基礎(chǔ)審慎法、基于風(fēng)險的累積法和基于風(fēng)險的扣減法，值得我國借鑒。第三，設(shè)置金融控股公司的準(zhǔn)入與退出機(jī)制。由于金融市場風(fēng)險較大，因此對于金融控股公司必須設(shè)立比一般金融機(jī)構(gòu)更為嚴(yán)格的市場準(zhǔn)入條件，金融控股公司的市場準(zhǔn)入實質(zhì)是對公司實體的資格審查，其設(shè)立條件應(yīng)該符合國家金融發(fā)展規(guī)劃和市場需求。在借鑒臺灣相關(guān)立法經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，應(yīng)當(dāng)改變以往我國對金融機(jī)構(gòu)的準(zhǔn)入審批標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一、審批權(quán)分散的現(xiàn)象，由法定監(jiān)管部門制定一系列明確的量化標(biāo)準(zhǔn)指標(biāo)，如資本總額及其計算辦法、資本充足率及其計算方法、經(jīng)營管理能力以及對金融市場競爭程度和增進(jìn)公共利益的影響等。同時，對不符合條件的金融控股公司應(yīng)設(shè)置相應(yīng)的退出機(jī)制。沒有退出機(jī)制的市場競爭是不完全的。當(dāng)金融集團(tuán)的經(jīng)營狀況惡化時，監(jiān)管機(jī)構(gòu)可先行通過組織行業(yè)支持或提供央行貸款等方法，向一些出現(xiàn)危機(jī)且地位重要的控股集團(tuán)提供適當(dāng)?shù)脑?，防止由于分支機(jī)構(gòu)的風(fēng)險擴(kuò)大而導(dǎo)致母公司的破產(chǎn)。

結(jié)語

篇6

公司財務(wù)審計部工作總結(jié)

一、2019年度完成主要工作內(nèi)容

1、公司初建配合完成相關(guān)登記工作

配合公司綜合管理部完成公司注冊相關(guān)資料，公司取得營業(yè)執(zhí)照，已完成工商注冊。完成公司基本帳戶、一般銀行帳戶開立工作。按區(qū)稅務(wù)局要求完成稅務(wù)報道等相關(guān)工作。

2、公司財務(wù)會計核算管理方面工作

（1）按集團(tuán)等相關(guān)規(guī)定，財務(wù)審計部履行部門職責(zé)及工作內(nèi)容，從公司會計核算、資金、資產(chǎn)、財務(wù)管理、融資、法律風(fēng)險管理方面著手，草擬財務(wù)管理相關(guān)制度等14個財務(wù)會計、融資等相關(guān)制度。公司財務(wù)融資部相關(guān)制度已匯總綜合管理部，通過公司辦公會議審核通過。

（2）按集團(tuán)及公司實際情況完成對新入職財務(wù)人員進(jìn)行崗前培訓(xùn)。并按國家及集團(tuán)要求組織完成相關(guān)財務(wù)以及融資報表的對內(nèi)對外及時準(zhǔn)確報送。并按集團(tuán)財務(wù)管理部要求，配合成都華強(qiáng)事務(wù)所完成 2019年年度審計工作，并出具2019年年終審計報告。依審計報告數(shù)據(jù)保質(zhì)按時地開展2019年財務(wù)決算工作。

（3）財務(wù)審計部在公司領(lǐng)導(dǎo)統(tǒng)一安排下，聯(lián)合公司各部門本著實事求是、積極穩(wěn)妥、短期和長期利益相結(jié)合的原則，對2020年的業(yè)務(wù)進(jìn)行了認(rèn)真梳理、分析和討論，以業(yè)務(wù)預(yù)算、投資預(yù)算、資金預(yù)算和費用預(yù)算為基礎(chǔ)，以利潤預(yù)算為目標(biāo)，編制了2020年財務(wù)預(yù)算預(yù)案，并提交公司辦公會審議通過后提交集團(tuán)。

3、公司融資方面工作

（1）XXXXXXX公司啟動項目專項債券XX億元融資工作。按計劃完成專項債券融資二書一案并向市發(fā)改委、市財政提交資料，目前已通過評審并入庫。集團(tuán)統(tǒng)一的項目方案調(diào)整，依據(jù)集團(tuán)財務(wù)融資要求，與銀行保持溝通，及時收集財政局融資信息，為公司工程項目推進(jìn)提供資金保證。

（2）目前與四家銀行進(jìn)行2020年項目貸等融資業(yè)務(wù)接觸，收集相關(guān)融資信息。并按相關(guān)規(guī)定進(jìn)行資金管理，為下一步工程項目及投資做好融資準(zhǔn)備。

4、法務(wù)、審計方面工作

（1）依據(jù)集團(tuán)統(tǒng)一規(guī)定，接合公司實際情況已制定公司法律事務(wù)管理相關(guān)制度、公司內(nèi)控內(nèi)審相關(guān)制度。

（2）按功能區(qū)相關(guān)采購辦法選聘了公司常年法律顧問，建立常年法律工作臺帳，加強(qiáng)公司各部門與法律工作聯(lián)系，保證公司法務(wù)事務(wù)合規(guī)合法地開展工作。

（3）依據(jù)公司目前實際情況，建立合同履約臺帳，定期與公司各部門就合同履約情況進(jìn)行跟蹤檢查。

二、2020年計劃開展主要工作內(nèi)容

XXXXXXX公司新成立，財務(wù)審計部部門新成員團(tuán)結(jié)合作，快速熟悉和適應(yīng)集團(tuán)財務(wù)管理方面的各項規(guī)定及要求，按時保質(zhì)完成各項報表報送工作。財務(wù)審計部成員將進(jìn)一步加強(qiáng)業(yè)務(wù)學(xué)習(xí)，提高自身的業(yè)務(wù)技能，將知識更好地服務(wù)于公司業(yè)務(wù)，發(fā)揮財務(wù)審計部的職能，為公司決策提供高質(zhì)量的數(shù)據(jù)支持。202年計劃從以下方面更好地開展工作：

1、公司財務(wù)會計核算管理方面工作

（1）繼續(xù)完善財務(wù)核算工作，按要求及時準(zhǔn)確完成財務(wù)核算稅收報表對內(nèi)對外市財政、國資的報送工作。加強(qiáng)財務(wù)管理工作，為公司決策提供財務(wù)數(shù)據(jù)，保證公司資產(chǎn)保值增值。

（2）及時準(zhǔn)確完成公司納稅工作，按照稅務(wù)相關(guān)制度，依據(jù)公司實際業(yè)務(wù)情況，進(jìn)行科學(xué)納稅。

（3）加強(qiáng)公司財務(wù)檔案管理工作，按照會計檔案管理辦法，接合公司實際情況規(guī)范科學(xué)進(jìn)行會計檔案 歸案管理，保證財務(wù)相關(guān)資料合規(guī)合法、依據(jù)充分。

2、加強(qiáng)財務(wù)預(yù)算管理工作，

（1）嚴(yán)格履行公司預(yù)算管理要求，及時跟蹤預(yù)算開支業(yè)務(wù)情況，并充分與各部門溝通，發(fā)現(xiàn)問題及時向公司領(lǐng)導(dǎo)匯報，提出建議意見并落實公司領(lǐng)導(dǎo)制定的相關(guān)決議。

（2）按照相關(guān)制度要求及時報表更新預(yù)算執(zhí)行報表，做好分析總結(jié)工作，保證資金按預(yù)算計劃指標(biāo)運行，保證資金使用的高效。

3、保證公司融資與項目進(jìn)度科學(xué)匹配

（1）與公司工程技術(shù)、合約部配合，按時保質(zhì)地完成相關(guān)報送融資方面報表工作。

（2）多維度的開展公司融資工作，完成銀行的預(yù)期授信工作。著手與多方銀行以及金融機(jī)構(gòu)進(jìn)行接洽，做好流動貸款、項目貸款的準(zhǔn)備。

（3）據(jù)公司實際情況，與投資運營部配合，及時與各方股東溝通，合理安排股東注冊資本的實繳金額及期限；保證項目工程資金合理使用。

4、做好公司內(nèi)審風(fēng)控工作

（1）落實公司內(nèi)審風(fēng)控管理，依據(jù)相關(guān)制度，落實內(nèi)審的自查自糾工作，防范公司風(fēng)險。

（2）配合集團(tuán)等各部門單位的審計工作，并按照審計后建議意見，進(jìn)一步規(guī)范完善制度相關(guān)改進(jìn)方案，保證公司運營工作高效健康。

（3）針對性地開展專項內(nèi)審內(nèi)控工作，根據(jù)公司經(jīng)營管理特點，就預(yù)算、內(nèi)控管理、經(jīng)濟(jì)責(zé)任考核等有針對性開展工作，重點問題重點突破。依照“審后要分析、審后要整改、審后要運用”的原則，建立審計結(jié)果落實反饋制度，加強(qiáng)對審計意見落實情況的跟蹤，并定期組織開展審計成果運用執(zhí)行情況的檢查。加強(qiáng)審計人員培訓(xùn)，進(jìn)一步提高審計工作質(zhì)量。

篇7

關(guān)鍵詞：小額貸款公司 風(fēng)險 監(jiān)管

一、小額貸款公司風(fēng)險及監(jiān)管文獻(xiàn)綜述

國內(nèi)學(xué)者對小額信貸的研究主要有兩個方面：一是從經(jīng)濟(jì)學(xué)和金融學(xué)的視角進(jìn)行研究。如杜曉山和劉文璞的《小額信貸運作及其原理》（上海財經(jīng)大學(xué)出版社，2001）、何文廣和李莉莉的《正規(guī)金融機(jī)構(gòu)小額信貸運行機(jī)制及其績效評價》（中國財經(jīng)出版社，2005）、焦瑾璞和楊駿的《小額信貸和農(nóng)村金融》（中國金融出版社，2006）等。二是以公益性小額信貸機(jī)構(gòu)的研究居多，如杜曉山等的《中國公益性小額信貸》（社會科學(xué)文獻(xiàn)出版社，2008）、程恩江和劉西川的《中國非政府小額信貸和農(nóng)村金融》（浙江大學(xué)出版社，2007）。國內(nèi)真正對小額貸款公司研究始于2005年進(jìn)行小額貸款公司試點之后，如謝進(jìn)（2008）在《小額信貸機(jī)構(gòu)面臨的主要信貸風(fēng)險》中指出，雖然小額信貸機(jī)構(gòu)不吸收公眾儲蓄，但流動性風(fēng)險仍然存在，其資金獲得能力對其流動性具有重要影響；向明（2007）在《江口小額貸款公司運營模式的實踐》一文中認(rèn)為，江口小額貸款公司的主要風(fēng)險是經(jīng)營風(fēng)險；劉維紅（2008）指出，小額貸款公司本身風(fēng)險控制能力較弱，再加上多數(shù)公司人員素質(zhì)較低且缺乏必要的培訓(xùn)，都增加了貸款風(fēng)險等。

對于小額貸款公司的風(fēng)險監(jiān)管研究，邢（2009）指出，小額貸款公司的監(jiān)管應(yīng)注重制度上的約束，通過制定合理的準(zhǔn)入制度、貸款流程制度和懲處制度來達(dá)到目的；杜曉山、聶強(qiáng)（2010）首次引入博弈論，他們認(rèn)為小額貸款公司和監(jiān)管部門實質(zhì)上在進(jìn)行一次次的博弈，博弈的均衡結(jié)果是監(jiān)管部門為控制風(fēng)險，將小額貸款公司行業(yè)的準(zhǔn)入門檻不斷提高；王嘉錫（2011）建議以內(nèi)外結(jié)合的方式建立起風(fēng)險防范的制度，要想控制住風(fēng)險，需要將內(nèi)部防控和外部監(jiān)管結(jié)合起來，才能從根本上解決風(fēng)險的防范問題。

