導(dǎo)語：如何才能寫好一篇經(jīng)濟合同法全文，這就需要搜集整理更多的資料和文獻，歡迎閱讀由公務(wù)員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

各省、自治區(qū)、直轄市人民政府，國務(wù)院各部委、各直屬機構(gòu)：

近年來，非法發(fā)行股票和非法經(jīng)營證券業(yè)務(wù)（以下簡稱非法證券活動）在我國部分地區(qū)時有發(fā)生，個別地區(qū)甚至出現(xiàn)蔓延勢頭，嚴重危害社會穩(wěn)定和金融安全。為貫徹落實公司法和證券法有關(guān)規(guī)定，維護證券市場正常秩序和廣大投資者的合法權(quán)益，經(jīng)國務(wù)院同意，現(xiàn)就嚴厲打擊非法證券活動有關(guān)問題通知如下：

一、提高認識，統(tǒng)一思想，堅決遏制非法證券活動蔓延勢頭

非法證券活動具有手段隱蔽、欺騙性強、蔓延速度快、易反復(fù)等特點，涉及人數(shù)眾多，投資者多為退休人員、下崗職工等困難群眾，容易引發(fā)。當(dāng)前，非法證券活動的主要形式為：一是編造公司即將在境內(nèi)外上市或股票發(fā)行獲得政府部門批準(zhǔn)等虛假信息，誘騙社會公眾購買所謂“原始股”；二是非法中介機構(gòu)以“投資咨詢機構(gòu)”、“產(chǎn)權(quán)經(jīng)紀公司”、“外國資本公司或投資公司駐華代表處”的名義，未經(jīng)法定機關(guān)批準(zhǔn)，向社會公眾非法買賣或買賣未上市公司股票；三是不法分子以證券投資為名，以高額回報為誘餌，詐騙群眾錢財。

地方各級人民政府、國務(wù)院有關(guān)部門要進一步統(tǒng)一思想，高度重視，充分認識非法證券活動的危害性，增強政治責(zé)任感。要完善打擊非法證券活動的政策法規(guī)和聯(lián)合執(zhí)法機制，查處一批大案要案，依法追究有關(guān)人員的責(zé)任，建立健全防范和打擊非法證券活動的長效機制，從根本上遏制非法證券活動蔓延勢頭。

二、明確分工，加強配合，形成打擊非法證券活動的執(zhí)法合力

為加強組織領(lǐng)導(dǎo)，由證監(jiān)會牽頭，公安部、工商總局、銀監(jiān)會并邀請高法院、高檢院等有關(guān)單位參加，成立打擊非法證券活動協(xié)調(diào)小組，負責(zé)打擊非法證券活動的組織協(xié)調(diào)、政策解釋、性質(zhì)認定等工作。協(xié)調(diào)小組辦公室設(shè)在證監(jiān)會。證監(jiān)會要組織專門機構(gòu)和得力人員，明確職責(zé)，加強溝通，與相關(guān)部門和省級人民政府建立反應(yīng)靈敏、配合密切、應(yīng)對有力的工作機制。

非法證券活動查處和善后處理工作按屬地原則由各省、自治區(qū)、直轄市及計劃單列市人民政府負責(zé)。非法證券活動經(jīng)證監(jiān)會及其派出機構(gòu)認定后，省級人民政府要負責(zé)做好本地區(qū)案件查處和處置善后工作。涉及多個?。▍^(qū)、市）的，由公司注冊地的省級人民政府牽頭負責(zé)，相關(guān)省（區(qū)、市）要予以積極支持配合。發(fā)現(xiàn)涉嫌犯罪的，應(yīng)及時移送公安機關(guān)立案查處，并依法追究刑事責(zé)任。未構(gòu)成犯罪的，由證券監(jiān)管部門、工商行政管理部門根據(jù)各自職責(zé)依法作出行政處罰。

地方各級人民政府要高度重視，統(tǒng)籌安排，周密部署，建立起群眾舉報、媒體監(jiān)督、日常監(jiān)管和及時查處相結(jié)合的非法證券活動防范和預(yù)警機制，制訂風(fēng)險處置預(yù)案。對近年來案件多發(fā)的地區(qū)，有關(guān)地方人民政府要迅速開展查處、取締工作，果斷處置，集中查處一批典型案件并公開報道，震懾犯罪分子，教育人民群眾，維護社會穩(wěn)定。

三、明確政策界限，依法進行監(jiān)管

（一）嚴禁擅自公開發(fā)行股票。向不特定對象發(fā)行股票或向特定對象發(fā)行股票后股東累計超過200人的，為公開發(fā)行，應(yīng)依法報經(jīng)證監(jiān)會核準(zhǔn)。未經(jīng)核準(zhǔn)擅自發(fā)行的，屬于非法發(fā)行股票。

（二）嚴禁變相公開發(fā)行股票。向特定對象發(fā)行股票后股東累計不超過200人的，為非公開發(fā)行。非公開發(fā)行股票及其股權(quán)轉(zhuǎn)讓，不得采用廣告、公告、廣播、電話、傳真、信函、推介會、說明會、網(wǎng)絡(luò)、短信、公開勸誘等公開方式或變相公開方式向社會公眾發(fā)行。嚴禁任何公司股東自行或委托他人以公開方式向社會公眾轉(zhuǎn)讓股票。向特定對象轉(zhuǎn)讓股票，未依法報經(jīng)證監(jiān)會核準(zhǔn)的，轉(zhuǎn)讓后，公司股東累計不得超過200人。

（三）嚴禁非法經(jīng)營證券業(yè)務(wù)。股票承銷、經(jīng)紀（買賣）、證券投資咨詢等證券業(yè)務(wù)由證監(jiān)會依法批準(zhǔn)設(shè)立的證券機構(gòu)經(jīng)營，未經(jīng)證監(jiān)會批準(zhǔn)，其他任何機構(gòu)和個人不得經(jīng)營證券業(yè)務(wù)。

違反上述三項規(guī)定的，應(yīng)堅決予以取締，并依法追究法律責(zé)任。

證監(jiān)會要根據(jù)公司法和證券法有關(guān)規(guī)定，盡快研究制訂有關(guān)公開發(fā)行股票但不在證券交易所上市的股份有限公司（以下簡稱非上市公眾公司）管理規(guī)定，明確非上市公眾公司設(shè)立和發(fā)行的條件、發(fā)行審核程序、登記托管及轉(zhuǎn)讓規(guī)則等，將非上市公眾公司監(jiān)管納入法制軌道。

四、加強輿論引導(dǎo)和對投資者教育

證監(jiān)會、公安部等有關(guān)部門要指導(dǎo)地方各級人民政府，廣泛利用報紙、電視、廣播、互聯(lián)網(wǎng)等傳媒手段，多方位、多角度地宣傳非法證券活動的表現(xiàn)形式、特點、典型案例及其嚴重危害，提高廣大投資者對非法證券活動的風(fēng)險意識和辨別能力，預(yù)防非法證券活動的發(fā)生，防患于未然。

中華人民共和國國務(wù)院辦公廳

2006年12月12日

新華社北京2006年12月21日訊，中國證監(jiān)會將會同地方各級人民政府依法打擊非法發(fā)行股票和非法經(jīng)營證券業(yè)務(wù)活動，以維護證券市場秩序，保護投資者的合法利益。

據(jù)中國證監(jiān)會介紹，近來一些不法機構(gòu)和個人，編造虛假信息，以高額回報為誘餌，兜售所謂“原始股”“將在海外上市的股票”等，誘騙群眾購買。這類侵害投資者合法權(quán)益的非法發(fā)行股票和非法經(jīng)營證券業(yè)務(wù)活動在全國各地都有發(fā)生，在部分地區(qū)還有蔓延之勢，嚴重影響社會穩(wěn)定和金融安全。

從證券監(jiān)管部門和公安機關(guān)掌握的情況看，2006年以來涉及非法證券活動的各類來信、來電、來訪達數(shù)千起，較去年同期成倍增長。

上述非法發(fā)行股票企業(yè)大部分來自中西部地區(qū)，非法從事證券業(yè)務(wù)的中介機構(gòu)大多集中在沿海發(fā)達地區(qū)。非法證券活動的突出特點有：涉案地域范圍廣、金額大、情況復(fù)雜；資產(chǎn)易被轉(zhuǎn)移、證據(jù)易被銷毀、人員易潛逃；花樣不斷翻新，隱蔽性強、欺騙性大；大多涉嫌多項違法犯罪行為，社會危害巨大；投資者多為退休人員、下崗職工等社會困難群體，承受損失的能力和心理承受力較脆弱。

篇2

甲方： 代表人： 身份證號： 電話：

乙方： 代表人： 身份證號： 電話：

20XX年2月25日早晨，乙方為甲方運貨，在重慶到成都高速路途中不慎翻車，將甲方貨物損壞，給甲方造成xx人民幣的損失，現(xiàn)甲乙雙方根據(jù)各自的過失程度經(jīng)雙方充分協(xié)商后自愿達成如下協(xié)議：

一、乙方自愿賠償甲方貨物損失費人民幣。

二、乙方以給甲方運貨的方式抵扣甲方貨物損失費，甲方將扣除每次運輸費用的40%，直至扣完為止；若到五月底還未扣完，乙方將以現(xiàn)金的方式支付剩余的費用給甲方。

三、乙方履行賠償義務(wù)后，甲方保證就此事不再以任何形式、任何理由向乙方提出任何賠償費用要求。

四、本協(xié)議為雙方平等自愿協(xié)商的結(jié)果，是雙方真實意思表示，且公平合理。

五、本協(xié)議內(nèi)容甲乙雙方已經(jīng)全文閱讀且理解無誤，甲乙雙方明白違反本協(xié)議所涉及后果，甲乙雙方對此協(xié)議處理結(jié)果表示完全滿意。

六、本協(xié)議書一式兩份，雙方各執(zhí)一份，經(jīng)雙方簽字或按手印后生效，雙方代表人應(yīng)以此為據(jù)，全面切實履行本協(xié)議，不得再以任何理由糾纏。

甲方代表人簽字：

乙方代表人簽字：

日期： 年 月 日

相關(guān)知識：運輸貨物合同損失賠償

1、違約金

違約金就是在一方違約時向另一方支付約定的違約金。這是合同違約責(zé)任最常見的形式。按照《合同法》的規(guī)定，違約金是由當(dāng)事人在合同中事先約定的、當(dāng)一方違約時應(yīng)向另一方當(dāng)事人給付一定金額的貨幣。違約金具有以下特征：

第一，違約金是由當(dāng)事人約定的。我國原《經(jīng)濟合同法》規(guī)定了法定違約金，即發(fā)生違約時，由法律直接規(guī)定違約金的數(shù)額。新《合同法》規(guī)定違約金由當(dāng)事人自由約定，取消了法定違約金，這是合理的。因為合同的內(nèi)容是千百萬化的，違約金由立法者詳細的規(guī)定是不可能的，由當(dāng)事人約定一方違約時，付給非違約方一定數(shù)額的貨幣，有助于充分發(fā)揮當(dāng)事人的積極性。

第二，違約金的數(shù)額是事先確定的。違約金的數(shù)額由當(dāng)事人在合同中事先確定，當(dāng)一方違約時，非違約方可以按照違約金條款迅速得到補償。

第三，違約金是違約后的補救措施。當(dāng)一方違約時，違約金條款才能生效。沒有違約發(fā)生，違約金條款就不生效。所以，違約金是合同當(dāng)事人違約時的一種補救措施。

第四，違約金具有補償性?！逗贤ā芬?guī)定，約定的違約金，視為違約的損失賠償，但約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當(dāng)減少。也就是說違約金的數(shù)額要與損失賠償額相當(dāng)，因此按照《合同法》的規(guī)定，違約金具有補償性。

正是違約金有以上的特點，我國《合同法》規(guī)定違約金和損失賠償不能并存。當(dāng)違約方承擔(dān)違約金責(zé)任之后，就不再承擔(dān)損失賠償責(zé)任。如果約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加。當(dāng)違約方承擔(dān)損失賠償責(zé)任之后，就不再承擔(dān)違約金責(zé)任。

在鐵路貨物運輸過程中，貨物逾期運到，承運人應(yīng)當(dāng)支付違約金。

2、實際損失

發(fā)生運輸貨物損害賠償時，首先要確定貨物的實際損失，然后才能決定具體的賠償責(zé)任。確定貨物實際損失的原則是：以貨物的實際價值為基礎(chǔ)，加上該批貨物的必要支出的費用。實際價值通常是指貨物的市場價格。按照合同法的規(guī)定，當(dāng)事人對損失有約定的，從約定；沒有約定，按照合同法第61條的規(guī)定又不能確定的，以貨物到達地的市場價格計算實際價值。這里出現(xiàn)三種方式：

第一，約定。約定優(yōu)先。約定的方式通常是托運人聲明貨物的價值，承運人同意后按聲明價值運輸，也就保價運輸。托運人聲明的價值，就應(yīng)當(dāng)認定為貨物的實際價值。

第二，交易習(xí)慣。一般而言，是指托運人購買或者銷售貨物的證明，比如，發(fā)票、銷售憑證等。托運人能夠提供此類證明的，如果沒有相反的證據(jù)否定的，應(yīng)當(dāng)認定為貨物的實際價值。

第三，貨物到達地的市場價格，這個價格實際上包含了銷售利潤。當(dāng)然有的情況下可能出現(xiàn)到達地的價格低于發(fā)出地的價格，但仍應(yīng)以到達地為準(zhǔn)。