二、小額貸款公司發(fā)展回顧

20世紀(jì)70年代以來，小額信貸（Microcredit）在亞洲、非洲、拉丁美洲的發(fā)展中國家逐漸興起，并迅速發(fā)展。在小額信貸發(fā)展初期，以福利型信貸占主導(dǎo)，這類組織以?尤努斯創(chuàng)立的孟加拉鄉(xiāng)村銀行（又稱格萊珉銀行）為代表。?尤努斯指出，“賦予窮人改變生活的金融支持是解決貧困問題的重要途徑，商業(yè)組織向低收入者提供金融服務(wù)并非無利可圖，在為低收入者提供金融信貸服務(wù)與機(jī)構(gòu)自身商業(yè)化持續(xù)經(jīng)營間是可以實現(xiàn)平衡的?！盞handker，Khality和Khan的研究指出，孟加拉鄉(xiāng)村銀行的小額信貸計劃不僅減少了貧困人口數(shù)量，提高了參與家庭福利，而且還提高了家庭長期維持收入的能力。我國關(guān)于小額信貸制度的開端一般認(rèn)為是1993年中國社會科學(xué)院農(nóng)村發(fā)展研究所引入孟加拉鄉(xiāng)村銀行小額信貸模式為標(biāo)志。隨后在中國人民銀行的推動下，全面試行并推廣了小額信貸活動。2005年底，中國人民銀行在四川、山西、貴州、陜西、內(nèi)蒙古等5個省、自治區(qū)推行“商業(yè)可持續(xù)的小額貸款公司”試點，引起社會廣泛關(guān)注。2005年12月，“晉源泰”和“日升隆”兩家小額貸款公司在山西省平遙縣成立，標(biāo)志著小額貸款公司在我國的正式成立。2008年9月開始，民營經(jīng)濟(jì)比較發(fā)達(dá)的浙江全面試點小額貸款公司。根據(jù)《浙江省小額貸款公司試點管理辦法》，溫州市第一批最多可有16個名額，剛開始一些支柱企業(yè)為了開辦一家小額貸款公司不惜動用各種資源擠掉對手。2008年10月，蒼南聯(lián)信小額貸款股份有限公司從工商部門正式領(lǐng)取了營業(yè)執(zhí)照，成為溫州市開展小額貸款公司試點以來發(fā)放的第一張執(zhí)照，隨后商業(yè)性小額貸款公司相繼在溫州部分縣市運行。

根據(jù)央行的數(shù)據(jù)顯示，2013年末，全國小額貸款公司已達(dá)7 839家，較2012年末的總數(shù)量同比增長了近三成，而2012年小額貸款公司同比增長速度也高達(dá)四成；貸款余額8 191億元，全年新增貸款2 268億元。其中，浙江小額貸款機(jī)構(gòu)數(shù)量達(dá)314個，從業(yè)人員達(dá)3 867人，實收資本達(dá)654.10億元，貸款余額達(dá)899.85億元，各項指標(biāo)均居全國前列。溫州市小額貸款公司行業(yè)經(jīng)過六年的發(fā)展歷程，目前已經(jīng)發(fā)展到會員45家，從業(yè)人員600余人，在平均注冊資本金、平均貸款規(guī)模、人均管理貸款資金等方面在全國均處于領(lǐng)先水平。小額貸款公司的成立一定程度上緩解了“三農(nóng)”和中小企業(yè)融資難的問題，有效解決了農(nóng)村地區(qū)金融服務(wù)的不足。然而受法律制度的欠缺、行業(yè)性質(zhì)不清、資金來源渠道受限等影響，小額貸款公司的發(fā)展也受到了一定的限制，人們對于小額貸款公司誘發(fā)的風(fēng)險往往缺乏正確認(rèn)識，這些勢必會影響小額貸款公司的可持續(xù)發(fā)展，也不利于我國農(nóng)村金融制度的改革和發(fā)展。

三、小額貸款公司的風(fēng)險分析

（一）信用風(fēng)險

小額貸款公司的放款對象主要是中?。ㄎⅲ┢髽I(yè)、個體工商戶和農(nóng)戶，這些主體比較分散，貸款規(guī)模不大，一般缺乏可信的長期信用記錄和正規(guī)的抵押品，也沒有規(guī)范的具有公信力的財務(wù)報表，往往是銀行篩選后淘汰的客戶，導(dǎo)致小額貸款公司的信用風(fēng)險水平較高。因此，如果小額貸款公司通過提高貸款利率來獲取利潤，則只能導(dǎo)致新一輪的逆向選擇，所以小額貸款公司一般會通過評定貸款對象的風(fēng)險等級、加強(qiáng)監(jiān)管其資金用途等來降低風(fēng)險。這又會使得小額貸款公司用于評估貸款對象風(fēng)險、確定貸款對象和監(jiān)督貸款的費用與支出增加。而且對他們的風(fēng)險評估主要依靠客戶經(jīng)理的個人判斷，信用調(diào)查也主要依靠管理層或信貸員的個人了解，這對于信息的掌握顯然不全面，從而導(dǎo)致貸款信用風(fēng)險遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過銀行。再加上小額貸款公司大力擴(kuò)張之后，面臨巨大的競爭壓力。為爭取客戶，充分滿足小微企業(yè)“短、頻、急、快”的融資需求，它們對業(yè)務(wù)流程實施了根本性變革，整合了業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)，簡化了業(yè)務(wù)流程和決策機(jī)制，但這就更難保證在放貸之前對客戶進(jìn)行詳實的資產(chǎn)調(diào)查和信用評估，從而進(jìn)一步增加了小額貸款公司經(jīng)營的信用風(fēng)險。甚至有些客戶在貸款到期后，往往以各種理由拖欠，而小額貸款公司出于發(fā)展客戶需要又不愿給予罰息等違約懲罰，在一定程度上影響了小額貸款公司借款契約的執(zhí)行力，增加了信用風(fēng)險。

（二）操作風(fēng)險

根據(jù)巴塞爾銀行監(jiān)管委員會的定義：操作風(fēng)險是指由于不完善或有問題的內(nèi)部操作過程、人員、系統(tǒng)或外部事件而導(dǎo)致的直接或間接損失的風(fēng)險。從目前全國各地小額貸款公司的內(nèi)部工作人員來看，高管基本上都有金融業(yè)從業(yè)背景，有著一定的管理經(jīng)驗，但其員工卻普遍沒有金融業(yè)的相關(guān)知識和操作經(jīng)驗，整體素質(zhì)不高。同時，小額貸款公司內(nèi)部機(jī)構(gòu)設(shè)置較為簡單，崗位職責(zé)不夠清晰，一些小額貸款公司為了節(jié)約人力成本，往往存在著交叉任職現(xiàn)象，缺乏風(fēng)險控制和內(nèi)部審計獨立專業(yè)人員，為操作風(fēng)險埋下了隱患。根據(jù)溫州市小額貸款公司協(xié)會的調(diào)查資料顯示，截至2013年11月底小額貸款公司內(nèi)金融專業(yè)人數(shù)的比例僅為23.38%，大專以下學(xué)歷人數(shù)占到公司總職員的49.12%。目前，小額貸款公司基本上是由民營企業(yè)和自然人股東出資設(shè)立的專業(yè)性貸款公司，采取有限責(zé)任公司或股份有限公司的組織形式，原則上要明晰公司治理結(jié)構(gòu)，明確前中后臺的崗位職責(zé)，明晰項目評審的流程等。但事實上很多小額貸款公司并未真正建立起完善有效的公司法理結(jié)構(gòu)，公司的股東會（權(quán)力機(jī)構(gòu)）、董事會（執(zhí)行機(jī)構(gòu)）、監(jiān)事會（監(jiān)督機(jī)構(gòu)）并沒有真正形成科學(xué)有效的職責(zé)分工和制衡機(jī)制。目前小額貸款公司不良貸款核銷的現(xiàn)行做法是依照《金融企業(yè)財務(wù)制度》相關(guān)規(guī)定，核銷時需要法院配合，手續(xù)繁雜，效率很低，不利于小額貸款公司的財務(wù)核算。

（三）經(jīng)營風(fēng)險

《指導(dǎo)意見》規(guī)定小額貸款公司應(yīng)服務(wù)“三農(nóng)（農(nóng)村、農(nóng)業(yè)、農(nóng)民）”，但實際上，許多省市都將服務(wù)對象延伸至農(nóng)戶和微型企業(yè)，甚至擴(kuò)大到中小型企業(yè)。以溫州為例，眾所周知，溫州的傳統(tǒng)制造業(yè)發(fā)達(dá)、商貿(mào)經(jīng)濟(jì)活躍，小微企業(yè)廣泛分散于各個特色產(chǎn)業(yè)集群、專業(yè)市場、核心企業(yè)上下游，為能快速響應(yīng)和滿足客戶的需求，小額貸款公司必須在各地緊緊依托與產(chǎn)業(yè)集群配套的中小企業(yè)，做客戶身邊的融資伙伴，因地制宜開展融資服務(wù)。如溫州蒼南的小額貸款公司以當(dāng)?shù)氐膬?yōu)勢產(chǎn)業(yè)印刷、農(nóng)漁業(yè)為服務(wù)對象；樂清的小額貸款公司以發(fā)電器、電子及電氣制造業(yè)為服務(wù)對象；洞頭、泰順、文成的小額貸款公司以漁業(yè)、林牧業(yè)和農(nóng)業(yè)為服務(wù)主體。在上述服務(wù)對象中，農(nóng)業(yè)產(chǎn)業(yè)的經(jīng)濟(jì)效益一直低于社會平均水平，而且受氣候變化、自然災(zāi)害等因素影響較大，導(dǎo)致農(nóng)戶的還貸能力影響較大。同時農(nóng)戶和小微企業(yè)由于難以直接獲取市場需求信息，往往在獲取信息上具有滯后性，容易帶來市場風(fēng)險，而且它們往往是由于在正規(guī)金融機(jī)構(gòu)得不到貸款才會向小額貸款公司申請，所以出現(xiàn)壞賬、死賬的概率就更大，使得小額貸款公司的經(jīng)營風(fēng)險大大增加。

四、實施有效監(jiān)管，控制小額貸款公司風(fēng)險

小額貸款公司以企業(yè)法人身份在工商部門登記注冊，卻經(jīng)營著銀行業(yè)務(wù)性質(zhì)的金融業(yè)務(wù)，同時又拿不到金融許可證，只能“只貸不存”，導(dǎo)致小額貸款公司既要依托于《公司法》，又沒有一套完整的法律框架來明確其法律地位，其性質(zhì)決定了它不是金融機(jī)構(gòu)，因此其準(zhǔn)入及監(jiān)管自然就由地方政府來承擔(dān)。然而，事實上作為非金融機(jī)構(gòu)的小額貸款公司卻從事著金融業(yè)務(wù)，中國銀監(jiān)局和中國人民銀行頒布了其準(zhǔn)入與監(jiān)管的制度性規(guī)定，這樣一來就造成了行政主體上權(quán)力與職責(zé)的不相符合，存在著監(jiān)管體制不健全，監(jiān)管機(jī)構(gòu)缺位的現(xiàn)象。筆者認(rèn)為要實施有效監(jiān)管，控制小額貸款公司的風(fēng)險必須從政府層面、行業(yè)協(xié)會自律和加強(qiáng)公司內(nèi)部控制三管齊下。

（一）政府監(jiān)管層面

對于小額貸款公司的監(jiān)管，《指導(dǎo)意見》第5條第一款規(guī)定：“凡是省級政府能明確一個主管部門（金融辦或相關(guān)機(jī)構(gòu)）負(fù)責(zé)對小額貸款公司的監(jiān)督管理，并愿意承擔(dān)小額貸款公司風(fēng)險處置責(zé)任的，方可在本?。▍^(qū)、市）的縣域范圍內(nèi)開展組建小額貸款公司試點?！备鞯氐木唧w實施意見中也多為成立金融辦作為監(jiān)管主體，而浙江省是全國唯一由工商部門整體負(fù)責(zé)小額貸款公司日常監(jiān)管的省份。浙江省工商部門按照“強(qiáng)化服務(wù)監(jiān)管，確保運營安全”的要求，力求構(gòu)建好涵蓋主體資質(zhì)和主體行為的監(jiān)管框架，尤其是要強(qiáng)化對小額貸款公司融資行為的監(jiān)管，通過融資前申報和融資后備案，重點關(guān)注融資的對象、資金來源和流向及資金風(fēng)險等行為，嚴(yán)厲禁止非法集資、非法吸收公眾存款及高利貸等金融違法行為，但政府層面監(jiān)管應(yīng)本著從有利于行業(yè)發(fā)展出發(fā)，少一些限制，多一些扶持，要制定符合實際情況的考核制度，不斷創(chuàng)新監(jiān)管和服務(wù)小額貸款公司的手段，如溫州通過成立小額貸款公司專業(yè)委員會，實行季度例會制度等，來加強(qiáng)監(jiān)管部門對小額貸款公司的工作指導(dǎo)。尤其是這兩年，溫州受民間借貸風(fēng)波的影響，個別銀行的壞賬率已高達(dá)10%以上，浙江省考核小額貸款公司的不良貸款率是不超過2%，大部分的小額貸款公司難以達(dá)到這個要求。根據(jù)溫州市小額貸款公司協(xié)會的調(diào)查數(shù)據(jù)顯示，截至2013年5月底，溫州小額貸款公司行業(yè)的平均逾期貸款率為3.88%，超過了2%的規(guī)定。實際上小額貸款公司全部是由民營資本投資設(shè)立，資金來源不是社會公眾存款，一般不會因流動性不足誘發(fā)金融風(fēng)險，所以只要他們遵循“小額、分散”的信貸原則，進(jìn)行合規(guī)經(jīng)營，不參與變相非法吸收公眾存款、非法集資等，政府部門也就只需做好服務(wù)，引導(dǎo)和幫助小額貸款公司走上良性的發(fā)展軌道即可，不必嚴(yán)于監(jiān)管。世界銀行扶貧協(xié)商小組（CGAP）指出，一般來說，對非吸收存款類微型金融機(jī)構(gòu)無需采用審慎監(jiān)管，而只采用非審慎監(jiān)管。所以政府監(jiān)管部門應(yīng)減少行政干預(yù)，主要通過市場化手段對小額貸款公司實行監(jiān)管。要與會計師事務(wù)所等專業(yè)中介機(jī)構(gòu)合作進(jìn)行專業(yè)化監(jiān)管，通過構(gòu)建對小額貸款公司的動態(tài)監(jiān)測系統(tǒng)來加強(qiáng)信息化監(jiān)管，提高監(jiān)管效用。

（二）行業(yè)自律層面

國際經(jīng)驗表明，當(dāng)一個經(jīng)濟(jì)群體高速發(fā)展并且面臨著許多共性問題和困難時，就有必要成立一個由該群體成員組成的協(xié)會，協(xié)助會員解決普遍面臨的熱點、難點問題，協(xié)助政府制定和實施有關(guān)的政策，維護(hù)會員的合法權(quán)益，為會員提供各類社會化服務(wù)，規(guī)范會員的市場行為。針對小額貸款公司高速發(fā)展及存在的問題，各地都紛紛建立了小額貸款公司協(xié)會，作為多層次監(jiān)管框架中不可或缺的重要部分，為成員搭建信息共享和經(jīng)驗交流平臺。溫州市小額貸款公司協(xié)會成立于2012年11月30日，以“自律互助、創(chuàng)新發(fā)展、服務(wù)小微、助推經(jīng)濟(jì)”為宗旨，對小額貸款公司開展信用評級、業(yè)務(wù)監(jiān)管、信息披露等，通過制定行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)和規(guī)范，引導(dǎo)小額貸款公司積極履行社會責(zé)任，樹立自身良好的形象，不斷實現(xiàn)科學(xué)可持續(xù)發(fā)展。通過協(xié)會這種民間監(jiān)管組織的作用，可以讓會員之間互相制約監(jiān)督，實現(xiàn)行業(yè)自律管理，推動市場規(guī)范、健康發(fā)展，在支持地方經(jīng)濟(jì)發(fā)展上發(fā)揮更大作用。

（三）公司內(nèi)部治理層面

目前在已有的小額貸款公司實踐中，不僅存在某些股東濫用權(quán)力為自身謀求不正當(dāng)利益，也存在著內(nèi)部人控制現(xiàn)象，給小額貸款公司的經(jīng)營帶來了較大風(fēng)險。所以小額貸款公司要獲得可持續(xù)發(fā)展的正能量，就應(yīng)按照現(xiàn)代企業(yè)制度要求建立完善的內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)，合理設(shè)置職能部門，明確各部門的職責(zé)，規(guī)范公司運作機(jī)制，使公司建立靠制度和團(tuán)隊運行的模式，而不僅僅是靠某個管理者的個人能力和經(jīng)驗。這就要求小額貸款公司一方面根據(jù)《公司法》要求建立規(guī)范的公司法理結(jié)構(gòu)，明確股東會、董事會和監(jiān)事會的職權(quán)，形成科學(xué)的權(quán)力制衡機(jī)制，另一方面要加強(qiáng)內(nèi)部規(guī)章制度建設(shè)，切實加強(qiáng)全流程風(fēng)險管理，將風(fēng)險管理理念貫穿前期市場調(diào)研、業(yè)務(wù)發(fā)起、客戶審批、放款、貸后預(yù)警所有業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)，將風(fēng)險偏好提前傳導(dǎo)至客戶準(zhǔn)入和篩選環(huán)節(jié)，確保前中后臺統(tǒng)一。如永嘉縣瑞豐小額貸款股份有限公司制定了《貸款風(fēng)險管理辦法》、《內(nèi)部控制制度》、《信貸管理及其操作規(guī)程》、《財務(wù)管理辦法》、《貸款審查委員會工作細(xì)則》、《貸后管理制度》、《信貸業(yè)務(wù)擔(dān)保管理辦法》、《內(nèi)部激勵約束制度》、《貸款管理責(zé)任及損失追償制度》等一系列內(nèi)部管理制度，為公司的正常運營和有效管理奠定了基礎(chǔ)，從而保障了各相關(guān)工作規(guī)范有序進(jìn)行。Z

參考文獻(xiàn)：

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3.王賽芝.小額貸款公司的制度缺失[J].經(jīng)濟(jì)導(dǎo)刊，2011，（11）.

篇8

湖南長豐汽車制造股份有限公司

對外擔(dān)保管理制度

（草案）

第一章 總則

第一條 為了規(guī)范公司的對外擔(dān)保行為, 有效控制公司對外擔(dān)保風(fēng)險，維護(hù)廣大股東的合法權(quán)益，根據(jù)《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國證券法》、《中華人民共和國擔(dān)保法》和《上海證券交易所股票上市規(guī)則》等法律法規(guī)以及《公司章程》的有關(guān)規(guī)定，特制定本制度。

第二條 本制度所稱對外擔(dān)保是指公司為他人提供的擔(dān)保，包括公司對控股子公司的擔(dān)保。

第三條 本制度適用于本公司及全資子公司、控股子公司（以下簡稱“子公司”）。公司子公司發(fā)生的對外擔(dān)保，按照本制度執(zhí)行。

第四條 公司對擔(dān)保事項實行統(tǒng)一管理。未經(jīng)公司批準(zhǔn)，子公司不得對外提供擔(dān)保，不得相互提供擔(dān)保，也不得請外單位為其提供擔(dān)保。

第五條 公司全資子公司和控股子公司的對外擔(dān)保，視同公司行為，其對外擔(dān)保應(yīng)執(zhí)行本制度。公司全資子公司和控股子公司應(yīng)在其董事會或股東會做出決議后及時通知公司履行有關(guān)信息披露義務(wù)。

第六條 公司對外擔(dān)保應(yīng)當(dāng)遵循合法、審慎、互利、安全的原則，嚴(yán)格控制擔(dān)保風(fēng)險。

第七條 公司為他人提供擔(dān)保，應(yīng)當(dāng)采取反擔(dān)保等必要的措施防范風(fēng)險，反擔(dān)保的提供方應(yīng)具備實際承擔(dān)能力。

第二章 對外擔(dān)保的對象、決策權(quán)限及審議程序

第八條 公司可以為具有法人資格的法人提供擔(dān)保，不得為任何非法人單位或個人債務(wù)提供擔(dān)保。由公司提供擔(dān)保的法人必須同時具備以下條件：

（一）因公司業(yè)務(wù)需要與公司有相互擔(dān)保關(guān)系法人或與公司有現(xiàn)實或潛在的重要業(yè)務(wù)關(guān)系的法人；

（二）具有較強(qiáng)的償債能力和良好的資信狀況。

第九條 雖不符合前條所列條件，但公司認(rèn)為需要發(fā)展與其業(yè)務(wù)往來和合作關(guān)系的被擔(dān)保人，但保風(fēng)險較小的，經(jīng)公司董事會或股東大會同意，可以提供擔(dān)保。

第十條 公司對外擔(dān)保的決策權(quán)限：

（一）擔(dān)保金額占公司最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)10%以下的對外擔(dān)保，由公司董事會審議批準(zhǔn)，由董事會審批的對外擔(dān)保，必須經(jīng)出席董事會的三分之二以上董事審議通過并做出決議。

（二）擔(dān)保金額占公司最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)10%以上的對外擔(dān)保，由公司股東大會審議批準(zhǔn)；

（三）公司為關(guān)聯(lián)人提供擔(dān)保的，不論數(shù)額大小，均應(yīng)當(dāng)在董事會審議通過后提交股東大會審議。

第十一條 應(yīng)由股東大會審批的對外擔(dān)保，必須經(jīng)董事會審議通過后，方可提交股東大會審批。

須經(jīng)股東大會審批的對外擔(dān)保，包括但不限于下列情形：

（一）上市公司及其子公司的對外擔(dān)?？傤~，超過最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)50％以后提供的任何擔(dān)保；

（二）為資產(chǎn)負(fù)債率超過 70%的擔(dān)保對象提供的擔(dān)保；

（三）單筆擔(dān)保額超過最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)10%的擔(dān)保；

（四）對股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)方提供的擔(dān)保；

（五）按照擔(dān)保金額連續(xù)十二個月內(nèi)累計計算原則，超過公司最近一期經(jīng)審計總資產(chǎn) 30％的擔(dān)保。

股東大會在審議為股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)方提供的擔(dān)保議案時，該股東或受該實際控制人支配的股東，不得參與該項表決，該項表決由出席股東大會的其他股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過。

上述第 （五） 項擔(dān)保，應(yīng)當(dāng)經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。

第三章 對外擔(dān)保的審查

第十二條 公司接到被擔(dān)保方提出的擔(dān)保申請后，公司總經(jīng)理指定有關(guān)部門對被擔(dān)保方的資信情況進(jìn)行嚴(yán)格審查和評估，并將有關(guān)材料上報公司經(jīng)理層審定后提交公司董事會審議。 董事會根據(jù)有關(guān)資料，認(rèn)真審查申請擔(dān)保人的情況，對不符合公司對外擔(dān)保條件的，不得為其提供擔(dān)保。

第十三條 申請擔(dān)保人提供的反擔(dān)保或其他有效防范風(fēng)險的措施，必須與公司擔(dān)保的數(shù)額相對應(yīng)。申請擔(dān)保人設(shè)定反擔(dān)保的財產(chǎn)為法律、法規(guī)禁止流通或者不可轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)的，不得為其擔(dān)保。

第四章 擔(dān)保合同的簽訂

第十四條 擔(dān)保合同必須符合有關(guān)法律規(guī)范，合同事項明確。擔(dān)保合同需由公司法律顧問審查，必要時交由公司聘請的律師事務(wù)所審閱或出具法律意見書。

第十五條 公司在接受反擔(dān)保抵押、反擔(dān)保質(zhì)押時，由公司財務(wù)部會同公司法律顧問（或公司聘請的律師），完善有關(guān)法律手續(xù)，特別是包括及時辦理抵押或質(zhì)押登記的手續(xù)。

第十六條 擔(dān)保合同、反擔(dān)保合同由公司董事長或授權(quán)代表簽訂。

第十七條 公司財務(wù)部負(fù)責(zé)擔(dān)保事項的登記與注銷。相關(guān)合同簽訂后，經(jīng)辦部門應(yīng)將合同副本交至公司財務(wù)部進(jìn)行登記管理，將合同復(fù)印件送給公司董事會秘書處。

第五章 對外擔(dān)保的風(fēng)險管理

第十八條 公司有關(guān)部門應(yīng)在擔(dān)保期內(nèi)，對被擔(dān)保方的經(jīng)營情況及債務(wù)清償情況進(jìn)行跟蹤、監(jiān)督，具體做好以下工作：

（一）任何擔(dān)保均應(yīng)訂立書面合同。擔(dān)保合同應(yīng)按公司內(nèi)部管理規(guī)定妥善保管，若發(fā)現(xiàn)未經(jīng)董事會或股東大會審議程序批準(zhǔn)的異常合同，要及時通報監(jiān)事會、董事會秘書和財務(wù)部門。