在鐵路貨物運輸過程中，貨物發(fā)生損失通常有以下四種情況：即全部滅失、部分滅失、全部損壞、部分損壞四種情況。

第一，貨物全部滅失，其實際損失就是貨物的實際價值，加上運輸費用。

第二，貨物部分滅失，其實際損失就是貨物滅失部分的實際價值，加上這部分價值的運輸費用。

篇3

工程承包可以自己進行賺錢，這個一般都是私人進行承包了，而且這個承包的都是多少有點關(guān)系的，不過工程承包也是有風(fēng)險的，今天小編就給大家分享一下承包合同，希望大家來參考哦

土方工程施工合同協(xié)議書

發(fā)包方:___________________________________________(以下簡稱甲方) 承包方:___________________________________________(以下簡稱乙方) 根據(jù)《中華人民共和國合同法》、《建筑法》和相關(guān)法律法規(guī)等規(guī)定，為明確雙方在工程承包中的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任，確保工程任務(wù)的全面完成，在自愿、平等、互利的原則下，經(jīng)甲乙雙方協(xié)商同意簽訂本合同。

第一條 工程概況

(一) 工程名稱:_華能蔣公嶺風(fēng)電場(48MW)新建工程__

(二) 工程地點:_九江市都昌縣多寶鄉(xiāng)________ _ _

(三) 工程范圍:就華能蔣公嶺風(fēng)電場風(fēng)機基礎(chǔ)及升壓站土石方開挖、鋼筋的加工、混凝土澆筑、基礎(chǔ)環(huán)吊裝等。

第二條 工程價款

(一)合同價款: 本合同采用單價包干決算，即乙方完成合同約定承包范圍內(nèi)全部工程內(nèi)容所需要的人工費、材料費、機械費(含機械設(shè)備等的進、出場費)、管理費、保險費、利潤、稅金、環(huán)衛(wèi)出渣費以及倒土費、工程周邊社會關(guān)系協(xié)調(diào)等全部費用組成，此單價為固定價格，不隨施工時間、施工次數(shù)、施工分層分段、所遇到土石方的類別、施工深度、施工天氣、道路狀況等任何因素而改變。其單價為:本合同混凝土澆筑為60元/M3;土石方開挖為18元/M3 ;鋼筋加工750元/噸3;基礎(chǔ)環(huán)安裝為

11500元/臺。其它若甲方需要向乙方臨時租用機械設(shè)備，按市場價計算租金，機械設(shè)備臺班以甲方指定人員簽證為準(zhǔn)。

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第三條 工程質(zhì)量及技術(shù)要求

本工程嚴格按照國家現(xiàn)行《建筑工程質(zhì)量檢驗及評定標(biāo)準(zhǔn)》、《建筑地基與基礎(chǔ)工程施工質(zhì)量驗收規(guī)范》、《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例》、等進行施工和驗收。同時，本合同約定:

1、乙方根據(jù)甲方提供的圖紙資料及技術(shù)文件進行施工，工程驗收時，嚴格按照圖紙和驗收標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范執(zhí)行。

2、進場施工前，必須提前5天向甲方分別提交:土石方調(diào)配及外運施工方案、護坡方案、安全文明施工方案及質(zhì)量保證措施和適當(dāng)安排搶工、緩工、暫停工等施工工期保證措施。

3、按照施工要求施工，廢渣及時清運，禁止填埋建筑碎塊和垃圾。

第四條 工程價款結(jié)算

結(jié)算方式:本工程按施工圖紙、設(shè)計變更及施工現(xiàn)場實際有效簽證計算工程量套用承包單價進行結(jié)算。乙方超出設(shè)計圖紙范圍(設(shè)計變更、工程更改、隱蔽驗收除外)和因乙方原因造成返工的工程量，甲方不予計量。工程進度款按甲方每月簽證完成工程量計，作為付進度款的依據(jù)，并可支付至當(dāng)月完成工程量的部門驗收合格質(zhì)保期滿后付清結(jié)算款。

第五條 雙方責(zé)任

(一) 甲方責(zé)任

1、因甲方提供施工圖紙、地質(zhì)勘察資料及地下隱蔽設(shè)施不詳、不及時或與實不符，除工期順延外，還應(yīng)補償給乙方由此造成的誤工或停工的實 2

際損失;由此造成的第三方損失應(yīng)由甲方負責(zé)。

2、 甲方派代表在工地進行技術(shù)、質(zhì)量監(jiān)督、檢查、辦理有關(guān)施工簽證、驗收手續(xù)等，協(xié)調(diào)處理影響施工的相關(guān)事宜，解決相關(guān)的問題。

(二) 乙方責(zé)任

1、 乙方應(yīng)嚴格按照國家有關(guān)安全施工規(guī)范進行施工，采取嚴格有效的安全防護措施，加強對現(xiàn)場施工人員的安全教育。杜絕重大安全事故的發(fā)生，如發(fā)生事故由乙方承擔(dān)一切責(zé)任，并承擔(dān)由此給甲方及其他施工單位造成的一切損失。

2、 乙方根據(jù)甲方提供的施工圖紙和地質(zhì)勘查資料編制施工組織設(shè)計和方案，并經(jīng)監(jiān)理、甲方審批同意后施工，乙方應(yīng)嚴格按照甲方批準(zhǔn)的施工方案組織施工，必須組織足夠的機械、人員進場，展開施工。

3、 乙方應(yīng)嚴格按照國家、行業(yè)有關(guān)文明施工規(guī)范及甲方要求進行施工,外運渣土、廢棄物的卸除、堆放和處理，

4、 乙方不得轉(zhuǎn)包分包本工程，若甲方核實乙方有轉(zhuǎn)包分包行為，甲方有權(quán)單方面終止合同，

5、 乙方對完成的工程先行自檢，自檢合格后提請監(jiān)理、甲方驗槽，驗槽合格后，以三方實際測量共同認可的工程量(基坑實體積)為準(zhǔn)，作為結(jié)算依據(jù)。

6、 乙方應(yīng)嚴格遵守《工程現(xiàn)場管理辦法》，支持配合監(jiān)理和甲方人員的正當(dāng)要求，服從統(tǒng)一指揮，按照監(jiān)理及總包單位的現(xiàn)場管理進行施工，全力配合總包單位和降水、護坡樁基施工等工程施工相關(guān)單位的工作。 3

7、乙方應(yīng)按照甲方的要求為現(xiàn)場從事建筑施工及與建筑施工相關(guān)的工作人員購買人身意外傷害保險，否則甲方有權(quán)在乙方的進度款中扣除該部分費用代為購買。

第六條 合同糾紛

因履行本合同發(fā)生的一切爭議，由當(dāng)事人雙方協(xié)商或調(diào)解解決，協(xié)商或調(diào)解不成，提交當(dāng)?shù)刂俨梦瘑T會申請仲裁。

第七條 附則

(一) 本合同自雙方蓋章簽字后生效，雙方履行完畢后自行失效。

(二) 本合同如有未盡事宜，雙方可以根據(jù)具體情況議定附加條款，以便共同遵守。

(三) 本合同正本甲、乙雙方各執(zhí)一份，副本應(yīng)按相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定向有關(guān)部門簽證備案。

發(fā)包方:(章) 承包方:(章)

地址: 地址:

簽約時間: 年 月 日 簽約時間: 年 月 日 4

有關(guān)土石方承包合同范本

發(fā)包人(以下簡稱甲方)

承包人(以下簡稱乙方)，

經(jīng)雙方協(xié)商一致制定本條款，雙方務(wù)必遵照執(zhí)行。

一、承包項目:

本工程地塊土方的開挖、運棄、平整。免費公文網(wǎng)版權(quán)所有

二、承包方式:

包挖、包運、平整，不得轉(zhuǎn)包。

三、承包價格:

開挖、運輸土方元/m3(石砂)。

四、工期要求:

按圖紙要求尺寸進行開挖，自月日開始施工，在天內(nèi)完成基地土方的挖、運、填土方均需按圖紙要求整平。

五、質(zhì)量與施工要求:

1、基地的平面位置、底面尺寸、邊坡坡度、標(biāo)高和持力層等應(yīng)符合設(shè)計圖紙的要求，偏差控制在施工規(guī)范允許范圍內(nèi)。

2、做好水溝和排水設(shè)施。達到位置、尺寸和標(biāo)高符合設(shè)計要求。

3、回填土?xí)r，應(yīng)清除草皮、雜物和排除積水，并應(yīng)分層夯實，夯實后的密實度應(yīng)達到設(shè)計要求。免費公文網(wǎng)版權(quán)所有

4、土方挖完后須經(jīng)設(shè)計、建設(shè)(監(jiān)理)、公司、質(zhì)監(jiān)站檢查符合要求后，方為合格;否則承擔(dān)整修、返工費用。

六、安全要求:

1、開工前、乙方應(yīng)做好本工種工人的安全思想教育和安全注意事項并做好交底記錄。

2、嚴格按照土方工程施工技術(shù)操作規(guī)程中的安全注意事項進行施工。否則出現(xiàn)安全事故，概由乙負責(zé)。

3、遵守工地規(guī)章制度，服從現(xiàn)場管理人員的指揮及上級有關(guān)部門的監(jiān)督管理。

4、開挖的土方應(yīng)按指定的地點堆放。保證施工道路暢通。

5、雨季施工應(yīng)注意邊坡穩(wěn)定，加強檢查工作，必要時可適當(dāng)放緩邊坡或設(shè)置支撐擋土板。

6、發(fā)現(xiàn)地下水或預(yù)埋管道、電纜線等應(yīng)及時報告工地負責(zé)人并做好排水防水和其他措施。

七、結(jié)算方式:

采用現(xiàn)金支付形式，開挖完成經(jīng)驗收合格后的第2天支付清工程款，。

八、仲裁與調(diào)解:

如若發(fā)生勞動爭議和經(jīng)濟糾紛，雙方同意由勞動仲裁部門或人民法院進行調(diào)解。

本協(xié)議書一經(jīng)簽定雙方均應(yīng)自覺履行合同義務(wù)，不得反悔。本協(xié)議書一式兩份，甲、乙雙方各執(zhí)1份。經(jīng)雙方簽字蓋章后生效，至工程款結(jié)清后自然失效。

單位工程負責(zé)人(甲方):承包班組長(乙方):

聯(lián)系電話:聯(lián)系電話:

年月日年月日

土方工程承包合同范文

甲方名稱:

乙方名稱:

本著平等互利的原則，按國家《勞動法》《經(jīng)濟合同法》等相關(guān)的法律法規(guī)。經(jīng)甲、乙雙方共同協(xié)商，達成市政廣場(中心廣場)土石方平場工程承包合同協(xié)議如下:

一、工程承包內(nèi)容:土方開挖、運輸、回填、棄土、場地平整和清淤除表等全部工作內(nèi)容(土方開挖241758立方米、回填碾壓52767立方米、棄土188991立方米、平整場地73310平方米)。

二、工程地點:宜賓市市政府對面。

三、安全:在施工過程中，一切安全事故由乙方自行負責(zé)。

四、工程技術(shù)要求:乙方按設(shè)計圖紙和現(xiàn)行施工規(guī)范規(guī)定及項目部(甲方)的技術(shù)要求施工，安全施工交底，進行組織施工。土方運輸過程中的道路維修、衛(wèi)生由乙方自行負責(zé)搞好。

五、乙方應(yīng)認真按照標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范和設(shè)計圖紙要求以及項目部依據(jù)合同發(fā)出的指令施工，隨時接受項目部的檢查和檢驗，工程質(zhì)量達不到約定標(biāo)準(zhǔn)的部分，項目部一經(jīng)發(fā)現(xiàn)，應(yīng)要求乙方重新施工，因乙方原因達不到約定標(biāo)準(zhǔn)，由乙方承擔(dān)重新施工的費用，工期不予順延。

六、工程量的計算:以施工圖紙挖方工程量計算(挖方綜合單價已包括土方開挖、運輸、回填、棄土、場地平整和清淤除表等全部內(nèi)容)。施工中，發(fā)生工程量增減和新增工程時，經(jīng)項目部確認后調(diào)整合同價款后簽定補充協(xié)議。棄土地點施工現(xiàn)場南邊場外就近棄土、紅番棄土場棄土，土方堆積高度按規(guī)劃設(shè)計規(guī)定的高度以下。

七、價格:本工程采用以挖方工程量為計量基礎(chǔ)的綜合單價包干(挖方綜合單價已包括土方開挖、運輸、回填碾壓、棄土、場地平整和清淤除表等全部內(nèi)容)。綜合單價人民幣6.10元/m由乙方自負盈虧包干施工。

八、施工現(xiàn)場內(nèi)的障礙物(含房屋搬遷、水電拆遷)由甲方負責(zé)清除，決不影響乙方施工。施工現(xiàn)場紅線以外棄土場影響乙方正常施工的因素由甲方解決。

九、文明施工:符合市容市貌，文明施工要求標(biāo)準(zhǔn)，若違反相關(guān)規(guī)定，后果由乙方自行負責(zé)。

十、工期:以40個工作日完成全部承包的工程(因乙方原因，工期每延誤一天，甲方將對承包人處以2000 元的罰款)。若發(fā)生人力不可抗拒的自然因素或特殊原因，工期可以順延，但應(yīng)由甲方簽證。若因甲方的原因造成停工，其停工損失按有關(guān)規(guī)定計算，由甲方負責(zé)承擔(dān)損失費。