（二）公司財務(wù)部門為公司擔(dān)保的日常管理部門。財務(wù)部應(yīng)指定專人對公司提供擔(dān)保的借款企業(yè)建立分戶臺帳，及時跟蹤借款企業(yè)的經(jīng)濟(jì)運行情況，并定期向公司經(jīng)理報告公司擔(dān)保的實施情況。

（三）公司財務(wù)部門應(yīng)持續(xù)關(guān)注被擔(dān)保人的情況，收集被擔(dān)保人最近一期的財務(wù)資料和審計報告，定期分析其財務(wù)狀況及償債能力，關(guān)注其生產(chǎn)經(jīng)營、資產(chǎn)負(fù)債、對外擔(dān)保以及分立合并、法定代表人變化等情況，建立相關(guān)財務(wù)檔案，定期向董事會報告。

如發(fā)現(xiàn)被擔(dān)保人經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化或發(fā)生公司解散、分立等重大事項的，有關(guān)責(zé)任人應(yīng)及時報告董事會。董事會有義務(wù)采取有效措施，將損失降低到最小程度。

（四）出現(xiàn)被擔(dān)保人債務(wù)到期后十五個工作日內(nèi)未履行還款義務(wù)，或是被擔(dān)保人破產(chǎn)、清算、債權(quán)人主張擔(dān)保人履行擔(dān)保義務(wù)等情況，公司財務(wù)部應(yīng)及時了解被擔(dān)保人的債務(wù)償還情況，并告知公司董事長、總經(jīng)理和董事會秘書，由公司在知悉后及時披露相關(guān)信息。

（五）公司對外擔(dān)保發(fā)生訴訟等突況，公司有關(guān)部門（人員）、被擔(dān)保企業(yè)應(yīng)在得知情況后的第一個工作日內(nèi)向公司財務(wù)部、總經(jīng)理報告情況，必要時總經(jīng)理可指派有關(guān)部門（人員）協(xié)助處理。

（六）公司為債務(wù)人履行擔(dān)保義務(wù)后，應(yīng)當(dāng)采取有效措施向債務(wù)人追償，并將追償情況及時披露。

第十九條 被擔(dān)保方不能履約，擔(dān)保債權(quán)人對公司主張債權(quán)時，公司應(yīng)立即啟動反擔(dān)保追償程序。

第二十條 公司作為一般保證人時，在擔(dān)保合同糾紛未經(jīng)審判或仲裁，及債務(wù)人財產(chǎn)經(jīng)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)以前，公司不得對債務(wù)人先行承擔(dān)保證責(zé)任。

第二十一條 人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件后，債權(quán)人未申報債權(quán)的，有關(guān)責(zé)任人應(yīng)當(dāng)提請公司參加破產(chǎn)財產(chǎn)分配，預(yù)先行使追償權(quán)。

第二十二條 保證合同中保證人為二人以上的且與債權(quán)人約定按份額承擔(dān)保證責(zé)任的，公司應(yīng)當(dāng)拒絕承擔(dān)超出公司份額外的保證責(zé)任。

第六章 對外擔(dān)保的信息披露

第二十三條 公司董事會應(yīng)當(dāng)在董事會或股東大會對公司對外擔(dān)保事項作出決議后，按《上海證券交易所股票上市規(guī)則》的要求，將有關(guān)文件及時報送上海交易所并在指定信息披露報刊上進(jìn)行信息披露。

第二十四條 對于已披露的擔(dān)保事項，有關(guān)責(zé)任部門和人員在出現(xiàn)下列情形時應(yīng)及時告知董事會秘書處，以便公司及時履行信息披露義務(wù)：

（一）被擔(dān)保人于債務(wù)到期后十五個工作日內(nèi)未履行還款義務(wù)的；

（二）被擔(dān)保人出現(xiàn)破產(chǎn)、清算及其它嚴(yán)重影響還款能力情形的。

第二十五條 公司獨立董事應(yīng)當(dāng)在年度報告中，對公司累計和當(dāng)期對外擔(dān)保情況、執(zhí)行上述規(guī)定情況進(jìn)行專項說明，并發(fā)表獨立意見。

第七章 責(zé)任人責(zé)任

第二十六條 公司董事會視公司的損失、風(fēng)險的大小、情節(jié)的輕重決定給予予責(zé)任人相應(yīng)的處分。

第二十七條 公司相關(guān)人員未按本制度規(guī)定程序擅自越權(quán)簽訂擔(dān)保合同，應(yīng)當(dāng)追究當(dāng)事人責(zé)任。

第二十八條 責(zé)任人違反法律規(guī)定或本制度規(guī)定，無視風(fēng)險擅自對外擔(dān)保造成損失的，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

第二十九條 責(zé)任人怠于行使其職責(zé)，給公司造成損失的，視情節(jié)輕重給予經(jīng)濟(jì)處罰或行政處分。

第三十條 法律規(guī)定保證人無須承擔(dān)責(zé)任的，責(zé)任人未經(jīng)公司董事會同意擅自承擔(dān)的，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任并給予相應(yīng)的行政處罰。

第三十一條 擔(dān)保過程中，責(zé)任人違反刑法規(guī)定的，由有關(guān)機(jī)關(guān)依法追究刑事責(zé)任。

第八章 附則

第三十二條 本制度未盡事宜，依照國家有關(guān)證券法律法規(guī)、《上海證券交易所股票上市規(guī)則》及《公司章程》的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

第三十三條 本制度所稱“以上”、“超過”均含本數(shù)。

第三十四條 本制度由公司董事會負(fù)責(zé)解釋。

第三十五條 本制度經(jīng)董事會審議通過后生效。

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篇9

市場經(jīng)濟(jì)的不斷完善，企業(yè)在市場中經(jīng)營所面臨的風(fēng)險也正在日益凸顯，本文對企業(yè)在市場經(jīng)營中遇到的法律問題進(jìn)行分析，并對此提出一些建議，為企業(yè)的發(fā)展提供一些參考。

【關(guān)鍵詞】

經(jīng)營;法律;風(fēng)險

1 企業(yè)法律風(fēng)險的特點

1.1 專業(yè)性

企業(yè)所面臨的法律問題和普通生活所面臨的法律問題有一定的區(qū)別性，對一些民事所面臨的問題，相關(guān)機(jī)構(gòu)及法律人士非常容易掌握其內(nèi)在的根源，但是對于一個企業(yè)來說，會有很多方面的問題糾纏在一起，很多問題已經(jīng)超出法律的范圍，在企業(yè)建立之初，一些企業(yè)會自己建造廠房，在建設(shè)合同中就會出現(xiàn)一些工程造價、土地勘測、預(yù)結(jié)算、工期簽字等等相關(guān)比較技術(shù)的問題，如何更好的去解決這些問題，就需要一些其他專業(yè)知識，沒有相關(guān)的技術(shù)人員給予幫助，很難對這些問題進(jìn)行很好地解決。對于這樣的問題，我們只能通過企業(yè)的技術(shù)人員和相應(yīng)的法律專家相結(jié)合來完場企業(yè)出現(xiàn)的法律問題。

1.2 連鎖性

企業(yè)在市場經(jīng)濟(jì)中遇到一些法律問題，會產(chǎn)生一些連鎖反應(yīng)，這些反應(yīng)會直接影響到企業(yè)的經(jīng)營，甚至?xí)ζ髽I(yè)的發(fā)展帶來致命的一擊，對員工的穩(wěn)定性帶來很大的隱患，同時對企業(yè)客戶產(chǎn)生負(fù)面影響，一些客戶源會流失，影響到企業(yè)的根本生存。

1.3 客觀性

在市場經(jīng)濟(jì)時代，企業(yè)是市場經(jīng)濟(jì)的主體，在企業(yè)設(shè)立之初到企業(yè)消亡之間，企業(yè)一直處于法律調(diào)整之中，企業(yè)的活動甚至超出了一些法律規(guī)定之外，同時企業(yè)就要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，法律是一個看不到的約定習(xí)俗，很多企業(yè)忽視了法律存在的必要，讓企業(yè)在市場經(jīng)濟(jì)中出現(xiàn)違規(guī)現(xiàn)象，給企業(yè)的發(fā)展帶來不穩(wěn)定隱患，法律作為市場經(jīng)濟(jì)一個重要組成部分是客觀存在的，不會因為企業(yè)的喜好或者厭惡而消失，這就需要企業(yè)正視法律客觀存在的事實，減少法律風(fēng)險。

2 企業(yè)經(jīng)營中遇到的法律風(fēng)險的種類

企業(yè)在市場經(jīng)營中會遇到各種類型的法律問題，這些法律問題按照不同的標(biāo)準(zhǔn)分為不同的類型，主要有以下幾個方面：

2.1 法律風(fēng)險的性質(zhì)

法律風(fēng)險的性質(zhì)可以分為刑事法律風(fēng)險、民事法律風(fēng)險、行政法律風(fēng)險。對于這幾種法律風(fēng)險是根據(jù)不同的風(fēng)險程度而確定的，刑事法律風(fēng)險主要表現(xiàn)在在企業(yè)設(shè)立之初虛假出資行為，非常抽取公司的財產(chǎn)，提供虛假的財務(wù)報告，在經(jīng)營過程中出現(xiàn)合同詐騙行為，破壞金融秩序、偷稅、漏稅、欠稅、騙稅，在企業(yè)解散階段出現(xiàn)妨礙企業(yè)資產(chǎn)清算的各種行為，對于上述行為情節(jié)嚴(yán)重的，可以追究其刑事責(zé)任。

2.2 風(fēng)險產(chǎn)生的時間劃分

按照風(fēng)險產(chǎn)生的時間段不同我們可以分為事前風(fēng)險、事中風(fēng)險和事后風(fēng)險，主要體現(xiàn)在公司在設(shè)立之初、公司運營期間和公司解散期間的各種風(fēng)險，事前風(fēng)險主要體現(xiàn)以下幾個方面，出資不到位、公司規(guī)章制度不規(guī)范、職權(quán)不明確、產(chǎn)權(quán)不清晰等等。事中的風(fēng)險主要有合同存在漏洞發(fā)生糾紛、勞動規(guī)章制度不嚴(yán)密或違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定而在勞動仲裁中敗訴、企業(yè)安全制度執(zhí)行力度不夠發(fā)生工傷事故、未采取足夠的措施保守商業(yè)秘密導(dǎo)致商業(yè)秘密泄露、經(jīng)營過程中沒有能夠及時申請商標(biāo)而導(dǎo)致被別人搶注等等。事后風(fēng)險主要包括不按照相應(yīng)的法律進(jìn)行解散，虛假破產(chǎn)或者偷換公司的名稱，在資產(chǎn)核算方面的各種問題。

2.3 風(fēng)險產(chǎn)生的對象劃分

根據(jù)不同的種類可以劃分不同的類型，風(fēng)險產(chǎn)生的對象可以分為與客戶之間的風(fēng)險、與股東之間的風(fēng)險、員工之間的風(fēng)險。這些風(fēng)險主要表現(xiàn)在合同法的規(guī)定上，在合同的制定、簽署、履行、變更方面存在很多風(fēng)險，與傳統(tǒng)的法律相比較，企業(yè)與員工間的法律問題主要體現(xiàn)在勞動制度的執(zhí)行情況、勞動糾紛調(diào)解和簽訂方面，同時股東和公司間的法律問題主要是公司相關(guān)法律方面，例如新公司的設(shè)立、增減資問題、股東的知情權(quán)問題，這些風(fēng)險在企業(yè)發(fā)展中比較常見。

3 構(gòu)建企業(yè)的法律風(fēng)險防范體系

3.1 構(gòu)建完善的法律培訓(xùn)機(jī)制

一個企業(yè)的法律風(fēng)險很多都是由于企業(yè)員工自身的法律知識淡薄所致，對員工在職崗位進(jìn)行針對且專業(yè)的法律知識培訓(xùn)，使員工了解所需的法律知識，這樣可以在合同談判、勞動規(guī)章制度制定、發(fā)起成立公司意向初定時就有意識地去預(yù)防法律風(fēng)險。培養(yǎng)員工的法律意識能夠更好的維護(hù)企業(yè)的利益，能夠及時防范出現(xiàn)的意外風(fēng)險。通過一些專業(yè)法律顧問能夠?qū)Ψ蓸I(yè)務(wù)工作流程進(jìn)行調(diào)查，有針對性的員工法律意識的提高，對于企業(yè)利益的維護(hù)，及時防范及避免法律風(fēng)險。在企業(yè)內(nèi)部制定解決方案，采取實訓(xùn)和方案相結(jié)合的方式，更好地滿足各部門的基本需求，為企業(yè)避免風(fēng)險打下良好的基礎(chǔ)。