十一、付款方式:乙方按到甲方進場通知即入進場施工。甲方首次預(yù)付機械油料費10萬元(進場三天內(nèi)付款)，每10天以工程進度付款50%。工程竣工并通過驗收后，雙方完成工程結(jié)算，在雙方完成工程結(jié)算后7日內(nèi)甲方支付75%的工程款。3個月內(nèi)甲方付清乙方余款。

十二、結(jié)帳方式:乙方以機械油料費和工班工人工資表方式向甲方結(jié)算。

十三、保證金:在雙方簽定合同時，乙方交5000元保證金給甲方，工程驗收合格后退還(無息)。

十四、違約責(zé)任:在執(zhí)行合同過程中如有單方違約，應(yīng)由違約方承擔(dān)未違約方的一切損失，另由違約方支付違約金人民幣5000元給未違約方。如有爭議按國家《勞動法》和《經(jīng)濟合同法》執(zhí)行。

十五、本合同經(jīng)甲乙雙方簽字即生效，付清工程款后自行失效。本協(xié)議一式四份，甲、乙雙方各執(zhí)兩份。未盡事宜雙方友好協(xié)商解決。

甲方代表: 乙方代表:

工程負責(zé)人: 工程負責(zé)人:

篇4

關(guān)鍵字：效率違約，實際履行，預(yù)期利益，誠實信用原則，商事

一、 效率違約制度簡析

效率違約（theory of efficient breach），又稱為有效違約，是以波斯納為代表的美國經(jīng)濟分析法學(xué)派提出的一種違約理論。它的含義是：合同的一方當(dāng)事人只有因違約帶來的收益將超出己方以及他方履約的預(yù)期收益，并且針對預(yù)期收益的損害賠償有限，使之在承擔(dān)違約責(zé)任后仍有盈余，違約才是一個理性的選擇。（此效率違約的定義及下文中的構(gòu)成要件是本文作者根據(jù)波斯納的理論歸納得出，請參見 ［美］理查德·A·波斯納，蔣兆康譯：《法律的經(jīng)濟分析》，中國大百科全書出版社1997年版，第152頁。）

這一理論早已為我國學(xué)者所注意，并在各種論著中提及，但有些未作深究，有些認為這一制度不盡合理，還有一些學(xué)者并沒有全面理解這一制度的構(gòu)成要件。我認為，波斯納的效率違約制度包含以下幾個要點：

一、當(dāng)事人違約的收益超出己方履約的預(yù)期收益。這是合同當(dāng)事人違約的首要動機。

二、當(dāng)事人違約的收益也將超過他方履約的預(yù)期收益。很多學(xué)者并未注意到效率違約的這一構(gòu)成要件，反認為效率違約雖使違約方獲益更多但卻使非違約方的預(yù)期利益受損，因此效率違約總體上并不經(jīng)濟。實際上這是一個誤解，波斯納在《法律的經(jīng)濟分析》中最早提出效率違約的概念時，就嚴格地要求考慮合同雙方的利益狀況，而不僅僅是一方獲利更多。

三、違約后對預(yù)期收益的損害賠償是有限的。這里所說的“有限”，是指以非違約方實際遭受的損失為準(zhǔn)，而不能以違約方在違約后獲得的全部利益為準(zhǔn)。采用這種計算方法，違約方就會在損害賠償后仍有盈余，因此，這種違約可被稱為是“有效率的”。

創(chuàng)立效率違約制度的關(guān)鍵在于經(jīng)濟分析法學(xué)派通過對交易過程中成本與風(fēng)險關(guān)系的分析來重新評價合同責(zé)任的功能和價值基礎(chǔ)。從經(jīng)濟學(xué)的角度來看，效率違約使社會資源的配置達到了一種“潛在的帕累托優(yōu)勢”（或稱帕累托改進或卡爾多/?？怂梗↘aldo-Hicks）改進）（所謂潛在的帕累托優(yōu)勢是指通過贏利者對損失者進行補償而使得世界上至少有一個人的境況更好而無人因此而境況更糟。詳見前引《法律的經(jīng)濟分析》，第16-19頁。）。這種效率并不只表現(xiàn)為有人獲利，有人受損；而是在此基礎(chǔ)上強調(diào)了獲利方對受損方要進行足夠的補償。實用主義法學(xué)家如霍姆斯、波斯納等認為：契約的一個重要作用是將風(fēng)險分配給更合適的風(fēng)險承擔(dān)者。一旦風(fēng)險實現(xiàn)，那么分配到應(yīng)承擔(dān)責(zé)任的那一方當(dāng)事人就必須對此補償（［美］理查德·A·波斯納，蔣兆康譯：《法律的經(jīng)濟分析》，中國大百科全書出版社1997年版，第152頁?；裟匪乖凇斗傻牡缆贰芬晃闹幸灿姓摷?。）。這就對傳統(tǒng)的契約法理念造成了很大的沖擊。正如葉林教授在其博士論文（葉林著：《違約責(zé)任及其比較研究》，中國人民大學(xué)出版社1997年版，第36頁。）中所分析的：傳統(tǒng)合同法中的許多制度是建立在道義和倫理觀念基礎(chǔ)上的，它們的形成至少要受到道義和倫理的重大影響。歷史的慣性使得人們無須關(guān)心它存在的現(xiàn)實原因。而在現(xiàn)實經(jīng)濟環(huán)境下，由于市場經(jīng)濟和信用制度的高度發(fā)展，合同法的工具功能變得尤其重要。也就是說，合同法已經(jīng)不再被視為一種單純的懲惡揚善的工具，而是被逐漸接受為一種合理劃分商業(yè)風(fēng)險的法律手段。

在美國，效率違約制度得到了法學(xué)理論界及實踐部門的普遍認可和接受，這一制度甚至被寫入合同法的教科書中。而經(jīng)濟分析法學(xué)派雖然曾遭到德沃金等著名法學(xué)家的批判，現(xiàn)今卻已成為美國法學(xué)理論及實務(wù)界的一股主流思潮。正像斯坦福大學(xué)法學(xué)院講座教授理查德？萊西格所說：如今，我們?nèi)际欠山?jīng)濟學(xué)家了?。ㄌK力：《〈波斯納文叢〉總譯序》，參見波斯納著，蘇力譯：《道德與法律理論的疑問》，中國政法大學(xué)出版社2002年版。）

在我國起草合同法的過程中，引進效率違約制度的必要性也曾經(jīng)由專家學(xué)者們討論過（王利明、房紹坤、王軼著：《合同法》，中國人民大學(xué)出版社2002年版，第28頁。），但最終遭到否定。主要理由包括：與實際履行原則沖突，損害賠償難以計算，與誠實信用原則不符，會造成道德及社會風(fēng)氣導(dǎo)向上的負面影響等。本文擬針對此幾種反對意見，就效率違約制度之適用進行分析和闡釋。

二、實際履行與效率違約：能否引入的問題（在實際履行的問題上，兩大法系及我國在有些問題上是有共識的，如涉及人身的勞務(wù)合同、服務(wù)合同不能強制實際履行。本文在此僅就與效率違約相對應(yīng)的這部分實際履行問題做一討論。）

在我國，提到合同的“實際履行”首先應(yīng)當(dāng)區(qū)別作為一項履行原則的實際履行（即實際履行原則）和作為一種救濟方式的實際履行（關(guān)于這兩者的區(qū)別，詳見王利明著：《違約責(zé)任論》，中國政法大學(xué)出版社1996年版，第360頁。）。將實際履行提高到履行原則這樣的地位，是我國合同法的一大特色。即使是在同樣強調(diào)違約責(zé)任的強制實際履行的其他大陸法系國家，也未將之上升為原則性規(guī)定。也可能正因如此，才使效率違約制度更加顯得與我國合同法格格不入。然而，我想要說明的是，即便如此，效率違約同樣有其存在的價值，并且效率違約的存在也并不否定實際履行作為一項違約救濟方式的存在。以下逐次展開論述。

王利明教授《違約責(zé)任論》一書中有關(guān)實際履行的部分談到了效率違約的問題，并認為，效率違約理論的存在有兩個前提條件，一是履行利益能夠精確地確定；二是合同規(guī)定的標(biāo)的物能夠替代。然而這兩個前提條件在許多情況下是并不存在的，理由是：1）單純的損害賠償有時不能為受害者提供充分的補救；2）合同標(biāo)的的不可替代性；3）違約并不一定是實現(xiàn)資源有效率分配的方式。在實際履行的情況下完全可以達到經(jīng)濟上的價值最大化（主要通過轉(zhuǎn)售）（關(guān)于這兩者的區(qū)別，詳見王利明著：《違約責(zé)任論》，中國政法大學(xué)出版社1996年版，第368頁。）。

帶著上述質(zhì)疑審視英美法系的違約損害賠償制度。在英美法上，違約后的救濟方式主要是損害賠償，但 “實際履行”也作為一種輔助的救濟方式存在著，稱之為特別履行或具體履行（specific performance）。適用這種輔助的救濟方式的條件為：1.原告在市場上找不到令人滿意的替代物以替代按約定他應(yīng)當(dāng)獲得的標(biāo)的物，被告允諾交付的物是獨一無二的。2.違約造成的損失難以確定（關(guān)于這兩者的區(qū)別，詳見王利明著：《違約責(zé)任論》，中國政法大學(xué)出版社1996年版，第368頁。）。

兩相比較不難發(fā)現(xiàn)，前述拒絕采納效率違約的理由之二正是英美法系適用實際履行的條件之一，而適用實際履行的條件之二則揭示了拒絕采納效率違約的理由之一的具體內(nèi)容，即因為損失難以確定會導(dǎo)致補償?shù)牟怀浞?。這也就是說，效率違約確有其不能適用的情況，英美法上正是基于對這一點的承認，才規(guī)定以實際履行作為輔的救濟方式。英美法主要將具體履行適用于獨一無二的貨物的買賣、不動產(chǎn)買賣以及為第三人利益的合同（沈達明編著：《英美合同法引論》，對外貿(mào)易教育出版社1993年版，第281頁。）。發(fā)展到現(xiàn)在，英美法官在案件中靈活分析，總結(jié)出需考慮以下諸因素來決定是否判決適用實際履行：⒈賠償額的計算是否具有確定性；⒉替代的履行是否具有可行性；⒊違約方是否有償付能力；⒋對實際履行的監(jiān)督是否會發(fā)生困難；⒌違約方的服務(wù)是否具有個人性質(zhì)；⒍受損害方能否提供對應(yīng)的履行；⒎其它限制（王軍編著：《美國合同法》，中國政法大學(xué)出版社1996年版，第354頁起。）。不過現(xiàn)實案例中很少有判令具體履行的，因為：⒈在大多數(shù)案件中，訴訟結(jié)束時再考慮具體履行已經(jīng)太遲；⒉原告已對被告喪失信心，不再要他履行（同②，第282頁。）。可見，實際履行這種違約的補救方式，其適用在英美法上有著各種嚴格的條件，并且往往由于現(xiàn)實情況的限制而不能適用。此外，應(yīng)當(dāng)說明的是，即使判決損害賠償而不是實際履行，也并不一定都是達到了效率違約狀態(tài)（因為達到潛在的帕累托優(yōu)勢是效率違約的判斷標(biāo)準(zhǔn)）。在司法實踐中（特別是在涉外合同糾紛當(dāng)中），很可能僅是考慮到法院監(jiān)督執(zhí)行方面的困難而采用損害賠償?shù)难a救方式（在1999年以前，我國合同法實行“雙軌制”時，《涉外經(jīng)濟合同法》當(dāng)中，關(guān)于違約后的主要責(zé)任形式，規(guī)定的是以損害賠償為主，原因即在于此。）。

而針對前述拒絕采納效率違約的理由之三，也即通過轉(zhuǎn)售的方式實現(xiàn)經(jīng)濟上的價值最大化，波斯納認為，這樣就“增加了步驟從而也就增加了交易成本，因為這是一項雙邊壟斷的談判（［美］理查德·A·波斯納，蔣兆康譯：《法律的經(jīng)濟分析》，中國大百科全書出版社1997年版，第152頁。）。另外， 我認為，對于商人來說，能夠發(fā)現(xiàn)商機是非常重要的，也許違約方能得到的信息，非違約方并無從知曉，因而也就無法實現(xiàn)轉(zhuǎn)售的交易。

綜前所述，在市場經(jīng)濟條件下，為實現(xiàn)社會資源的有效配置，實際履行與承認效率違約后進行損害賠償，都是承擔(dān)違約責(zé)任的不可缺少的形式，兩者有著不同的適用條件。不能因為強調(diào)實際履行就否認效率違約的存在價值。在我國司法實踐中，也曾出現(xiàn)過相關(guān)的案例（《久元農(nóng)工商經(jīng)貿(mào)總公司訴佳誠經(jīng)濟貿(mào)易總公司購銷合同糾紛案》，詳見lawkj.com/studyhtf/9984web.html.），遺憾的是由于缺少效率違約制度，法官只能依實際履行來判決。在類似案件中，同情的砝碼似乎總是落在非違約方一邊，卻忽視了法律促進社會經(jīng)濟發(fā)展的目的。在現(xiàn)代高度發(fā)達的商業(yè)社會里，市場行情瞬息萬變，有很多情況無法在合同簽訂當(dāng)時預(yù)料到。出于營利性考慮，商人很有可能事后做出毀約的選擇。而在市場經(jīng)濟如此發(fā)達的情況下，非違約方也往往可以重新從市場上獲得自己的所需，或是在事前以期貨交易等方式去規(guī)避可能發(fā)生的商業(yè)風(fēng)險，而不是坐等行情的變化。從這一角度來看，過分強調(diào)實際履行，已經(jīng)落后于時代的步伐了。

三、效率違約后損害賠償?shù)挠嬎悖簩嶋H操作的問題

一旦我們承認效率違約理論的合理性，那么馬上就會面臨一個實際操作的問題。再好的法律制度如果在實踐中缺乏可操作性，也不會具有生命力。就好像前一陣子某地出臺的“限制債務(wù)人高消費支付令”，開始還有媒體叫好，但由于可操作性不強，因此沒有收到預(yù)期的效果。

論及效率違約制度的可操作性，主要涉及的問題是預(yù)期利益的損害賠償。預(yù)期利益（也有稱期待利益）為英美合同法上的概念，是指假如當(dāng)事人之間的合同能夠完全得到履行的話，當(dāng)事人所應(yīng)獲得的全部利益；或者說是當(dāng)事人在訂立合同時期望從此交易中獲得的各種利益。預(yù)期利益獲賠償后受害人就達到了合同如同被正確履行時的狀態(tài)，因此賠償預(yù)期利益可作為實際履行的代替方法來使用（王利明著：《違約責(zé)任論》，中國政法大學(xué)出版社1996年版，第417頁。）。這樣看來，如果預(yù)期利益可獲得賠償，那么對效率違約的處理也能使雙方當(dāng)事人的利益均不遭受損害。因此在英美法上，預(yù)期利益標(biāo)準(zhǔn)成為普通法中確定損害賠償范圍的主要標(biāo)準(zhǔn)。

在我國合同法上，沒有一個單獨概念可以與英美法上的“預(yù)期利益”完全對應(yīng)，但我國合同法上所稱“實際損失”與“可得利益”之和（理論界也有稱“所受損害”與“所失利益”）實際上即大體等于預(yù)期利益的賠償范圍。不過，并非全部預(yù)期利益都可依法獲得賠償，即使是英美法，也對此設(shè)有限制。其中最重要的就是“可預(yù)見性”規(guī)則，也即損害賠償?shù)姆秶鷳?yīng)以違約方有理由預(yù)見到的違約的后果為限。因為這種基于期待的、可得利益的損害賠償旨在彌補受害人遭受的全部實際損失，而并不賠償其因從事一樁不成功的交易所蒙受的損失。如果不成功的交易所帶來的損失由違約方承擔(dān)，則是將全部風(fēng)險轉(zhuǎn)給違約方，使違約方實際上充當(dāng)了非違約方的保險人（王利明、房紹坤、王軼著：《合同法》，中國人民大學(xué)出版社2002年版，第285頁。）。

應(yīng)當(dāng)強調(diào)，損害賠償應(yīng)以受害人實際遭受的損失作為計算損害賠償額的依據(jù)，不能以違約方違約所獲得的利益為標(biāo)準(zhǔn)來確定賠償額（同①，第443頁。）。違約責(zé)任所具有的這種補償性，是效率違約制度成立的一項重要理論依據(jù)。違約責(zé)任的補償性是由其民事性質(zhì)決定的。民事責(zé)任的主要目的是通過對受害人的補償來實現(xiàn)民事主體利益的平衡，即使某些情況下賠償并不以受害人在特定案件中遭受的實際損失為限，也并不意味著該民事責(zé)任的承擔(dān)是以懲罰為目的。少量的、表面上的懲罰性賠償（如我國消費者權(quán)益保護法第49條的規(guī)定），實際上只意在剝奪非法的獲利，以懲罰性措施更有力地實現(xiàn)補償目的。正是基于這種補償性，才使波斯納所說的效率違約制度的一個構(gòu)成要件──違約后對預(yù)期收益損失的損害賠償是有限的──可能得以滿足。

此外，在論證效率違約制度的可操作性問題時，還應(yīng)注意一點，就是在美國的《第二次合同法重述》中第352條注釋（a）中提到的“不應(yīng)允許通過違約而獲利”的規(guī)則。該條文中規(guī)定：對于所發(fā)生的疑問，在解決時通常應(yīng)不利于違約的一方。當(dāng)證據(jù)表明發(fā)生了重大損失時，如果一方通過其違約而迫使受損害方尋求以損害賠償金的方式得到補償，那么，就不應(yīng)當(dāng)允許該違約方通過其違約而獲利；在決定是否可以要求一個較低程度的確定性時，一個法院可以考慮違約的全部情況，包括違約是否出于故意。我理解這款規(guī)則并非旨在否定效率違約，因為它有一個明確的限定條件“當(dāng)證據(jù)表明發(fā)生了重大損失時”，其至多可以算作是適用效率違約的一個限制條件。從已有的一些案例來看（“不允許通過違約而獲利”的具體案例見前引《美國合同法》，第336頁。），實際情況往往是未達到潛在帕累托優(yōu)勢的狀態(tài)，受害方不能在市場上找到合適的替代物。

從我國合同法第一百一十二條、第一百一十三條的規(guī)定來看，應(yīng)該說為效率違約后損害賠償?shù)挠嬎銌栴}留下了適用的空間。不過在司法實踐中，由于涉及到各種損失的計算，判決效率違約顯然不如判令實際履行操作起來簡便省事。承認效率違約，既需要我們進行立法方面的極為詳盡的技術(shù)準(zhǔn)備以及司法方面的充分調(diào)查，同時對司法人員的素質(zhì)也提出了進一步的要求。但如能真正適用，無疑會使一些案件的解決更加圓滿，并有力地推動市場經(jīng)濟的運轉(zhuǎn)。

四、誠實信用原則與效率違約：價值評析的問題（一般而言，一種制度只有在獲得了肯定的價值評價進而在法律體系中贏得了一席之地的時候，才能談到其的實際操作問題；在這個意義上，本文的第四部分似乎有必要置于第三部分之前。但考慮到英美法系與我國所采的大陸法系的價值評價問題上存在的重大差異，以及效率違約制度本身所涉及的法律價值問題的復(fù)雜性，同時也為了照顧到全文思路的連貫性，故將效率違約理論的價值評價問題放在此處來討論。）

經(jīng)濟分析法學(xué)派自誕生伊始，就不斷受到來自各方學(xué)者的抨擊，認為其以效率取代正義，是不符合道德的。即使是波斯納本人，在德沃金等學(xué)者以道德哲學(xué)和法哲學(xué)理論進行的強烈批判下，也承認并修正著自己理論中的某些錯誤。因此，國內(nèi)的大多數(shù)學(xué)者以違反誠實信用原則為由質(zhì)疑效率違約制度價值取向的合理性，是可以理解的。但問題在于，我們今天仍然能夠看到，效率違約理論在美國司法實踐中保持著生命力，并被正統(tǒng)理論界接納。由此不妨承認：盡管經(jīng)濟分析法學(xué)派以效率為中心的觀點過于絕對化，但仍有其不可忽視的現(xiàn)實意義。在這里，效率違約制度的價值導(dǎo)向問題仍是一個需要解決的重點。這也是它在中國甚至大陸法系國家能否被接受的關(guān)鍵。

首先有必要考察一下誠實信用原則（the principle of good faith）。根據(jù)徐國棟先生的定義，誠實信用原則就是要求民事主體在民事活動中維持雙方的利益平衡，以及當(dāng)事人利益與社會利益平衡的立法者意志（徐國棟著：《民法基本原則解釋》，中國政法大學(xué)出版社2001年版，第79頁。）。域外也有很多學(xué)者從自然法角度、以道德的眼光來看待誠信原則。不難看出誠信原則的原始形態(tài)為道德。但從現(xiàn)代誠實信用原則的定義（包括上述徐國棟先生的定義）來看，誠信原則更側(cè)重于維護一定利益關(guān)系的平衡，并且加入了立法者、司法者的主觀參與。誠信原則從古羅馬法律制度中濫觴，一直發(fā)展至今不斷轉(zhuǎn)義，每轉(zhuǎn)義一次，其道德評價色彩就淡化一些（同②，第108頁。），今天的誠信原則只具有模糊的公平理念，它依法官的自由裁量而在個案中追求著個別正義。而當(dāng)經(jīng)濟人假說出現(xiàn)后，誠信原則與該理論出現(xiàn)了矛盾：根據(jù)布坎南以及羅伯特？考特和托馬斯？尤倫的解釋，人們是為了長期的私利而表現(xiàn)為在相互的交易過程中尊重他人的平等權(quán)利，即用自利動機來解釋利他行為。針對此種矛盾，徐國棟先生認為，貫徹經(jīng)濟人假說的民法一般規(guī)范是處理普通案件的，而誠信原則是處理疑難案件的。至少徐先生在這里承認了一點，就是說經(jīng)濟人假說普適于民法理論，并且向我們指出：誠信的行為標(biāo)準(zhǔn)遠遠高于經(jīng)濟人行為標(biāo)準(zhǔn)（同②，第91頁。）。那么以經(jīng)濟人假說為依據(jù)的效率違約制度是否能夠作為一般規(guī)范存在于以誠實信用為基本原則的民商事理論中呢？

這個問題似乎模糊了英美法系與大陸法系之間的法學(xué)理論界限。因為誠實信用原則主要是大陸法系民法上的基本原則。我國自近代以來以大陸法系為模范建立了自己的法律體系，在價值取向、思維模式、法的結(jié)構(gòu)與分類等方面多與大陸法近似而與英美法相異。具體到合同法的違約責(zé)任理論上，大陸法系認為違約責(zé)任只是債的關(guān)系的延伸，違約責(zé)任制度的作用在于使得債的關(guān)系的實現(xiàn)獲得國家強制力的保障。英美法系則從救濟法的觀念出發(fā)，認為合同當(dāng)事人參加合同關(guān)系的出發(fā)點就在于獲得某種利益的利潤（葉林著：《違約責(zé)任及其比較研究》，第28-29頁。）。因此，基于不同的立場，大陸法系強調(diào)實際履行而英美法系支持損害賠償。與之相適應(yīng)，并基于各自的認識論基礎(chǔ)，英美法重視對法律規(guī)范的經(jīng)濟分析，而大陸法重視其中的道德觀念的分析。

將誠實信用作為民法中的基本原則，使我們進一步想問：法律究竟在多大程度上與道德相關(guān)？波斯納在其《法律與道德理論的疑問》一書中指出：法律中為什么會有道德和精神的包袱，這同大多數(shù)法律原則都基于傳統(tǒng)這一事實是相聯(lián)系的。更進一步，法律越是符合流行的道德觀念，外行人就越容易理解和服從法律（［美］波斯納著，蘇力譯：《道德與法律理論的疑問》，中國政法大學(xué)出版社2002年版，第240頁。）。這種理論是大多數(shù)人很難一下子接受的，因為道德的觀念在我們的心中是如此根深蒂固。長期以來，人們把法官必須決定哪方“應(yīng)”勝訴錯誤理解為法官必然要進行道德推理（波斯納著，蘇力譯：《〈道德與法律理論的疑問〉序言》，參見波斯納著：《道德與法律理論的疑問》，中國政法大學(xué)出版社2002年版。）。而另一方面，道德哲學(xué)也許似乎武裝了法官，使他們可以證明哪些行動“錯了”且必須防止（同②，第168頁。）。是不是法律上確有一些判決與價值判斷無關(guān)？是不是可以認為，信守諾言的法律義務(wù)只是一種預(yù)測，即如果你失信，你就必須因失信而支付受諾者所受的任何傷害。至于你失信是有意還是──另一極端──由于一些你完全無法控制的原因，完全無關(guān)。更進一步的證據(jù)是，法律根本不關(guān)心意圖或其他精神狀態(tài)，如果雙方表示出了贊同，法律就會強制執(zhí)行合同，而不論他們是否真的贊同。在刑法中，諸如“意圖”或者“過失”這樣的詞語只是指危害程度的大小，僅此而已（同②，第240頁。）。

以上僅是波斯納的一家之言。也許他過于削減了道德話語的力度，這可能是他為了強調(diào)效率的重要性而刻意為之。不過，我們注意到，波斯納經(jīng)過經(jīng)濟分析（實用主義分析）得出的效益觀，以及財富最大化是工具性的而不是基礎(chǔ)性的，其目的是要引導(dǎo)討論離開語義學(xué)的形而上學(xué)的問題而面向事實和經(jīng)驗的問題，雖然這一事實并非否定運用它來指導(dǎo)經(jīng)濟法律和公共政策，并作為經(jīng)濟法律的價值目標(biāo)（萬光俠著：《效率與公平——法律價值的人學(xué)分析》，人民出版社2000年版，第81頁。）。

另外，從相反方面的情況來看，美國的《統(tǒng)一商法典》以成文法的形式對誠實信用原則進行了規(guī)定，從而在合同法中樹立起了誠信原則的法律地位（關(guān)于誠信原則在英美法中的規(guī)定，詳見鄭強著：《合同法誠實信用原則研究》，法律出版社2000年版，第81頁。）。這仍然提醒我們再次思考上文中已經(jīng)提出過的：法律與道德的相關(guān)性，以及工具性價值與基礎(chǔ)性價值相區(qū)分的問題。