3.2 構(gòu)建知識產(chǎn)權(quán)法律風(fēng)險防范機(jī)制

在企業(yè)經(jīng)營過程中出現(xiàn)的各種新技術(shù)、新工藝等要及時總結(jié)并匯報給相應(yīng)的法律顧問，通過相應(yīng)的技術(shù)人員和法律顧問協(xié)同向企業(yè)匯報，經(jīng)企業(yè)的決策成同意后，可以向國家申請相應(yīng)的專利，業(yè)務(wù)部門在對外交往時應(yīng)注意其他企業(yè)侵犯本企業(yè)專利權(quán)的事件。對于符合向馳名商標(biāo)的的商標(biāo)要積極進(jìn)行申請，在簽訂商標(biāo)權(quán)使用、轉(zhuǎn)讓的時候，一定要按照企業(yè)的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行辦理。

3.3 構(gòu)建經(jīng)營法律問題咨詢機(jī)制

企業(yè)在市場經(jīng)濟(jì)經(jīng)營過程中會出現(xiàn)各種法律風(fēng)險問題，企業(yè)要設(shè)立相應(yīng)的部門來對企業(yè)遇到的各種問題進(jìn)行應(yīng)對解決，由專門人員對其負(fù)責(zé)，對于出現(xiàn)的重大法律事件，由法律顧問提出相應(yīng)的法律意見書，相對于企業(yè)員工來說有一定的指導(dǎo)意義，而且也能為企業(yè)提供相應(yīng)的參考。同時企業(yè)要由專門的負(fù)責(zé)人企業(yè)法律問題進(jìn)行相應(yīng)的管理，由企業(yè)的法務(wù)部門或顧問律師負(fù)責(zé)企業(yè)法律風(fēng)險防范體系的具體工作。在企業(yè)內(nèi)部建立專門的人力資源部門來完善相關(guān)的勞動法律文件，并及時整理相關(guān)文件。由企業(yè)的業(yè)務(wù)部門對交易資料進(jìn)行整理和保管，再出現(xiàn)變更等方面問題，會有相應(yīng)的責(zé)任人來完成相應(yīng)工作。

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篇10

創(chuàng)業(yè)投資法律體系的基本構(gòu)成

從創(chuàng)業(yè)投資運作的內(nèi)在要求和國際經(jīng)驗看，完善的創(chuàng)業(yè)投資法律體系應(yīng)當(dāng)包括五個方面的法律制度安排。

一、與創(chuàng)業(yè)投資基金組織形式相關(guān)的法律制度

創(chuàng)業(yè)投資的主體按其組織化的程度不同，可以分為“非組織化的創(chuàng)業(yè)投資”和“組織化的創(chuàng)業(yè)投資”兩大類。前者系由分散的個人或非專業(yè)機(jī)構(gòu)以其名義直接或通過委托方式間接從事創(chuàng)業(yè)投資；后者系由兩個以上的多數(shù)投資者通過“集合投資”形成新的財產(chǎn)主體，再以新的財產(chǎn)主體的名義進(jìn)行投資，由于它具備了國內(nèi)所俗稱的“投資基金”的本質(zhì)內(nèi)涵，故本質(zhì)上即是創(chuàng)業(yè)投資基金。在以上兩大形態(tài)的創(chuàng)業(yè)投資中，通過創(chuàng)業(yè)投資基金間接從事“組織化的創(chuàng)業(yè)投資”既有利于實現(xiàn)投資運作的專家管理，又有利于形成專業(yè)的創(chuàng)業(yè)投資市場。根據(jù)創(chuàng)業(yè)投資的特點，創(chuàng)業(yè)投資基金通常必須以公司或有限合伙的形式設(shè)立，因此，完善的《公司法》和《合伙企業(yè)法》等法律是發(fā)展創(chuàng)業(yè)投資的首要前提。由于創(chuàng)業(yè)投資（基金）公司和創(chuàng)業(yè)投資（基金）有限合伙等企業(yè)具有區(qū)別于一般加工貿(mào)易類企業(yè)的特點，所以，往往需要根據(jù)創(chuàng)業(yè)投資（基金）企業(yè)的特點，對《公司法》和《合伙企業(yè)法》等法律進(jìn)行適當(dāng)修訂；有時甚至需要在《公司法》和《合伙企業(yè)法》等法律的基本框架下，制定有關(guān)創(chuàng)業(yè)投資（基金）企業(yè)的特別法。

例如，我國臺灣地區(qū)的創(chuàng)業(yè)投資業(yè)之所以在上個世紀(jì)80年代即得以快速起步，在很大程度上要歸功于臺灣的公司法比較適用于創(chuàng)業(yè)投資基金，并于1983年根據(jù)創(chuàng)業(yè)投資（基金）公司的特點，制定了《創(chuàng)業(yè)投資事業(yè)管理規(guī)則》這部專門調(diào)整創(chuàng)業(yè)投資股份有限公司的特殊法令。美國作為最早探索發(fā)展創(chuàng)業(yè)投資的國家，其創(chuàng)業(yè)投資之所以在上個世紀(jì)70年代受阻，則在很大程度上是因為《投資公司法》這部調(diào)整包括創(chuàng)業(yè)投資（基金）公司和證券投資（基金）公司在內(nèi)的特別公司法，主要僅適用于證券投資（基金）公司，卻并不適用于創(chuàng)業(yè)投資基金（公司）。按照《投資公司法》及其配套的《投資顧問法》的規(guī)定，投資者超過14人的投資公司，不得實行業(yè)績報酬。這一限制雖然有利于抑制證券投資基金經(jīng)理人的冒險投機(jī)動機(jī)（在證券市場上冒高風(fēng)險通常能獲得高收益，基金經(jīng)理也隨之將獲得高業(yè)績報酬；而一旦冒險失敗，投資虧損卻完全由投資者承擔(dān)），保護(hù)中小投資者權(quán)益，但對創(chuàng)業(yè)投資基金而言，卻是不夠公平的。因為，證券投資基金的單位凈值可以通過市場得到體現(xiàn)，借助于市場本身即可較好地激勵基金經(jīng)理人（基金業(yè)績好時，基金經(jīng)理可以受托更多的資產(chǎn)；否則，基金經(jīng)理將很難再管理更多的資產(chǎn)）；然而，對創(chuàng)業(yè)投資基金而言，由于它所從事的是長期投資，往往要5～7年后才能體現(xiàn)業(yè)績，只好更多地借助于業(yè)績激勵來盡可能地解決基金經(jīng)理與投資者的收益一致性問題。正是這種人為的業(yè)績報酬限制及其他法律限制導(dǎo)致美國的公司型創(chuàng)業(yè)投資基金的發(fā)展受阻。幸虧以有限合伙形式設(shè)立創(chuàng)業(yè)投資基金可以逃避“投資者超過14人即不得實行業(yè)績報酬”的人為法律限制并被視作免稅主體，加之通過數(shù)次修訂《統(tǒng)一有限合伙法》使得有限合伙引進(jìn)了不少公司制度的運作機(jī)制；所以，自上個世紀(jì)80年代以來，有限合伙型創(chuàng)業(yè)投資基金得以發(fā)展起來。

二、與創(chuàng)業(yè)投資基金募集方式相關(guān)的法律制度

創(chuàng)業(yè)投資是一種高風(fēng)險的且不具有公開信息的長期投資活動，所以，創(chuàng)業(yè)投資基金更適合于以私募方式募集資本。因此，完善關(guān)于創(chuàng)業(yè)投資基金私募方式的法律制度同樣十分重要。但需要指出的是，由于創(chuàng)業(yè)投資基金的私募與證券投資基金以及其他類型證券的私募（包括加工貿(mào)易類公司通過私下發(fā)行股票募集股本）相比，在募集對象、募集方式、募集程序和對募集對象的保護(hù)等方面都具有相同點，所以，世界各國均不是通過制定單行的《創(chuàng)業(yè)投資基金法》或《投資基金法》來解決創(chuàng)業(yè)投資基金的私募問題，而是通過《證券法》來對“私募條款”進(jìn)行統(tǒng)一規(guī)定。

從國際經(jīng)驗看，為了切實避免并不具有風(fēng)險鑒別能力和承受能力的公眾投資者被卷入各類私募活動中，有關(guān)私募活動的法律通常從以下兩個方面加以規(guī)定：一是規(guī)定私募只能針對“合格投資者”（qualifiedinvestor）；二是投資者不超過一定人數(shù)（100人）。其中，關(guān)于“合格投資者”的規(guī)定通常又是依據(jù)不同的國情而采用不同的標(biāo)準(zhǔn)。在財產(chǎn)制度比較健全的國家，通常以個人或機(jī)構(gòu)的已有資產(chǎn)和目前每年可獲得的收入來界定；在財產(chǎn)制度不不夠健全的國家，則通常以投資者一次性以其名義購買相當(dāng)規(guī)模的私募證券（比如100萬美元）來界定。

三、與創(chuàng)業(yè)投資的資金來源相關(guān)的法律制度

與創(chuàng)業(yè)投資和創(chuàng)業(yè)投資基金的自身特點相適應(yīng)，創(chuàng)業(yè)投資的資本來源只宜定位于具有以下特征的投資者群：一是勇敢而富有耐性，具有長期投資理念，最好是對創(chuàng)業(yè)活動也具有一定的興趣；二是具有較高風(fēng)險鑒別能力；三是具有較強(qiáng)風(fēng)險承受能力。按照這些要求，創(chuàng)業(yè)投資基金的資本來源主要宜定位于：（1）富有個人，尤其是那些曾經(jīng)創(chuàng)業(yè)成功的富有個人；（2）大型企業(yè)；（3）人壽基金等各類保險基金；（4）銀行等金融機(jī)構(gòu)。

在以上四大主要資金來源中，人壽基金等各類保險基金作為一種典型的風(fēng)險資產(chǎn)，隨時處于“理賠”風(fēng)險中，對“安全保值”的要求高，但由于它們的資金規(guī)模大，故以較小比例（如不超過5％）的資金從事創(chuàng)業(yè)投資并不會造成整體性風(fēng)險。銀行資金對“安全性、流動性”的要求較高，所以，一般意義上的銀行資金不適合從事創(chuàng)業(yè)投資。但由于銀行具有“資金規(guī)模大、資本實力雄厚”的優(yōu)勢，因此，將少比例的核心資本用作創(chuàng)業(yè)投資，并不會對銀行總體資產(chǎn)的“安全性、流動性”構(gòu)成威脅。但是，由于保險基金和銀行資金的使用往往要適用于特定的行業(yè)性法律，因而使得這些行業(yè)性法律制度直接影響著創(chuàng)業(yè)投資基金的資本來源。所以，在考察創(chuàng)業(yè)投資法律體系時，還必須將《保險法》、《銀行法》等行業(yè)性法律制度也包括進(jìn)去。例如，在對金融業(yè)實行“分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)監(jiān)管”的國家，都傾向于禁止商業(yè)保險基金（包括人壽基金）、銀行資金直接從事投資業(yè)務(wù)。而隨著金融業(yè)內(nèi)部系統(tǒng)管理技術(shù)、風(fēng)險控制藝術(shù)的提高和金融監(jiān)管體系的完善，不少國家也正在逐步放開商業(yè)保險和銀行運用部分資金從事投資業(yè)務(wù)的限制，從而拓寬了創(chuàng)業(yè)投資基金的資本來源。美國的創(chuàng)業(yè)投資基金之所以在上個世紀(jì)80年代以后步入新一輪快速發(fā)展的，其中很重要的因素即是通過兩次修訂《雇員退休收入保障法》，使得人壽基金能夠進(jìn)入創(chuàng)業(yè)投資領(lǐng)域，并且在受托人是否需要登記為“投資顧問”方面獲得特別豁免。在英國，商業(yè)銀行由于可以通過另行成立附屬性創(chuàng)業(yè)投資公司或參股社會性創(chuàng)業(yè)投資公司的方式從事創(chuàng)業(yè)投資，故已經(jīng)成為僅次于人壽基金的第二大創(chuàng)業(yè)資本來源。