除此之外，我認為，是否可以換一個思路來考慮：效率與公平之間是否真的具有不可通約性？能不能說效率違約制度在一定程度上實現(xiàn)了“效率正義”？

或者，退一步講，套用一種法哲學(xué)的分析思路：如果把違約看作一個事實，誠信原則可視為是對違約行為的否定，而建立在“效率正義”基礎(chǔ)上的效率違約制度是某種意義上的否定之否定？

不管怎樣，我們可以從價值上否定所有的違約行為，并通過責(zé)令違約方承擔(dān)損害賠償?shù)呢?zé)任來宣示這種否定。但法律的問題并不僅僅是一個價值判斷的問題，不是一個善良愿望的問題（蘇力：《如何分析道德，如何理解法律？——〈道德與法律理論的疑問〉譯序》，參見波斯納《道德與法律理論的疑問》一書。）。從技術(shù)性的層面來講，我們可以通過對責(zé)任承擔(dān)的方式及力度的規(guī)定來解決這些價值判斷之外的問題。也許這不失為一種解決問題的途徑。

五、我們怎樣接納它？——效率違約如何適用于中國的問題

篇5

承包方:________________________(以下簡稱乙方)

根據(jù)《中華人民共和國經(jīng)濟合同法》,公司項目治理實施細則及項目部實際情況和特點,甲方將分部分項外架工程委托乙方施工。雙方本著同等互利原則,經(jīng)友好協(xié)商,在原招標(biāo)等有關(guān)文件基礎(chǔ)上,簽訂以下合同條款,雙方共同遵守。

一、承包工作范圍和內(nèi)容

1.________住宅樓工程中外架工程。

2.施工職員現(xiàn)場技術(shù),安全質(zhì)量交底中明確的作業(yè)內(nèi)容。

3.做好落手清工作,拆架后有關(guān)材料須整潔、分類堆放在甲方施工職員規(guī)定的區(qū)域內(nèi)。必須經(jīng)甲方施工員簽字認可,否則不予結(jié)帳。

二、承包單價和結(jié)算方式

1.地下室按建筑面積______元/㎡,標(biāo)準(zhǔn)層按建筑面積______元/㎡(此價格為省標(biāo)化要求價)。單價包括人工費、超高費、住宿費、進退場車旅費、勞動保護費(安全帽、手套、工作服、安全帶)、小型工具(板手)、輔助材料費(鐵絲)、五證(暫住證、計生證、就業(yè)證、特殊工種作業(yè)證、上崗證)的治理費與手續(xù)用度、鋼管清理費、外架日常保養(yǎng)和維修、掛安全網(wǎng)、井架搭拆、以上所有工作內(nèi)容中所發(fā)生的人工費以及個人調(diào)節(jié)稅等。

2.每月25日按施工員認可工程量,交核算員復(fù)核結(jié)帳,待各有關(guān)部分審核后,下月初10日前支付月工作量80%的60%,外架拆除后支付原80%的40%,年底時(農(nóng)歷)再支付10%,剩余10%作為安全質(zhì)量保證金,待工程交工驗收后,各有關(guān)部分結(jié)帳付清尾款。

三、勞務(wù)職員工資發(fā)放辦法

乙方每月須編制一份有關(guān)勞務(wù)用度分配細則及工資表(須落實到個人),在每次結(jié)帳后付款前交甲方財務(wù)職員。

四、乙方須編制每月用料計劃提前一個月報甲方有關(guān)職員審核后,共同約定供料計劃,公道安排周轉(zhuǎn)材料,減少損耗,嚴格按施工有關(guān)部分制定材料損耗表控制。如超過損耗率(______%),則超過部分按材料原價賠償。

五、雙方職責(zé)

(一)甲方職責(zé)

1.全面負責(zé)現(xiàn)場施工的月、季生產(chǎn)計劃和勞動計劃的編制,安排協(xié)調(diào)工作,保證該任務(wù)能連續(xù)、公道均衡的施工。

2.負責(zé)現(xiàn)場施工技術(shù)題目的指導(dǎo)和質(zhì)量監(jiān)視,及時用書面形式傳達作業(yè)指導(dǎo)書、安全交底書。

3.負責(zé)工程周轉(zhuǎn)材料的及時供給(作業(yè)面500米范圍內(nèi),且應(yīng)按定額限額發(fā)料,輔助材料乙方自理)。

4.負責(zé)向乙方提供離開作業(yè)面40米內(nèi),水平或垂直間隔的水電源(隨機電箱或水龍頭),并保障作業(yè)班組施工道路通暢和垂直運輸設(shè)施要求。

5.必須按施工組織設(shè)計和施工方案要求,保障作業(yè)班組施工現(xiàn)場安全設(shè)施齊全和機械設(shè)備安全的要求,并根據(jù)作業(yè)班組申請向作業(yè)職員提供安全文明施工所需的一切設(shè)施。

6.應(yīng)負責(zé)及時辦理因甲方原因造成乙方損失的賠償用度手續(xù)和因乙方原因造成損失的處罰手續(xù)。

7.負責(zé)對乙方作業(yè)職員進行安全、質(zhì)量、進度完成情況和綜合治理情況的檢查與考核工作,并有權(quán)隨時對乙方治理資料進行審查。

8.負責(zé)組織乙方參加公司黨政工團組織的雙文明競賽等各項活動。

9.甲方有權(quán)對不服從綜合協(xié)調(diào)安排的班組給予罰款或整改的處罰,有權(quán)勒令違法、違章經(jīng)教育無效的乙方作業(yè)職員在24小時內(nèi)離開本項目部。

(二)乙方職責(zé)

1.乙方應(yīng)嚴格信守合同、招標(biāo)文件及詢標(biāo)記錄中乙方承諾的各項治理目標(biāo)(質(zhì)量、安全、施工計劃、綜合治理等)。

2.負責(zé)作業(yè)職員的政治思想、技術(shù)培訓(xùn)、職業(yè)道德、教育工作。

3.按照合同精神及時向甲方書面申報勞務(wù)結(jié)算書和各項考核報表。

4.負責(zé)對甲方轉(zhuǎn)交的周轉(zhuǎn)材料的保養(yǎng)、養(yǎng)護、維修工作,嚴格按甲方要求實行限額領(lǐng)料。

5.負責(zé)對進場施工的勞務(wù)作業(yè)職員進行安全、技術(shù)三級教育和考核工作,并應(yīng)將該工作的書面資料及時報送四分公司質(zhì)量安全技術(shù)監(jiān)視科。

6.乙方應(yīng)委派代表人駐點現(xiàn)場,負責(zé)治理勞務(wù)作業(yè)職員,并協(xié)調(diào)和檢查,考核各勞務(wù)作業(yè)班組的各項工作和完成情況并按時參加項目部的月計劃會議和工作協(xié)調(diào)會議。

7.乙方必須正確及時辦理務(wù)工作業(yè)職員的暫住證、計生證、就業(yè)證、特殊工種作業(yè)證、上崗證、務(wù)工合同手續(xù),并隨時接受上級機關(guān)、地方政府部分、甲方的檢查,且應(yīng)對不符合要求的迅速整改。

8.乙方作業(yè)職員在本項目部施工期間,應(yīng)嚴格執(zhí)行公司各項制度和四分公司及項目部下達的各項治理規(guī)定。應(yīng)無條件服從甲方各部分協(xié)調(diào)、安排。

9.乙方勞務(wù)作業(yè)班組應(yīng)建立“二長六大員”治理機制,且在作業(yè)班組中從事該工種工作時間一年以上的技術(shù)骨干總?cè)藬?shù)達60%以上。

10.按要求配置個人勞動保護設(shè)施。

六、質(zhì)量安全治理

1.用的標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范為省標(biāo)化文明施工、施工方案、作業(yè)指導(dǎo)書、公司質(zhì)保手冊,安全治理執(zhí)行***操縱規(guī)范且雙方應(yīng)執(zhí)行公司質(zhì)量安全獎罰條例。

2.乙方必須嚴格執(zhí)行并服從`四級質(zhì)量安全檢查治理程序(自檢、企業(yè)檢、監(jiān)理檢、地方安檢)

3.安全目標(biāo)為杜盡重大傷亡事故,輕傷事故頻率小于千分之一,如發(fā)生安全事故直接經(jīng)濟責(zé)任由責(zé)任方承擔(dān)。

4.標(biāo)化治理目標(biāo)為省級標(biāo)化達標(biāo)工地。

七、考核與獎罰

為使本工程達到安全、優(yōu)質(zhì)、快速、高效之目標(biāo),雙方約定以下獎罰條款:

1.工期獎罰:如乙方達到經(jīng)雙方確認的計劃書工期要求不獎不罰,如提前一天甲方獎勵乙方200元/天,如乙方責(zé)任滯后一天,甲方處罰乙方400元/天(提前或延誤期應(yīng)疊加計算獎罰金),如乙方責(zé)任未實現(xiàn)項目部協(xié)調(diào)會議精神之要求,甲方處罰乙方200元/次。

2.質(zhì)量獎罰:如乙方責(zé)任工程質(zhì)量未達到優(yōu)良要求時(甲方自檢90分以上),乙方?jīng)Q算單價下調(diào)30%(即決算單價*0.7),如乙方責(zé)任工程質(zhì)量未達到合格品要求時,乙方單價下調(diào)100%。

3.安全獎罰:如乙方責(zé)任發(fā)生輕傷事故,甲方對乙方處以500元/次的罰款,如乙方責(zé)任發(fā)生重傷事故,甲方對乙方處以10000元/次的罰款。

4.標(biāo)化治理獎罰:如乙方責(zé)任發(fā)生違反省級標(biāo)化工地治理規(guī)定的`行為,甲方對乙方處以500元/次的罰款,如該工程工地被評為省級標(biāo)化工地,甲方給予乙方1000元獎勵。

5.技術(shù)進步獎勵:如乙方提出公道化建議,且被甲方采納實施后獲得成果,甲方給予乙方200—1000元的獎勵。

6.材料節(jié)超獎罰:甲方依占有關(guān)經(jīng)濟資料,視限額領(lǐng)料制度執(zhí)行狀況和效果,可結(jié)合有關(guān)具體事項給予乙方一定的獎罰。

7.綜合治理獎罰:如乙方職員在本項目部工作期間發(fā)生違法違紀事件,甲方有權(quán)給予作業(yè)班組處以100—1000元的罰款(重點是不得發(fā)生賭博、***、斗毆、行賄等)。

八、其它

1.決算審核程序:乙方申請施工員審核工程量質(zhì)量員確認質(zhì)量等級項目核算員審核單價與工程量材料員公簽項目副經(jīng)理審批項目經(jīng)理批準(zhǔn)(項目經(jīng)理有權(quán)對有依據(jù)的量進行增減)。

2.招標(biāo)文件、報價書、中標(biāo)通知書及有關(guān)交底內(nèi)容均作為本合同的附件,具有同等法律效力。

3.合同期限:本協(xié)議雙方簽字后生效,有效期自工程開工到工程交工后、結(jié)清帳款后失效。

4.本合同未盡事宜雙方協(xié)商解決。

5.本合同一式六份,甲方執(zhí)五份,乙方一份。

甲方:____________________

代表:____________________

乙方:____________________

篇6

工程資料承包合同范文1 發(fā)包方(簡稱甲方)：

承包方(簡稱乙方)：

一、 工程概況：

1、工程名稱：東營東街村民1#2#住宅樓

2、工程地點：鹿泉市寺家莊鎮(zhèn)東營東街紅旗大街西側(cè)

3、工程結(jié)構(gòu)：剪力墻結(jié)構(gòu)

4、結(jié)構(gòu)層數(shù)：地下兩層，地上二十七層甲方承包的東營東街村民1#2#住宅樓工程，為確保工程質(zhì)量，快速、優(yōu)質(zhì)、安全完成工程任務(wù)，現(xiàn)將本工程的工程技術(shù)資料、安全資料承包給乙方，經(jīng)雙方協(xié)商達成如下協(xié)議：

二、承包方式：甲方以包干的方式將東營東街村民1#2#住宅樓工程技術(shù)資料、安全資料交由乙方編制和整理并竣工備案。

三、承包內(nèi)容：工程資料包括設(shè)計文件及設(shè)計變更資料的收集整理、工程保證資料、管理資料、安全資料以及竣工備案資料的編制、整理和歸檔(承包的分項工程為：土建主體工程、土建內(nèi)外裝飾工程、土建屋面工程、門窗欄桿工程、保溫工程、樁基礎(chǔ)、預(yù)應(yīng)力、水電、弱電、消防、電梯等資料，乙方負責(zé)最后的歸總備案)，各部門及專業(yè)施工單位之間的技術(shù)文件、工作指令的傳遞與落實、回復(fù)。本工程所有建筑材料檢測實驗(主要包括：鋼材、水泥、管件、砌體材料、砂石、外墻磚的原材料實驗，混凝土、砂漿的試配與強度檢測等相關(guān)實驗，鋼筋的焊接實驗;水、電檢查、主體結(jié)構(gòu)實體強度檢測、室內(nèi)環(huán)境檢測、外墻拉拔檢測、門窗保溫節(jié)能檢測以及砼外加劑實驗)，以及各專業(yè)分包單位(樁基礎(chǔ)、預(yù)應(yīng)力、水電、弱電、消防、電梯)的資料匯總整理，與建設(shè)主管的各職能部門銜接、資料備案等所有事項。

四、承包單價：按本工程實際建筑面積 1.2 元/平方計算，上述承攬內(nèi)容中。如乙方未按規(guī)范規(guī)定做齊所有相關(guān)實驗或存在弄虛作假的行為，一經(jīng)發(fā)現(xiàn)，甲方有權(quán)給予經(jīng)濟處罰，并視問題的嚴重程度保留追究乙方責(zé)任的權(quán)力。

五、付款方式：該工程無預(yù)付款。主體施工到五層驗收合格，資料同步完成經(jīng)驗收合格，支付監(jiān)理、建設(shè)單位認可的實際完成工程量價款的 %;以后主體每七層完工驗收合格、資料同步完成經(jīng)驗收合格，支付監(jiān)理、建設(shè)單位認可的實際完成工程量價款的 %;主體完工驗收合格、資料同步完成經(jīng)驗收合格，由監(jiān)理、建設(shè)單位認可后乙方資料款付至 %，安裝工程施工到五層支付監(jiān)理、建設(shè)單位認可的實際完成工程量安裝工程價款的 %;以后安裝工程每七層付一次支付監(jiān)理、建設(shè)單位認可的實際完成工程量安裝工程價款的 %，竣工驗收完成、資料同步完成經(jīng)驗收合格，由監(jiān)理、建設(shè)單位及相關(guān)職能部門認可后乙方資料款付至 %，竣工驗收資料備案完成后，乙方資料款付至 %，(包括收集各專業(yè)分包單位的資料匯總整理、備案)，余下 %一年內(nèi)無問題一次性付清。

六、甲方責(zé)任：

1、為乙方提供辦公所需設(shè)備，電腦、打印機、復(fù)印機、辦公桌椅、資料柜、訂書機、、打印復(fù)印紙張、訂書釘、壁紙刀、膠水、資料盒。

2、提供乙方完整的設(shè)計圖紙(一套)及設(shè)計變更資料。

3、協(xié)助乙方收集本工程所需的所有材料的出廠合格資料及相關(guān)手續(xù)。

4、甲方協(xié)助乙方材料取樣、試件的取樣，試塊的制作、拆模與養(yǎng)護工作。

七、乙方責(zé)任：

1、保證所有資料、半成品試驗及時到位，與工程進度同步進行。不得因材料實驗、資料的原因影響材料的使用及工程進度。

2、資料簽字由乙方找相關(guān)人員簽字，要求與工程同步。

3、資料軟件有乙方承擔(dān)。

4、認真落實資料收集整理、歸檔的相關(guān)制度，完善資料的分類管理。

5、及時傳達政府職能部門的有關(guān)指示、指令。負責(zé)與檢測中心、監(jiān)理單位及建設(shè)單位的聯(lián)絡(luò)及相關(guān)工作。

6、負責(zé)資料的編制、整理及其他專業(yè)分包單位資料的收集、匯總整理及資料的備案工作。

7、乙方負責(zé)相關(guān)資料的填寫并承辦檢驗試驗工作

8、按時參加甲方、建設(shè)方、監(jiān)理單位召開的各種例會、技術(shù)方案、施工方案會，并整理好會議紀要，轉(zhuǎn)發(fā)給各建設(shè)參與單位。

9、配合工程建設(shè)各分包單位辦理簽證，傳達總包單位及建設(shè)單位對各施工單位的工作聯(lián)系函及處罰指令。

10、遵守《安全文明規(guī)章處罰條例》見附件

八、違約責(zé)任：

1、乙方工作人員應(yīng)服從甲方管理，因乙方原因發(fā)生的所有事故，由乙方承當(dāng)責(zé)任，與甲方無關(guān)。

2. 乙方進入施工現(xiàn)場要戴好安全帽并按規(guī)劃的路線行走，防止出現(xiàn)人身傷亡事故。

3、乙方必須根據(jù)工程的進度同步編制、整理其相關(guān)資料(包括實驗、檢測等)，甲方有權(quán)隨時檢查，如發(fā)現(xiàn)資料或其他實驗資料未按工程進度及時編制整理，甲方有權(quán)對乙方進行處罰，分部工程(基礎(chǔ)、主體、竣工及保溫節(jié)能單項驗收)驗收因資料原因不能及時驗收時，且所造成的重復(fù)驗收費用由乙方承擔(dān)。

4、甲方應(yīng)按約定時間和數(shù)量向乙方支付資料款，如不能按約定時間付款，乙方有權(quán)拒絕提交資料。

5、乙方應(yīng)對所有資料的時效性、準(zhǔn)確性負責(zé)。由于乙方資料編制、收集、整理、歸檔時工作不認真，導(dǎo)致資料存在問題、如造成經(jīng)濟損失或社會影響，甲方有權(quán)追究乙方責(zé)任;如由于乙方資料工作滯后，影響甲方工作，并造成間接或直接損失，乙方應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任且甲方有權(quán)終止合同。

九、爭議

甲方和乙方在履行合同時發(fā)生爭議，可以自行和解或要求有關(guān)主管部門調(diào)解，任何一方不愿和解、調(diào)解或和解、調(diào)解不成的，雙方約定采用下列第2種方式解決爭議：

1、 雙方達成仲裁協(xié)議，向石家莊仲裁委員會申請仲裁;

2、 向有管轄權(quán)限的人民法院起訴。

十、合同份數(shù)

本合同正本兩份，具有同等效力，由甲、乙雙方各執(zhí)一份。;工程竣工驗收、資料備案完善，付清工程資料費用后，本合同書自動失效。

十一、未盡事宜，雙方協(xié)商解決。

甲方(公章)：_________ 乙方(公章)：_________

法定代表人(簽字)：_________ 法定代表人(簽字)：_________

_________年____月____日 _________年____月____日

工程資料承包合同范文2 發(fā)包方(甲方)：

承包方(乙方)：

一、承包事項： 平頂山飛宇國際汽貿(mào)城 9#樓及室外管網(wǎng)道路 工程技術(shù)資料

二、承包方式：

1平米包干，元/m2，總建筑面積為： 6700 m2，價款為： 10050.00 元。大寫： 一萬零伍拾元 。

2室外管網(wǎng)定價包干 價款為： ( )。

3合計：合同總價款為：(大寫：)。

三、合同工期：合同工期為20xx年 9 月 28 日至 20xx 年 4 月 28 日。

四、付款方式

1甲方每月支付乙方工程資料費 2000.00 (大寫： 兩千元整 )如果甲方在達到資料費支付條件后7日內(nèi)無法支付乙方工程資料費，乙方保留停止工作和解除合同的權(quán)力。

2如果在合同工期內(nèi)，甲方未完成所有施工任務(wù)，導(dǎo)致乙方的工程資料未在合同工期內(nèi)完成竣工備案，工程合同發(fā)生延期，則在延期的月份內(nèi)，甲方需按月支付乙方工程資料費 2000.00 (大寫： 兩千元整 )。延期月份15天以下(含15天)按半月計算，15天以上的按全月計算。

五、承包范圍：工程技術(shù)資料的填寫、收集、整理、組卷、歸檔、備案，直至竣工。

六、辦公用品歸屬：電腦、打印機、復(fù)印機、紙張、辦公桌椅、資料柜、筆、釘書機、釘書釘、尺、壁紙刀、膠水、資料盒由甲方提供，資料軟件由乙方承擔(dān)。

七、工作分工

乙方要保證資料填寫、整理與工程進度同步，工程竣工驗收前做好組卷和預(yù)驗收工作。

①檢驗試驗：甲方按乙方的要求負責(zé)原材料、試樣、試件的取樣及制作，乙方負責(zé)相關(guān)資料的填寫并送試驗室承辦檢驗試驗工作(檢驗試驗費用由甲方承擔(dān))。

②資料編制填寫：施工組織設(shè)計、施工方案、各種圖、安全資料中有技術(shù)要求和方案要求的由甲方工程師編制，所有報驗表、檢驗批表、驗收表、統(tǒng)表等均由乙方負責(zé)填寫。

③資料簽字由乙方找相關(guān)人員簽字，要求與工程同步。

④分包工程技術(shù)資料：乙方負責(zé)收集檢查驗收所有分包工程技術(shù)資料，并整理歸檔。

八、合同履行期間，乙方進入施工現(xiàn)場要戴好安全帽并按規(guī)劃的路線行走，防止出現(xiàn)人身傷亡事故。

九、本合同一式兩份，甲乙雙方各一份，具有同等法律效力。

甲方(公章)：_________ 乙方(公章)：_________

法定代表人(簽字)：_________ 法定代表人(簽字)：_________

_________年____月____日 _________年____月____日

工程資料承包合同范文3 發(fā)包方： (以下簡稱甲方)

承包方： (以下簡稱乙方)

根據(jù)《經(jīng)濟合同法》、《建筑法》、《勞動法》和建筑工程承包條例相關(guān)內(nèi)容，結(jié)合有關(guān)規(guī)定及本工程的具體情況，經(jīng)雙方協(xié)商同意簽定本建筑工程資料承包合同。

一、乙方承包 工程，建筑面積 平方米。

1、承包范圍：乙方承包該工程的土建資料的編制，收集歸檔。該工程包括的工作內(nèi)容：乙方負責(zé)該工程的土建、資料編制工作，按照現(xiàn)行施工規(guī)范和城建檔案館及《貴州省建筑工程竣工驗收技術(shù)資料統(tǒng)一用表》的要求進行收集、編制、整理。

2、合同工期一年半。

二、甲乙雙方責(zé)任

1、甲方責(zé)任

1) 負責(zé)提供電腦及打印、復(fù)印設(shè)備(及耗材)、工程所在地城建檔案館制定的工程資料表格、紙張等相關(guān)辦公用品供乙方使用。

2) 負責(zé)提供乙方駐施工現(xiàn)場人員的食宿及辦公地點。

3) 負責(zé)提供工程送檢材料、試件和全部檢測費用。

4) 負責(zé)重要資料的蓋章簽字的協(xié)調(diào)工作和費用。

5) 甲方負責(zé)組織現(xiàn)場收方及驗收。

6) 甲方負責(zé)出竣工圖及竣工資料組卷費用。

7) 負責(zé)提供用于制作竣工圖紙的藍圖。

8) 負責(zé)提供材料的合格證、出廠證明文件、材料報驗資料等。

9) 負責(zé)提供相關(guān)報審報建資料。

2、乙方責(zé)任

(1)負責(zé)工程建設(shè)過程中土建資料的收集、編制和整理及現(xiàn)場的經(jīng)濟資料的收集。

(2)乙方提供質(zhì)監(jiān)站、安監(jiān)站對工程建設(shè)過程中檢查的資料。

(3)乙方負責(zé)安排人員在施工現(xiàn)場打印工程所需資料及文件，工程資料的報審工作、并協(xié)助甲方完成相關(guān)資料與相關(guān)單位的蓋章工作。

(4)乙方協(xié)助施工過程中原材料及試件的送檢(材料、試件和運費、檢測費用由甲方承擔(dān))。

(5)乙方協(xié)助甲方組織現(xiàn)場收方，并完成相關(guān)資料收集整理并報送工作。

(6)乙方負責(zé)現(xiàn)場經(jīng)濟資料的收集整理，負責(zé)編制工程結(jié)算所需的經(jīng)濟資料。

(7)負責(zé)敦促分包單位編制竣工資料及竣工圖，若分包單位不能按時完成需乙方編制時，費用另行計取。金額由甲、乙雙方另行協(xié)商。

(8)負責(zé)收集材料的合格證及檢驗報告，收集整理有出圖章、審圖章的施工藍圖、變更圖及編制竣工圖和完整的報建資料(復(fù)印件)及前期的相關(guān)資料等。

(9)具體負責(zé)內(nèi)、外協(xié)調(diào)及相關(guān)的蓋章簽字工作。

三、合同價款及付款方式

1、合同價款：合同總價10萬元整(拾萬元整)。

2、付款方式：

(1)甲乙雙方簽定合同之日起10日內(nèi)，甲方支付30%的合同預(yù)付款給乙方。

(2)乙方把前期資料補齊，甲方支付乙方20%的合同價款。

(3)甲方承包范圍內(nèi)的工程竣工驗收合格、經(jīng)濟簽證編制完成，甲方支付乙方合同價款的30%。

(4) 竣工驗收合格后，質(zhì)監(jiān)站出竣工驗收備案表和甲方結(jié)算資料整理完成(如:設(shè)計變更、工程聯(lián)系函、鑒證索賠依據(jù)、監(jiān)理通知回復(fù)等相關(guān)結(jié)算資料整理完成移交甲方)之日起5個工作日內(nèi)，甲方支付20%的余款給乙方。

四、違約責(zé)任

1、如因乙方人員及技術(shù)原因?qū)е鲁邪秶鷥?nèi)的相關(guān)資料未按合同規(guī)定的時間節(jié)點完成編制和整理完整及移交，甲方有權(quán)解除本合同，后期款項甲方有權(quán)不支付給乙方。

2、如甲方未按本合同甲方責(zé)任條款提供相關(guān)資料及協(xié)調(diào)不到位，合格資料無法得到相關(guān)公司及部門的簽字蓋章認可或資料不齊，導(dǎo)致乙方無法按合同約定的時間節(jié)點完成相關(guān)資料或工程無法竣工驗收，則乙方不承擔(dān)相關(guān)違約責(zé)任，且視同乙方已完成相關(guān)資料，甲方按本合同第三條相關(guān)條款支付乙方勞務(wù)費。