四、與創(chuàng)業(yè)投資的投資運作方式相關(guān)的法律制度

為了分散創(chuàng)業(yè)投資過程中的高風(fēng)險，一家創(chuàng)業(yè)投資基金通常必須對多個項目進(jìn)行組合投資，因此，只有規(guī)定創(chuàng)業(yè)投資基金具有一定的資本規(guī)模，才可能保證創(chuàng)業(yè)投資基金具有起碼的組合投資能力和抗風(fēng)險能力。但創(chuàng)業(yè)投資作為一種謹(jǐn)慎而有耐性的投資，通常需要在對擬投資項目進(jìn)行謹(jǐn)慎調(diào)查之后才會決定實際投資，因此，在法律上允許創(chuàng)業(yè)投資（基金）公司的資本分期到位，對于避免資本閑置具有重要意義。

創(chuàng)業(yè)投資的一項重要使命是發(fā)揮創(chuàng)業(yè)投資家的資本經(jīng)營優(yōu)勢，為創(chuàng)業(yè)企業(yè)提供包括制定長期發(fā)展戰(zhàn)略與市場營銷策略、物色戰(zhàn)略合作伙伴和關(guān)鍵人才、部署融資安排和重構(gòu)財務(wù)結(jié)構(gòu)等多方面的創(chuàng)業(yè)管理服務(wù)，以培育和輔導(dǎo)創(chuàng)業(yè)企業(yè)快速成長和發(fā)展。美國和英國的創(chuàng)業(yè)投資之所以取得巨大成功，就在于它們特別注重在為創(chuàng)業(yè)企業(yè)提供股權(quán)性資本支持的同時，還提供重要的創(chuàng)業(yè)管理服務(wù)。美國的《投資公司法》修正案之所以將創(chuàng)業(yè)投資基金定名為“企業(yè)發(fā)展公司”（BusinessDevelopmentCompany），并將其界定為“投資于……非公開交易的證券，并且向這種證券的發(fā)行人提供重要而有效的管理幫助……”（見“InvestmentCompanyActofl940”修正案第二節(jié)第48款），即是為了引導(dǎo)“企業(yè)發(fā)展公司”能夠為所投資企業(yè)提供創(chuàng)業(yè)管理服務(wù)。為了使“企業(yè)發(fā)展公司”切實履行提供創(chuàng)業(yè)管理服務(wù)的職能，《投資公司法》修正案甚至就“企業(yè)發(fā)展公司”所必須提供的“經(jīng)營管理上的重要幫助”的具體內(nèi)容作出了詳細(xì)規(guī)定，即：“（A）企業(yè)發(fā)展公司通過其董事、高級職員、雇員或一般合伙人，向發(fā)行非公開交易證券的公司提供，并且經(jīng)后者同意確實提供了有關(guān)管理、運作、經(jīng)營目標(biāo)與策略等方面的重要指導(dǎo)與建議；（B）獨自或與其他企業(yè)發(fā)展公司一起共同控制一家發(fā)行非公開交易證券的公司，并對其經(jīng)營管理與經(jīng)營策略之制定具有決定性影響；（C）若企業(yè)發(fā)展公司是一家經(jīng)小企業(yè)管理局批準(zhǔn)并依據(jù)《1958年小企業(yè)投資法》運作的小企業(yè)投資公司，則可以向發(fā)行非公開交易證券的公司提供貸款”（見“InvestmentCompanyActof1940”修正案第二節(jié)第47款）……此外，為了避免企業(yè)發(fā)展公司所提供的“經(jīng)營管理上的重要幫助”流于一般性的咨詢服務(wù)，有關(guān)條款還就滿足“經(jīng)營管理上的重要幫助”的條件作出具體界定。若僅僅只是提供了一般咨詢服務(wù)，則仍只能被視為“沒有達(dá)到提供經(jīng)營管理上的重要幫助”的要求。

創(chuàng)業(yè)投資公司應(yīng)當(dāng)參與所投資企業(yè)的經(jīng)營管理，但為了避免其蛻化為控股公司，有關(guān)法律又通常規(guī)定其必須按照組合投資方式進(jìn)行運作。例如，規(guī)定創(chuàng)業(yè)投資公司對單個企業(yè)的投資不得超過其創(chuàng)司總資產(chǎn)的一定比例。這樣，也便于創(chuàng)業(yè)投資公司適度地分散風(fēng)險。

五、與創(chuàng)業(yè)投資的投資退出相關(guān)的法律制度

創(chuàng)業(yè)投資區(qū)別于產(chǎn)業(yè)投資的顯著特點是，產(chǎn)業(yè)投資以投資經(jīng)營產(chǎn)品（或服務(wù)）為手段，以獲取產(chǎn)品（或服務(wù)）銷售收益為目的；而創(chuàng)業(yè)投資則以投資經(jīng)營企業(yè)為手段，以獲取轉(zhuǎn)讓企業(yè)股權(quán)后的資本增值收益為目的。因此，在所投資企業(yè)發(fā)育相對成熟后，創(chuàng)業(yè)投資就一定要適時退出。雖然創(chuàng)業(yè)投資退出的方式有推動所投資企業(yè)上市、私下轉(zhuǎn)讓所持股權(quán)，整體并購、創(chuàng)業(yè)者回購和清算等五種，但通過推動所投資企業(yè)上市的方式實現(xiàn)投資退出是最利于投資收益實現(xiàn)的方式，由于傳統(tǒng)的股票交易所主要是為成熟企業(yè)提供上市融資的場所，上市門檻較高，通常必須有持續(xù)盈利業(yè)績，因此，如果僅僅寄希望予主板市場，不僅不利于快速成長的創(chuàng)業(yè)企業(yè)上市融資，也不利于創(chuàng)業(yè)投資比較快地實現(xiàn)投資退出。所以，世界各主要經(jīng)濟(jì)體，在設(shè)立有主板市場的條件下，還紛紛設(shè)立創(chuàng)業(yè)板市場。與創(chuàng)業(yè)板市場的上市門檻較低相對應(yīng)，創(chuàng)業(yè)板市場的運行風(fēng)險也相對較高，故對創(chuàng)業(yè)板市場往往需要另行制定專門的運行與監(jiān)管規(guī)則。所以，在構(gòu)建創(chuàng)業(yè)投資法律體系時，還必然地涉及與創(chuàng)業(yè)板運行與監(jiān)管規(guī)則相關(guān)的各種法律法規(guī)。

我國創(chuàng)業(yè)投資法律體系存在的問題

與創(chuàng)業(yè)投資業(yè)發(fā)達(dá)國家與地區(qū)都建立有完善的創(chuàng)業(yè)投資法律體系不同，盡管我國已制定有與創(chuàng)業(yè)投資相關(guān)的《公司法》，《合伙企業(yè)法》、《證券法》、《商業(yè)銀行法》、《保險法》等法律，但由于在制定這些法律時沒有考慮到創(chuàng)業(yè)投資的特點，導(dǎo)致現(xiàn)行法律體系并不適應(yīng)創(chuàng)業(yè)投資業(yè)發(fā)展的要求，不僅較難為創(chuàng)業(yè)投資提供特別法律保護(hù)，反而在若干方面構(gòu)成法律障礙，具體表現(xiàn)為：

一、現(xiàn)行《公司法》在創(chuàng)業(yè)投資基金組織構(gòu)架、資金募集以及創(chuàng)業(yè)投資運作與退出等環(huán)節(jié)上的不適應(yīng)性

1.現(xiàn)行《公司法》在創(chuàng)業(yè)投資基金組織構(gòu)架、資金募集及創(chuàng)業(yè)投資運作與退出等環(huán)節(jié)上的不適應(yīng)性。

（1）不利于創(chuàng)業(yè)投資（基金）公司采用多樣化的委托管理方式。創(chuàng)業(yè)投資公司所體現(xiàn)的法律關(guān)系是一種委托—關(guān)系，這種委托—關(guān)系既可以體現(xiàn)在董事會與其經(jīng)理班子之間，也可以體現(xiàn)在公司董事會與另一個專業(yè)的投資顧問公司之間。尤其是隨著創(chuàng)業(yè)投資家隊伍的發(fā)育成熟，一些規(guī)模較小的創(chuàng)業(yè)投資公司完全可以委托別的創(chuàng)業(yè)投資公司或創(chuàng)業(yè)投資顧問公司代為其管理資產(chǎn)。這樣，既可以避免因為自身資本規(guī)模小、難以請到一流的創(chuàng)業(yè)投資管理團(tuán)隊的問題，又可以提高創(chuàng)業(yè)投資管理的規(guī)模效應(yīng)。但現(xiàn)行《公司法》卻僅僅為董事會與經(jīng)理班子之間的委托—關(guān)系提供了法律依據(jù)。

（2）多重公司行政機(jī)關(guān)可能導(dǎo)致創(chuàng)業(yè)投資（基金）公司過高的制度成本。隨著現(xiàn)代企業(yè)制度的發(fā)展，世界各國的公司法律都已實現(xiàn)權(quán)力結(jié)構(gòu)中心從傳統(tǒng)“股東大會中心主義”向現(xiàn)代“董事會中心主義”的轉(zhuǎn)變。為了更好發(fā)揮經(jīng)理人員的專家管理的積極性，在完善法人治理機(jī)制的前提下，正在賦予經(jīng)理人員更多的經(jīng)營自。為了提高運轉(zhuǎn)效率、降低運作成本，可以授權(quán)股東大會自行決定精簡不必要的公司行政機(jī)關(guān)。例如，當(dāng)公司委托其他機(jī)構(gòu)管理資產(chǎn)時，公司董事會在很大程度上就同時起著監(jiān)事會的作用，因此，自然可以不再設(shè)監(jiān)事會。但是，按照現(xiàn)行《公司法》，創(chuàng)業(yè)投資（基金）公司一律必須同時設(shè)立董事會和監(jiān)事會，這不僅增加了運營成本，也不利于提高投資決策的高效率。

（3）缺乏對經(jīng)理人員或其投資顧問公司的激勵機(jī)制安排。激勵機(jī)制是解決創(chuàng)業(yè)投資基金管理過程中信息高度不對稱性問題的必要制度安排，而現(xiàn)行《公司法》并未為創(chuàng)業(yè)投資（基金）公司可以實行業(yè)績報酬提供法律依據(jù)，從而使得許多國有控股創(chuàng)業(yè)投資公司很難實行國際通行的業(yè)績報酬機(jī)制。

（4）缺乏促進(jìn)創(chuàng)業(yè)投資公司建立責(zé)任約束機(jī)制與成本約束機(jī)制的條款。創(chuàng)業(yè)投資公司除了建立起激勵約束機(jī)制外，還通常必須建立起嚴(yán)格的約束機(jī)制。例如，通過設(shè)立有限的存續(xù)期（通常為10—15年），存續(xù)期一到便予以清盤，使得經(jīng)理人員的經(jīng)營業(yè)績很快就水落石出，從而強(qiáng)化出資人對經(jīng)理人的責(zé)任約束。通過規(guī)定固定的“管理運營費用”，約束經(jīng)理人員將開支控制在一定幅度，從而建立起成本約束機(jī)制。但現(xiàn)行《公司法》卻缺乏針對創(chuàng)業(yè)投資公司特點的類似條款，從而使得一些創(chuàng)業(yè)投資公司有可能通過做假賬的方式將虧損無限期地掩蓋。一些創(chuàng)業(yè)投資公司剛剛成立，首先想到的就是購買豪華寫字樓和汽車，肆意揮霍投資人的錢。