3、若因非乙方原因?qū)е鹿こ虩o法在合同工期內(nèi)竣工或竣工資料無法移交，則超出工期部分的乙方發(fā)生的費用由甲方承擔(dān)(每人：12000元/月)，并在合同工期滿7個工作日內(nèi)，按第三條第3款支付乙方勞務(wù)費。

4、如因乙方的原因?qū)е沦Y料不能按時交付或資料不合格，乙方須組織人員重新做資料，直到本工程資料合格為止，甲方不承擔(dān)相關(guān)費用。

五、糾紛解決方法：

任何一方違反本合同規(guī)定，雙方協(xié)商不成，按以下任一方式解決：向款 經(jīng)濟合同仲裁機關(guān)申請仲裁。

六、合同的生效和終止

本合同經(jīng)雙方簽字、蓋章后生效，工程竣工驗收合格，結(jié)清全部工程款后終止。本合同一式六份，甲方持四份，乙方各持二份。

甲方(公章)：_________ 乙方(公章)：_________

篇7

【關(guān)鍵詞】建設(shè)工程；合同管理；規(guī)范化建議

一、引言

隨著社會主義市場經(jīng)濟主體在我國得到逐步確立，市場機制成為了我國經(jīng)濟社會中資源配置的最有效率的方式，而在市場經(jīng)濟的快速發(fā)展過程中，建設(shè)工程項目在我國得到了蓬勃的發(fā)展。但是，我們也應(yīng)該看到，伴隨著建設(shè)工程項目的快速發(fā)展，作為配置建筑活動資源的建筑市場機制的種種弊端也逐步顯現(xiàn)，在我國的建設(shè)工程市場中出現(xiàn)了許多不按照市場規(guī)則行事的案例，引起了許多的糾紛與問題。而建設(shè)工程合同作為建設(shè)工程市場的重要組成部分，構(gòu)成了建筑活動主體之間的溝通紐帶，同時也作為建設(shè)工程市場的劑，在完善建設(shè)工程市場合理、健康發(fā)展的進程中發(fā)揮著越來越重要的作用。所以說我國的建設(shè)工程企業(yè)應(yīng)該痛定思痛，各利益主體方都應(yīng)該樹立良好的法律意識，而這其中尤其以合同的規(guī)范訂立和執(zhí)行為重中之重，因此，在這樣的背景之下，我們應(yīng)該對我國建設(shè)工程市場中的合同管理問題進行深入研究，探究其中存在的問題與不足，為我國建設(shè)工程市場合同管理的健康發(fā)展提供有用的政策建議。

二、建設(shè)工程合同的概念

（一）建設(shè)工程合同的基本概念

建設(shè)工程合同屬于經(jīng)濟合同的一種，按照《中華人民共和國合同法》的相關(guān)定義，建設(shè)工程合同是指建設(shè)工程的主體雙方——承包商和發(fā)包商，按照相關(guān)的法律法規(guī)規(guī)定簽訂的，明確雙方權(quán)利和義務(wù)關(guān)系的法律關(guān)系條約，這其中，承包商按照發(fā)包商的建設(shè)要求承建相應(yīng)的工程項目，而發(fā)包商則按照工程完工情況支付相應(yīng)的報酬。建設(shè)工程合同明確雙方責(zé)權(quán)利的最重要的法律約束文本，對在建設(shè)過程中工程的設(shè)計、施工標(biāo)準(zhǔn)、報酬支付、違約處理等多方面都有明確的規(guī)定。

三、我國建設(shè)工程的合同管理現(xiàn)狀及存在的問題

在我國，建設(shè)工程市場一直屬于比較活躍的市場，各方面的發(fā)展比較迅速，尤其是隨著中國加入WTO之后，我國的建設(shè)工程市場得到了長足的發(fā)展，市場內(nèi)部不僅吸引了眾多國外知名的大型建設(shè)企業(yè)進行投標(biāo)建設(shè)，同時，中國的建設(shè)工程企業(yè)也逐步開始走向世界，參與國際建設(shè)工程的招投標(biāo)，而且由于中國建設(shè)軍團在國外擁有比較好的口碑，因此一直以來我國的建設(shè)工程項目都得到了國際認可。但是，在取得了諸多成就的背后，我們同時也發(fā)現(xiàn)隨著建設(shè)工程項目國際化進程的加快，國內(nèi)對于建設(shè)工程方面的管理水平已經(jīng)開始滿足不了國際大型工程的需要，在對工程的管理方面，中國的建設(shè)企業(yè)已經(jīng)遠遠落后于西方發(fā)達國家的水平。

（一）缺乏合同管理的相關(guān)法律法規(guī)，制度建設(shè)不健全

目前，在我國建設(shè)工程領(lǐng)域，對于工程合同的法律及法規(guī)規(guī)定主要是1999年開始頒布實施的《中國人民共和國合同法》，但是，在我國的《合同法》中只是籠統(tǒng)的對于簽訂合同雙方的權(quán)利與義務(wù)以及合同簽訂的政府主管部門進行了簡單的規(guī)定與說明，而對于違反合同相關(guān)條款的規(guī)定在我國的《刑法》中也僅有部分說明。在上述兩部法律中，僅僅是對合同管理進行了大致規(guī)定，并沒有相應(yīng)的具體規(guī)定，而且涉及到建設(shè)工程合同管理的法律更是少之又少，這就導(dǎo)致了在對我國建設(shè)工程領(lǐng)域的合同管理中，沒有合適的法律規(guī)定的情形的出現(xiàn)，造成了一系列問題。

（二）存在大量不合規(guī)合同文本，各方權(quán)利義務(wù)不對等

我國建設(shè)工程領(lǐng)域的合同文本是按照建設(shè)部出臺的《建筑工程施工合同示范文本》的標(biāo)準(zhǔn)訂立的，國家對于合同文本的制定有著明確的規(guī)定，但是，在目前我國的建設(shè)工程領(lǐng)域中存在著大量的不合規(guī)格的合同文本。一方面，目前，在建設(shè)工程市場中不依照建設(shè)部出臺的合同示范文本訂立合同的比較多，發(fā)包商與承包商之間很多都采取自制承包合同的形式來簽訂承包合同。而自制合同帶來的最大的問題就是，在約定的合同條款中，條款的詞語用法、條款的前后銜接、條款的文本格式等都與規(guī)范合同文本有很大的差別，尤其對于一些不法的發(fā)包商而言，他們傾向于自制合同文本，這樣就可以通過一些模糊的字眼以及籠統(tǒng)的語句來規(guī)避自身的風(fēng)險，等到承包商發(fā)現(xiàn)自己的權(quán)益受損時，發(fā)包商可以通過合同條款的另一種解釋來獲得為自身利益辯護的權(quán)利。

（三）簽訂合同各方法律意識淡薄，容易發(fā)生違約

在我國，承接建設(shè)工程項目的主體一般水平都比較有限，很多都是農(nóng)民出身，缺乏必要的法律法規(guī)知識，他們對于合同的法律意識比較淡薄，一般都是通過行業(yè)習(xí)慣行事，因此一旦出現(xiàn)了法律問題，都會束手無策。在我國建設(shè)工程市場上，合同簽訂方缺乏法律意識的表現(xiàn)主要有以下幾個方面：

一家承包商在與發(fā)包商簽訂建設(shè)工程承包合同之后，一般還會進行工程的分包，這就存在著嚴重的違法轉(zhuǎn)包現(xiàn)象。在轉(zhuǎn)包過程中，一級承包商通常會將一項建設(shè)工程肢解為多項工程，這種對工程的隨意肢解，極大降低了工程的建設(shè)質(zhì)量，而且一級承包商將工程轉(zhuǎn)包完成之后，二級承包商又會將工程進行轉(zhuǎn)包，因此，這就導(dǎo)致了發(fā)包人對于工程的質(zhì)量問題無法進行有效的控制，最終導(dǎo)致多方出現(xiàn)違約的現(xiàn)象。

其次，工程的建設(shè)各方在簽訂合同與履行合同的過程中，往往過于草率，一方面，工程的發(fā)包商急需將工程發(fā)包出去，從而可以盡快地完成工程，而工程的承包商則由于招投標(biāo)一項工程比較困難，當(dāng)一項工程中標(biāo)之后，必然會急于簽訂合同，因此雙方在簽訂合同的過程中，往往不會自習(xí)琢磨合同的各類條款是否符合自身的利益，也往往造成了工程質(zhì)量的嚴重下降，工程建設(shè)過程中管理的混亂，最終將導(dǎo)致嚴重的違約行為。

（四）培訓(xùn)機制不健全，缺乏精通合同管理的專業(yè)人才

在我國建設(shè)工程市場發(fā)展過程中，精通合同管理的專業(yè)人才是非常缺乏的。由于工程建設(shè)并不是熱門學(xué)科，而且從事這方面職業(yè)會非常辛苦，這就導(dǎo)致了許多優(yōu)秀人才不會從事這方面的研究，而最終參與這方面學(xué)習(xí)的人員一般都集中于轉(zhuǎn)業(yè)人員或者被迫學(xué)習(xí)這方面知識的人員，這就導(dǎo)致他們在學(xué)習(xí)的過程中，根本就提不起興趣，最后向企業(yè)輸送的人才并不適用于企業(yè)的發(fā)展需要，而且這部分人員極度缺乏實踐知識，而建設(shè)工程項目屬于實踐性非常強的一門學(xué)科，高校輸送的人才往往非常有限?；诮ㄔO(shè)工程合同管理本身的復(fù)雜性和綜合性，建設(shè)工程企業(yè)需要的人才必須既有合同管理方面的理論知識，而且還需要擁有工程建設(shè)方面的實踐背景，才能夠合理的處理好相關(guān)的合同管理工作。在國外，參與建設(shè)工程合同管理的相關(guān)人員都是參加過專業(yè)培訓(xùn)的工程師，而且他們必須通過相應(yīng)的專業(yè)資格考試，擁有良好的合同管理理念與工程建設(shè)的實踐經(jīng)驗，只有這樣才能夠培養(yǎng)出一批高素質(zhì)的建設(shè)工程合同管理團隊。

（五）合同的信息化管理程度不高，合同管理手段落后

在對建設(shè)工程合同的管理過程中，合同的信息化管理程度不高，當(dāng)前，隨著計算機信息技術(shù)的迅猛發(fā)展，國外對于建設(shè)工程的合同管理已經(jīng)普遍實行了電腦操作，實現(xiàn)了完全的“無紙化”運行模式，而在我國，由于建設(shè)工程計算機網(wǎng)絡(luò)并不是特別普及，更重要的問題在于我國對于建設(shè)工程合同管理的配套軟件系統(tǒng)開發(fā)力度不夠，即使一些建設(shè)企業(yè)已經(jīng)開始實行信息化管理，但是，他們的軟件系統(tǒng)仍然沿用的是國外七八十年代的軟件系統(tǒng)，非常落后，這在承接國際工程項目時所表現(xiàn)出來的問題尤其突出，我國的合同管理軟件系統(tǒng)太過于陳舊，跟不上國際上的潮流趨勢。同時，在我國，對于建設(shè)工程合同的管理手段過于落后還體現(xiàn)在對合同管理中，普遍存在著管理混亂的情況。

四、完善建設(shè)工程合同管理的政策建議

由于我國開展建設(shè)工程合同管理的時間不長，積累的經(jīng)驗不多，有許多地方存在漏洞或不規(guī)范之處，只有認真思考、善于總結(jié)，不斷進取，才能盡快彌補差距，趕上或超過世界先進水平。

（一）建立并健全建設(shè)工程合同管理相關(guān)法律、法規(guī)制度

目前，在我國建設(shè)工程合同管理領(lǐng)域的法律法規(guī)主要有《中國人民共和國建筑法》、《中國人民共和國合同法》、《中華人民共和國招投標(biāo)法》等專門的法律和法規(guī)，這些法律和法規(guī)都對建設(shè)工程領(lǐng)域的合同管理進行了系統(tǒng)地規(guī)定，但是，我們也發(fā)現(xiàn)在這些現(xiàn)存的法律法規(guī)之中，很多的法律條文僅僅對問題進行了比較籠統(tǒng)的規(guī)定，缺乏一系列實施細則的規(guī)定，這也造成了在我國建設(shè)工程市場上違法亂紀的現(xiàn)象特別嚴重。

因此，今后各主管部門應(yīng)該建立并健全建設(shè)工程合同管理方面的法律和法規(guī)的制定，在現(xiàn)有的法律框架之下，根據(jù)國際形勢，增補相應(yīng)的規(guī)章制度，同時，能夠更加完善具體的實施細則，對建設(shè)工程領(lǐng)域，從雙方開始的業(yè)務(wù)洽談，到建設(shè)工程的招投標(biāo)，再到合同的具體簽訂，以及施工過程的管理規(guī)定，甚至最后的違約賠償?shù)确矫?，出臺一系列相配套的實施細則，使得建設(shè)工程企業(yè)在具體的合同實施過程中，真正做到有法可依。