2.現(xiàn)行《公司法》在創(chuàng)業(yè)投資基金的資金募集環(huán)節(jié)上的不適應(yīng)性。

如前所述，創(chuàng)業(yè)投資（基金）公司通常只能以私募方式設(shè)立，但按照現(xiàn)行《公司法》，創(chuàng)業(yè)投資（基金）公司卻無法以私募方式設(shè)立。盡管《公司法》規(guī)定股份有限公司可以按“募集方式”設(shè)立，但這里所謂“募集方式”特指“公開募集”；除“公開募集”外，股份有限公司就只能按“發(fā)起方式”設(shè)立。對有限責(zé)任公司，則只能采取“出資方式”設(shè)立。就加工貿(mào)易類企業(yè)而言，只能以“發(fā)起方式”、“出資方式”設(shè)立倒也并不構(gòu)成大的法律障礙。因為，加工貿(mào)易類企業(yè)通?？梢韵扔缮贁?shù)幾個創(chuàng)業(yè)者以共同出資方式或共同發(fā)起方式設(shè)立后，再逐步增資擴(kuò)股。然而。對創(chuàng)業(yè)投資（基金）公司而言，在設(shè)立伊始通常就需要一定的資本規(guī)模，而僅僅靠少數(shù)幾個投資者以共同出資方式或以共同發(fā)起方式設(shè)立則較難形成規(guī)模，所以，往往還需要由更多的并不參與具體設(shè)立事宜的投資者的投資。但由于這兩類不同投資者在公司設(shè)立過程中所實際擁有的權(quán)利并不完全相同（具體參與設(shè)立事宜的投資者擁有更多支配權(quán)，不參與設(shè)立事宜的投資者的權(quán)利則較易受到侵害），因此，如果不通過相應(yīng)的制度安排（如參與設(shè)立事宜的投資者應(yīng)受到必要的監(jiān)督并履行更多義務(wù)）來均衡這種權(quán)利上的不平等，就很難吸引更多投資者的參與?，F(xiàn)行《公司法》正是由于對出資方式和發(fā)起方式的規(guī)定過于籠統(tǒng)，才導(dǎo)致難以吸引民間資本加盟。目前已經(jīng)設(shè)立的各類創(chuàng)業(yè)投資（基金）公司主要僅限于少數(shù)幾家企業(yè)尤其是國有企業(yè)共同出資或共同發(fā)起，其原因即緣于此。

3.現(xiàn)行《公司法》在創(chuàng)業(yè)投資的投資運作環(huán)節(jié)上的不適應(yīng)性。

（1）沒有為創(chuàng)業(yè)投資（基金）公司的資本最低限額提供法律依據(jù)。為了保證公司擁有一定的責(zé)任能力并達(dá)到一定的經(jīng)營規(guī)模，現(xiàn)行《公司法》按照公司的不同性質(zhì)，對有限責(zé)任公司和股份有限公司的最低資本限額做了規(guī)定。特定行業(yè)的有限責(zé)任公司和股份有限公司注冊資本最低限額需要高于所定限額的，由法律、行政法規(guī)另行規(guī)定。創(chuàng)業(yè)投資公司作為一種專門從事資本經(jīng)營的特殊類型的公司，顯然屬于需要對其最低資本限額另行做出特別規(guī)定之例。但由于目前沒有相應(yīng)的法規(guī)來對其最低資本限額做出特別規(guī)定，導(dǎo)致目前一些地方性創(chuàng)業(yè)投資公司的資本規(guī)模過小。有些創(chuàng)業(yè)投資公司只有幾百萬的資本，由于抗風(fēng)險能力極低，很難進(jìn)行有效的組合投資，只能做一些短平快的項目。

（2）實收資本制度造成創(chuàng)業(yè)投資公司的資本閑置。按照《公司法》第二十三條第一款規(guī)定，“有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東實繳的出資額”。按照第七十八條第一款規(guī)定，“股份有限公司的注冊資本為公司登記機(jī)關(guān)登記的實收股本總額”。應(yīng)該說，在中國現(xiàn)行社會信用狀況與法律制度環(huán)境下，這種實收資本制度還是有一定合理性的。盡管它有可能導(dǎo)致資金閑置，但對于一般加工貿(mào)易類公司而言，這個問題并不是很突出。因為加工貿(mào)易類公司完全可以以較小資本金注冊，然后再慢慢增資。然而，對于創(chuàng)業(yè)投資公司而言，一方面需要一定的資本規(guī)模才具有抗風(fēng)險能力；另一方面如果按照現(xiàn)行的實收資本制將所有資本在注冊時一次性注入，就必然導(dǎo)致資金閑置問題。

（3）對外投資限制與創(chuàng)業(yè)投資（基金）公司的設(shè)立宗旨相違背?，F(xiàn)行《公司法》第十二條所規(guī)定：“公司向其他有限責(zé)任公司，股份有限公司投資的，除國務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司外，所累計投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)的百分之五十?！边@一規(guī)定不僅不適合于大型公司開展“公司附屬創(chuàng)業(yè)”活動，更不適合于創(chuàng)業(yè)投資公司充分發(fā)揮其應(yīng)有的投資能力。因為，創(chuàng)業(yè)投資公司通常是以自有資本對外投資，即使對外少量借款也能控制在適當(dāng)范圍；而且創(chuàng)業(yè)投資公司的唯一目的就是通過對外投資來獲取資本增值，而不是如加工貿(mào)易類公司那樣對外投資只是副業(yè)，主業(yè)仍是從事產(chǎn)品經(jīng)營。所以，要求創(chuàng)業(yè)投資（基金）公司對外累計投資額不得超過其凈資產(chǎn)的百分之五十不僅沒有必要，也有違其設(shè)立的初衷。

（4）沒有為以特別股票方式投資創(chuàng)業(yè)企業(yè)提供法律依據(jù)。與創(chuàng)業(yè)投資能夠以可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股等特別股權(quán)方式進(jìn)行投資相適應(yīng)，創(chuàng)業(yè)企業(yè)應(yīng)當(dāng)可以向創(chuàng)業(yè)投資機(jī)構(gòu)發(fā)行特別股票。但我國現(xiàn)行《公司法》目前還只是為公司發(fā)行普通股提供依據(jù)。盡管按照《公司法》第一百三十五條規(guī)定，公司發(fā)行除普通股以外的股票可以由國務(wù)院另行規(guī)定，但迄今為止，國務(wù)院并沒有就公司發(fā)行特別股票作出過規(guī)定。在這種法律環(huán)境下，如果創(chuàng)業(yè)投資公司以可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股等形式進(jìn)行投資，就必然面臨缺乏法律保護(hù)的問題。

（5）沒有為創(chuàng)業(yè)投資公司的組合投資方式提供法律規(guī)范。由于《公司法》未能針對創(chuàng)業(yè)投資公司制定組合投資規(guī)范，導(dǎo)致了不少創(chuàng)業(yè)投資公司在實際運行中演變成了投資控股公司。

4.現(xiàn)行《公司法》在創(chuàng)業(yè)投資的投資退出環(huán)節(jié)上的不適應(yīng)性。

按照1999年《公司法》修改前的有關(guān)條款，公司只有具備了3年持續(xù)盈利業(yè)績后方可公開發(fā)行股票并上市。這種高門檻顯然既不利于高速成長中的創(chuàng)業(yè)企業(yè)通過公開上市的方式融資，也不利創(chuàng)業(yè)投資快速實現(xiàn)退出。盡管1999年底在修改《公司法》時規(guī)定“高新技術(shù)企業(yè)可另行規(guī)定”，但由于無法對“高新技術(shù)”進(jìn)行準(zhǔn)確的法律界定，也不宜以科技含量作為公司能否上市的標(biāo)準(zhǔn)，所以，這種修改并沒有任何實際意義。在這種情況下，有關(guān)部門不得不決定分兩步建成創(chuàng)業(yè)板，即第一步在《公司法》等法律法規(guī)的框架內(nèi)推出“中小企業(yè)板”，待《公司法》修改后再降低門檻建成真正意義上的創(chuàng)業(yè)板。

二、《合伙企業(yè)法》在創(chuàng)業(yè)投資基金組織結(jié)構(gòu)和資金來源環(huán)節(jié)上的不適應(yīng)性

1.在創(chuàng)業(yè)投資基金組織結(jié)構(gòu)環(huán)節(jié)上的不適應(yīng)性。

目前國際上的合伙企業(yè)立法紛紛借鑒公司的三大機(jī)制來實現(xiàn)合伙企業(yè)的自我完善：一是賦予合伙企業(yè)以法律實體的地位，便于合伙企業(yè)更好地行使民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)；二是允許合伙人會議在一定程度上發(fā)揮類似公司股東大會的作用，從而使所有合伙人都能在一定條件下參與合伙事務(wù)的重大決策；三是允許合伙人對合伙進(jìn)行派生訴訟，從而更好地保護(hù)各類合伙人的權(quán)益。但我國現(xiàn)行的《合伙企業(yè)法》還僅僅停留于為律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所和小作坊式的加工貿(mào)易類企業(yè)提供法律規(guī)范的地步，無法滿足創(chuàng)業(yè)投資基金對企業(yè)組織結(jié)構(gòu)的要求。

2.在創(chuàng)業(yè)投資基金的資金來源環(huán)節(jié)上的不適應(yīng)性。

按照現(xiàn)行的《合伙企業(yè)法》，創(chuàng)業(yè)投資基金如果按合伙形式設(shè)立的話，就只能按普通合伙企業(yè)形式，而無法按有限合伙企業(yè)形式設(shè)立。由于合伙人僅僅限于自然人，從而使得最適合創(chuàng)業(yè)投資基金特點的機(jī)構(gòu)投資者無法參與創(chuàng)業(yè)投資合伙基金。由于《合伙企業(yè)法》要求所有合伙人必須對合伙企業(yè)承擔(dān)無限責(zé)任，使得并不具體參與合伙事務(wù)的合伙人由于懼怕承擔(dān)無限連帶責(zé)任而不敢投資于合伙企業(yè)。

三、《證券法》在創(chuàng)業(yè)投資基金的資金募集環(huán)節(jié)上的不適應(yīng)性

私募作為一種與公募相對應(yīng)的直接融資方式，在西方資本市場上占有不可或缺的半壁江山。由于私募市場上的投資者通常具有較強(qiáng)風(fēng)險承受能力和較高風(fēng)險鑒別能力，所以，只需規(guī)定投資者的資格，以確定誰是“合格投資者”，投資風(fēng)險就完全可以由投資者自行承擔(dān)。對發(fā)行主體，則通常是豁免審查。由于通過私募發(fā)行的證券仍然屬于證券范疇，因而在國外普遍通過《證券法》等法律一方面規(guī)定“合格投資者”的條件，另一方面設(shè)立“發(fā)行主體豁免審查”條款。這樣，既充分發(fā)揮成熟投資者的風(fēng)險自擔(dān)作用，又能回避政府的行政干預(yù)，而且還能確保正常的市場秩序。但在我國，由于出臺較早的《公司法》沒有為公司私下發(fā)行股票等票券提供法律依據(jù)，導(dǎo)致后來出臺的《證券法》也僅限于對公開發(fā)行證券進(jìn)行相應(yīng)的規(guī)定，對包括創(chuàng)業(yè)投資（基金）公司股票在內(nèi)的各類證券的私募則未能設(shè)置任何規(guī)范性條款。因此，創(chuàng)業(yè)投資（基金）公司的私募得不到《證券法》的法律支撐。

四、《保險法》、《銀行法》等法律法規(guī)在創(chuàng)業(yè)投資的資金來源環(huán)節(jié)上的不適應(yīng)性

根據(jù)1995年頒布的《中華人民共和國保險法》第一百零四條第二款規(guī)定，“保險公司的資金運用，限于在銀行存款、買賣政府債券、金融債券和國務(wù)院規(guī)定的其他資金運用形式”。盡管根據(jù)“國務(wù)院規(guī)定的其他資金運用形式”這一活口，經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，目前保險資金可以部分地通過證券投資基金間接投資于證券市場，但要使之能夠通過創(chuàng)業(yè)投資（基金）企業(yè)間接從事創(chuàng)業(yè)投資，則又受第三款“保險公司的資金不得用于設(shè)立證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)和向企業(yè)投資”的限制。盡管2002年我國對保險法作了一些修訂，但修訂后的保險法依然禁止保險資金用于設(shè)立證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)和保險業(yè)以外的企業(yè)。

依據(jù)1995年頒布的《中華人民共和國商業(yè)銀行法》第四十三條規(guī)定，“商業(yè)銀行在中華人民共和國境內(nèi)不得從事信托投資和股票業(yè)務(wù)，不得投資于非自用不動產(chǎn)……不得向非銀行金融機(jī)構(gòu)和企業(yè)投資”。2003年，該條雖然被修訂為“商業(yè)銀行在中華人民共和國境內(nèi)不得從事信托投資和證券經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)，不得向非自用不動產(chǎn)投資或者向非銀行金融機(jī)構(gòu)和企業(yè)投資，但國家另有規(guī)定的除外”，然而，由于目前并沒有為商業(yè)銀行可以向創(chuàng)業(yè)投資（基金）企業(yè)投資制定特別規(guī)定，使得商業(yè)銀行還無法成為創(chuàng)業(yè)投資資本的現(xiàn)實來源。

尤其是在利用外資來我國設(shè)立中外合資創(chuàng)業(yè)投資公司方面，更是存在許多的障礙。本來，國外資金通過創(chuàng)業(yè)投資公司來我國從事創(chuàng)業(yè)投資，在性質(zhì)上已經(jīng)不同于外商直接來我國投資辦廠或是設(shè)立以投資辦廠為目的的產(chǎn)業(yè)投資控股公司。后者是一種直接投資行為，可能直接控制國內(nèi)企業(yè)，涉及國家經(jīng)濟(jì)安全問題；前者卻只是一種財務(wù)性投資，即投資的目的僅僅是為了從財務(wù)上獲得資本增值，一旦所投資企業(yè)發(fā)育成熟不再具有高成長性時就會立即撤出，因而不會造成對所投資企業(yè)的控制，不涉及國家經(jīng)濟(jì)安全問題。就此而言，以創(chuàng)業(yè)投資方式吸引外資可以說是引進(jìn)外資的一種最佳方式，但是，由于我們對外資以創(chuàng)業(yè)投資方式來中國投資的意義缺乏足夠認(rèn)識，導(dǎo)致不僅沒有任何鼓勵性政策，反而對其存在著種種歧視。例如，在我國設(shè)立的生產(chǎn)性外商投資企業(yè)可以享受各種稅收優(yōu)惠政策，但根據(jù)2003年出臺的《關(guān)于外商投資創(chuàng)業(yè)投資公司繳納企業(yè)所得稅有關(guān)稅收問題的通知》，外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)卻“不得享受稅法規(guī)定的生產(chǎn)性外商投資企業(yè)的有關(guān)稅收優(yōu)惠待遇”。］

建立健全我國創(chuàng)業(yè)投資法律體系的對策

借鑒國際經(jīng)驗，結(jié)合我國實際，當(dāng)前應(yīng)當(dāng)從以下五個方面加快建立健全創(chuàng)業(yè)投資法律體系。

1.盡快出臺《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)暫行辦法》，部分解決創(chuàng)投基金的設(shè)立與投資運作問題。

從根本上講，必須對《公司法》和《合伙企業(yè)法》進(jìn)行全面修訂，才能徹底解決以公司和有限合伙形式設(shè)立與運作創(chuàng)業(yè)投資基金的法律問題。但是，由于全面修訂《公司法》和《合伙企業(yè)法》非一日之功，比較現(xiàn)實的選擇便是根據(jù)《公司法》中的“國務(wù)院另行規(guī)定”條款，另行制定《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)暫行辦法》，以部分解決創(chuàng)業(yè)投資基金按公司形式設(shè)立與運作的法律依據(jù)問題。

為適應(yīng)創(chuàng)業(yè)投資（基金）公司對組織結(jié)構(gòu)的要求，一是可以在現(xiàn)行《公司法》框架下，制定允許創(chuàng)司可以聘請投資顧問機(jī)構(gòu)等法人擔(dān)任“經(jīng)理”的條款，以實現(xiàn)創(chuàng)司的委托管理。二是在《公司法》的基本原則下，分清董事會和經(jīng)理班子（或受托管理的投資顧問機(jī)構(gòu)）的權(quán)利義務(wù)，通過賦予后者更多的經(jīng)營權(quán)來提高投資決策效率。三是規(guī)定創(chuàng)業(yè)投資公司實行業(yè)績報酬的條件與方式，幫助創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)建立激勵機(jī)制。四是規(guī)定創(chuàng)業(yè)投資公司可以事先設(shè)定固定的存續(xù)期限和管理運營費用比例，從而為創(chuàng)業(yè)投資公司建立有效的風(fēng)險約束機(jī)制和成本約束機(jī)制提供法律依據(jù)，由于《公司法》并沒有禁止可以設(shè)定如上規(guī)定，所以，通過制定《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)暫行辦法》來設(shè)置如上條款，并不違背《公司法》。

同上道理，為適應(yīng)創(chuàng)業(yè)投資（基金）公司募集資本的要求，可考慮創(chuàng)業(yè)投資公司在發(fā)起設(shè)立和出資設(shè)立過程中，由“主要發(fā)起人”和“主要出資人”對創(chuàng)業(yè)投資公司的設(shè)立承擔(dān)主要責(zé)任，從而在一定程度上抵補(bǔ)“主要發(fā)起人”和“一般發(fā)起人”、“主要出資人”與“一般出資人”存在權(quán)利義務(wù)不對稱性的問題。

為了適應(yīng)創(chuàng)業(yè)投資（基金）公司的投資運作要求，一是可以依據(jù)“國務(wù)院另行規(guī)定”條款，設(shè)定創(chuàng)業(yè)投資公司在設(shè)立之初即要求一定規(guī)模的資本額，從而確保創(chuàng)業(yè)投資公司具有起碼的抗風(fēng)險能力。二是實行與實收資本制并不必然沖突的認(rèn)可資本制，即允許創(chuàng)司在設(shè)立之初必須注冊一定規(guī)模資本的前提下，可以在運作過程中隨時增資擴(kuò)股，每一次增資擴(kuò)股之后只需報管理部門認(rèn)可，而無需經(jīng)管理部門審查批準(zhǔn)。這樣，既減少了審批環(huán)節(jié)，又不至于導(dǎo)致資本閑置。三是可以依據(jù)現(xiàn)行《公司法》所設(shè)置的“國務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司”可以不受對外投資比例限制的條款，明確“創(chuàng)業(yè)投資公司可以以全額資本對外投資”，從而更充分地發(fā)揮創(chuàng)業(yè)投資公司的投資功能。四是根據(jù)《公司法》的“國務(wù)院可以對公司發(fā)行本法規(guī)定的股票以外的其他種類股票，另行作出規(guī)定”條款，明確創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)所投資的企業(yè)可以對創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)發(fā)行“可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股”，“特別投票權(quán)普通股”等特殊類型的股票，以促進(jìn)創(chuàng)司以股權(quán)形式進(jìn)行投資，并為所投資企業(yè)提供增值服務(wù)。五是在組合投資規(guī)范方面，以創(chuàng)業(yè)投資公司對單個企業(yè)的投資不得超過創(chuàng)司總資產(chǎn)的15％較為合適。這樣，既避免其蛻化為產(chǎn)業(yè)投資性質(zhì)的控股公司，又使創(chuàng)業(yè)投資公司能夠相對集中地投資。

2.積極穩(wěn)妥地推進(jìn)《公司法》和《合伙企業(yè)法》相關(guān)條款的修訂工作。

如果《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)暫行辦法》能夠盡快出臺，則可以比較從容地在《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)暫行辦法》實施過程中，結(jié)合創(chuàng)業(yè)投資的特點，研究如何修訂《公司法》和《合伙企業(yè)法》。在修訂《公司法》時，應(yīng)積極研究借鑒國際公司立法中的“所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分立”原則，適當(dāng)下放董事會的權(quán)力，以便更充分地發(fā)揮基金管理人的作用。對于另行委托專業(yè)性管理顧問公司管理的創(chuàng)業(yè)投資公司，創(chuàng)業(yè)投資公司可以不再設(shè)立監(jiān)事會，而是由董事會代行監(jiān)事會之職，從而降低創(chuàng)業(yè)投資公司的制度成本。在修改《合伙企業(yè)法》時，應(yīng)當(dāng)借鑒國際社會有限合伙立法的經(jīng)驗，允許新創(chuàng)設(shè)的有限合伙制度從起步伊始即可借鑒公司的制度優(yōu)勢來實現(xiàn)自我改造，從而較好地克服傳統(tǒng)有限合伙制度的弊端。一是明確有限合伙的法律實體地位，以便有限合伙企業(yè)能夠獨立行使民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù)和責(zé)任。二是強(qiáng)化合伙人會議制度，使之有條件地發(fā)揮類似公司股東會議和董事會的作用，以便有限合伙人可以在一定程度上參與合伙事務(wù)，三是借鑒美國的“有限責(zé)任有限合伙”經(jīng)驗，在特定條件下允許普通合伙人也只需承擔(dān)有限責(zé)任。四是借鑒引進(jìn)美國公司的“派生訴訟”制度，允許有限合伙人對合伙企業(yè)進(jìn)行訴訟，從而更好地保護(hù)有限合伙的權(quán)益。

3.修訂《證券法》，從根本上解決創(chuàng)業(yè)投資基金的私募問題。

在適當(dāng)時機(jī)修訂《公司法》，允許公司可以私募股本的同時，借鑒國外制定《證券法》的經(jīng)驗，在我國的《證券法》中規(guī)定各類證券的私募方式和募集對象，以切實保護(hù)投資者權(quán)益。在國內(nèi)尚未建立起個人財產(chǎn)登記制度的情況下，可以考慮通過設(shè)立最低投資額度（比如500萬元人民幣），來確保只有相對富有的個人或機(jī)構(gòu)成為私募對象，為了避免私募范圍過大，還可設(shè)定投資者人數(shù)不超過100人。

4.進(jìn)一步修訂保險法、銀行法，拓寬創(chuàng)業(yè)投資的資金來源。

隨著國內(nèi)保險資金運用越來越成為突出問題，以及保險機(jī)構(gòu)風(fēng)險管理水平的提高，應(yīng)不失時機(jī)地進(jìn)一步修訂《保險法》，允許保險公司可以以不超過5％的比例，將資金投資入股到創(chuàng)業(yè)投資公司或通過委托創(chuàng)業(yè)投資公司、創(chuàng)業(yè)投資顧問公司運作。在國內(nèi)銀行體系建立現(xiàn)代企業(yè)制度后，還應(yīng)進(jìn)一步修改《商業(yè)銀行法》，允許商業(yè)銀行可以將它的資本金投資入股到創(chuàng)業(yè)投資公司或通過委托創(chuàng)業(yè)投資公司、創(chuàng)業(yè)投資顧問公司運作。在《商業(yè)銀行法》未進(jìn)一步修訂前，可考慮通過《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)暫行辦法》這種特別行政法規(guī)，允許銀行以不超過5％的資本投資于創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)。此外，應(yīng)盡快修訂有關(guān)外商投資的規(guī)定，鼓勵外商以創(chuàng)業(yè)投資方式來我國投資。

5.結(jié)合“分步推進(jìn)創(chuàng)業(yè)板市場建設(shè)”的進(jìn)程，修訂《公司法》中的公司首次公開招股條件款項，為建成真正意義上的創(chuàng)業(yè)板掃除法律障礙。

在“中小企業(yè)板”試運行一段時間后，應(yīng)及時總結(jié)經(jīng)驗，研究制定一個比較適宜的創(chuàng)業(yè)板上市資格標(biāo)準(zhǔn)，并基于該標(biāo)準(zhǔn)修改《公司法》，以便更多具有成長性的創(chuàng)業(yè)企業(yè)能夠通過創(chuàng)業(yè)板融資，并更充分地發(fā)揮創(chuàng)業(yè)板市場對于創(chuàng)業(yè)投資退出的作用。

我們相信，通過以上五個方面的工作，我國的創(chuàng)業(yè)投資法律體系一定能夠扎扎實實地構(gòu)建起來。至于國內(nèi)不少人士正在呼吁制定《風(fēng)險投資法》，則既不具有可行性，也沒有必要性。一方面，由于任何一部法律的調(diào)整范圍都只能限于可以準(zhǔn)確界定的對象，所以將包括“非組織化的創(chuàng)業(yè)投資”在內(nèi)的各種形態(tài)創(chuàng)業(yè)投資都囊括進(jìn)《風(fēng)險投資法》就勢必?zé)o法操作。另一方面，除了對創(chuàng)業(yè)投資基金這種組織化的創(chuàng)業(yè)投資需要通過制定《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)暫行辦法》之類的法律法規(guī)來調(diào)整它的組織結(jié)構(gòu)外，對各種“非組織化的創(chuàng)業(yè)投資”則只需修訂相關(guān)法律法規(guī)就足矣。

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