（二）制定并完善建設(shè)工程合同示范文本

目前，在我國建設(shè)工程市場上，所采用的合同文本一般都是按照建設(shè)部出臺的《建筑工程施工合同示范文本》制定的，該合同文本是建設(shè)部按照多數(shù)企業(yè)的情況編制的一項統(tǒng)一合同示范文本，在我國的建設(shè)工程市場中具有普遍適用性，這對于我國建設(shè)工程市場合同的規(guī)范化管理創(chuàng)造了有利的條件，但是，在具體簽訂建設(shè)合同時，很多企業(yè)并沒有按照該示范文本進行簽訂，因此，簽訂的合同均為無效合同，導(dǎo)致了在對合同進行管理時出現(xiàn)了許多的問題，因此，對于建設(shè)工程企業(yè)而言，在今后應(yīng)該主動簽訂具有法律效力的合同示范文本，對于其他的一些自擬合同，應(yīng)該杜絕簽訂。同時，我們也應(yīng)該看到，自從加入到WTO組織之后，我國的建設(shè)工程市場日益受到國外建筑企業(yè)的沖擊，各種國際爭端也日益上升，這與我們沒有實行國際通用的合同示范文本有著密切的關(guān)系。

（三）樹立“合同就是法律”的觀念

在西方合同被視為“圣經(jīng)”，即在不違反法律規(guī)定的前提下，合同神圣不可侵犯，雖然通過多年的合同管理實踐，我國廣大的工程建設(shè)者合同意識已普遍增強，但還遠沒有達到“合同就是法律”的境界，迫切需要樹立從法律的高度去認識和理解合同的觀念和意識。合同領(lǐng)先。合同雙方一切以合同為準(zhǔn)繩，每一項工作開始前，雙方都要先看看合同上是如何寫的；每拿到一份信函、圖紙，就要先查查合同條款上是怎么說的。合同雙方當(dāng)事人在內(nèi)心深處要樹立合同就是上帝的思想，一切均要按合同辦事。合同管理是全方位、全過程和全員性。合同管理包括合同的進度計劃、材料供應(yīng)、安全文明、質(zhì)保質(zhì)檢、文件信息、財務(wù)人事、以及生活、衛(wèi)生、法律等權(quán)利義務(wù)的方方面面，是全方位的合同管理；合同管理涉及從工程的可行性研究到工程保修期結(jié)束的全過程，是全過程的合同管理，同時，合同管理不再像過去那樣僅僅是經(jīng)營部門和合同管理部門的工作，而是需要合同參與各方各部門的協(xié)作和配合，是全員的合同管理。“三全”原則已成為合同管理的重要標(biāo)志之一。

（四）成立專職的合同管理機構(gòu)

合同管理既是全方位、全過程、全員的合同管理，又必須是專業(yè)的合同管理。合同管理任務(wù)必須由專業(yè)的組織機構(gòu)和人員來完成。不論是業(yè)主還是承包商都要設(shè)立專門的機構(gòu)和人員負責(zé)合同管理工作。根據(jù)不同的工程項目特點和組織形式，可分別設(shè)立合同部、合同經(jīng)理、合同工程師和合同管理員。設(shè)置合同管理部門（科室）。對于大中型建設(shè)工程可設(shè)置合同管理部門（科室），由合同管理部門專門負責(zé)所有工程合同的總體管理工作。主要包括：收集市場和工程信息；編制招標(biāo)文件，參與審查投標(biāo)報價，參與合同談判與合同的簽訂，對工程項目的合同履行情況進行匯總、分析，處理與承包商、勘察設(shè)計、監(jiān)理和其它方面重大的合同關(guān)系，組織重大索賠工作；對合同實施進行總的指導(dǎo)，分析和診斷。

（五）運用現(xiàn)代化手段進行合同管理

在當(dāng)今的信息社會里，提高工作質(zhì)量和工作效率的最有效辦法就是大力運用現(xiàn)代化管理方法和手段。在建設(shè)工程的實施過程中，沒有現(xiàn)代化的管理手段是不可想象的。因此不僅需要配備先進的硬件，如計算機，繪圖儀，掃描儀等，還要配備先進的軟件，如項目管理軟件P3、工程制圖軟件AUTCAD、結(jié)構(gòu)計算軟件PKPM等，更需要使專業(yè)技術(shù)人員和管理人員能熟練地掌握和使用各種硬件和軟件，并進行軟件的二次開發(fā)，結(jié)合國內(nèi)建筑業(yè)中其它先進的應(yīng)用的軟件（如財務(wù)、勞資、預(yù)算、供應(yīng)）和大量的以電子文本儲存的信息（如價格、標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范、代碼等），充分發(fā)揮現(xiàn)代管理技術(shù)和手段的作用。

參考文獻：

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[4]李幼琴.建設(shè)工程合同管理探析[J].企業(yè)技術(shù)開發(fā)，2007，（3）

篇8

（鄭州大學(xué)法學(xué)院，河南鄭州450001）

摘 要：我國現(xiàn)行民法中的強制性規(guī)范存在著條文數(shù)量過多、強制程度較高、對權(quán)利自由的限制過度以及規(guī)范詞使用不當(dāng)?shù)戎T多問題。其原因在于民法根植之市民社會贏弱、立法理念偏頗及立法技術(shù)落后等。只有充分認識個體之于社會、市場之于政府、私法之于公法的優(yōu)位性，才能切實更新立法理念，科學(xué)確定民法強制性規(guī)范的立法原則、立法模式、立法人像和立法方法。只有科學(xué)配置民法強制性規(guī)范，確保其合理性和可操作性，才能使我國編纂的民法典真正具有科學(xué)性、前瞻性和適用性。

關(guān)鍵詞 ：民法；強制性規(guī)范；立法缺陷；成因分析；合理配置

中圖分類號：DF51

文獻標(biāo)識碼：A

文章編號：1002-3933( 2015) 06-0054-12

收稿日期：2015 -03 -26 該文已由“中國知網(wǎng)”( cnki．net) 2015年5月6日數(shù)字出版，全球發(fā)行

作者簡介：田土城(1957-)，男，河南武陟人，鄭州大學(xué)法學(xué)院教授、博士生導(dǎo)師，鄭州大學(xué)私法研究中心主任，研究方向：民法學(xué)；

郭少飛（1979-），男，河南原陽人，鄭州大學(xué)法學(xué)院民商法學(xué)博士研究生，研究方向：民法學(xué)。

編纂民法典是一項復(fù)雜的系統(tǒng)工程。雖然我們已經(jīng)制定了幾乎所有的民事單行法律，但并未為編纂21世紀標(biāo)志性民法典做好充分準(zhǔn)備。不但頒行多年的法律尚待修訂，即使新訂新修者亦須進一步完善。為真正實現(xiàn)民法典的體系性和規(guī)范功能，有必要從基本民法規(guī)范人手深入研究。盡管在以任意性規(guī)范為主的民法中，強制性規(guī)范數(shù)量相對較少，但其直接映射著個體與政府、私域與公域、私法與公法、自由與管制、私權(quán)利與公權(quán)力、市民社會與政治國家等一系列二元范疇。目前，這些范疇無不呈現(xiàn)出一種張力，使得民法構(gòu)筑的自由空間被國家公權(quán)力持續(xù)壓縮。只有從規(guī)范層面確立國家干預(yù)私法的合理管道和適當(dāng)限度，才能真正實現(xiàn)民法規(guī)范體系的科學(xué)性和融洽性，塑造民法的獨立品格，實現(xiàn)民法的功能價值。因此，本文擬從我國民法強制性規(guī)范研究人手，分析現(xiàn)行立法的不足及成因，并以編纂民法典為導(dǎo)向，提出強制性規(guī)范的立法建議。

一、我國民法強制性規(guī)范立法的缺陷

民法強制性規(guī)范形態(tài)多樣，按照規(guī)范性質(zhì)可分為私法性強制性規(guī)范和公法性強制性規(guī)范。前者是私法屬性的強制性規(guī)范，后者是公法屬性的強制性規(guī)范。在私法性強制性規(guī)范下，既有規(guī)則型強制性規(guī)范，也有原則型強制性規(guī)范；既有轉(zhuǎn)介型強制性規(guī)范．還有自足型強制性規(guī)范。許多強制性規(guī)范均具有重要的外在標(biāo)識，即強制性規(guī)范詞。本文將針對我國現(xiàn)行民事立法主要范疇內(nèi)的強制性規(guī)范及規(guī)范詞進行分析。

（一）私法性強制規(guī)范的立法缺陷

1．原則型強制規(guī)范的立法缺陷

“我國民法基本原則體現(xiàn)了我國基本的民事政策，關(guān)乎立法司法關(guān)系。對它們的違反，將動搖國家的根本存在前提，因此屬于強行性規(guī)定?！痹瓌t型強制規(guī)范作為法律規(guī)范的一種，是強制性規(guī)范的類型之一。我國的民事單行法通常均前置“基本原則”，如《民法通則》第一章、《物權(quán)法》第一章等。《合同法》與《物權(quán)法》除了重申一些民法基本原則外，還列明了本法的特有原則，如合同自由、物權(quán)法定等。作為偏愛基本原則立法的國家，我國民法規(guī)定的原則型強制規(guī)范較多。《民法通則》中規(guī)定了平等、自愿、公平、等價有償、誠實信用、公序良俗等原則?！痘橐龇ā反_定了婚姻自由、保護婦女兒童權(quán)益、男女平等、一夫一妻制、計劃生育等原則?！独^承法》規(guī)定了男女平等、保護繼承權(quán)、遺囑自由、權(quán)利義務(wù)相一致等原則?！妒震B(yǎng)法》則規(guī)定了平等自愿、有利于被收養(yǎng)人等原則。

綜觀我國現(xiàn)行立法中的原則型強制規(guī)范，主要存在以下問題：第一，許多原則型規(guī)范的規(guī)定不適宜。其中，有些原則不能適用于民法全域，如《民法通則》第4條規(guī)定的等價有償原則。有些原則不宜作為法律原則，如計劃生育，隨著社會發(fā)展必然變化，況且計劃生育本身尚有倫理、人權(quán)和生命意義上的爭議。還有《物權(quán)法》第3條關(guān)于經(jīng)濟體制、所有制的規(guī)定，屬于憲法性事務(wù)，不宜在物權(quán)法基本原則部分規(guī)定。由于社會經(jīng)濟發(fā)展和國家治理方式的進步，《民法通則》第6條、第7條亦應(yīng)修訂，提煉出新的原則。第二，民法原則在單行法中表述不一。對比《合同法》第7條和《物權(quán)法》第7條可以發(fā)現(xiàn)，前者規(guī)定的“法律”與行政法規(guī)并列，屬于狹義的基本法律；后者單獨使用的“法律”，則屬廣義的基本法律，且沒有規(guī)定“不得擾亂社會經(jīng)濟秩序”。作為《民法通則》第6條、第7條的落實，兩個單行法條文的行文、詞義不同。其相互之間以及與上位法明顯不協(xié)調(diào)。第三，民法原則的具體化簡單重復(fù)。民法原則須由具體規(guī)則體現(xiàn)，除非需要特別標(biāo)識原則的含義或范疇，否則無須總是提及原則。同時，我國民法對原則型規(guī)范常有簡單重復(fù)的情形，如《物權(quán)法》第4條規(guī)定了平等保護原則，第56、63、65、66、69條均不斷重復(fù)該原則。

2．規(guī)則型強制規(guī)范的立法缺陷

除了民法原則外，其他民法強制性規(guī)范均表現(xiàn)為具體的民法規(guī)則，屬于規(guī)則型強制規(guī)范。根據(jù)其規(guī)范內(nèi)容是否能夠依據(jù)民法確定，規(guī)則型強制規(guī)范可分為自足型強制規(guī)范和轉(zhuǎn)介型強制規(guī)范。

(1)自足型強制規(guī)范的不足

自足型強制性規(guī)范包含的范圍很廣，本文根據(jù)其規(guī)制對象的不同，分三個方面探析其不足。

第一，規(guī)制行為方式的強制規(guī)范泛濫?！逗贤ā芬?guī)定合同應(yīng)采取書面形式的條款有第215、238.2、270、276、330.3、342.2條，分別對應(yīng)租賃期限六個月以上的租賃合同、融資租賃合同、建設(shè)工程合同、委托監(jiān)理合同、技術(shù)開發(fā)合同、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同等。其中，僅第215條規(guī)定不采用書面形式的租賃合同被視為不定期合同。其他條款則沒有規(guī)定違反強制的法律后果。此外，《物權(quán)法》規(guī)定合同應(yīng)采用書面形式的條款有第138、144、157、185、210條，分別對應(yīng)建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同，建設(shè)用地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓、互換、出資、贈與或抵押合同，地役權(quán)合同，抵押權(quán)合同，質(zhì)權(quán)合同等。這些條文同樣沒有規(guī)定違反強制的法律后果。對于此類強制性規(guī)范，本文認為應(yīng)該從合同類型、交易的重要性與復(fù)雜程度、盡量維持合同效力，明確其效力。不宜過多采用強制性規(guī)范，沒必要采取強制方式的，應(yīng)由當(dāng)事人自決。

第二，規(guī)制行為內(nèi)容的強制性規(guī)范嚴苛。民法實行私法自治，對當(dāng)事人的限制應(yīng)降到最低程度。我國《合同法》第131、177、197.2、213、238.1、252、274、275、325.1、386條均對合同內(nèi)容采用了強制性規(guī)范。在《民法通則》對法律行為的成立和生效要件進行總括性規(guī)定后，在《合同法》第12條對合同內(nèi)容進行一般列舉規(guī)定后，具體合同內(nèi)容大可設(shè)置為任意性規(guī)范。此外，隨著我國法律在市場經(jīng)濟推動下的逐步完善，我國企業(yè)由以所有制區(qū)分，到商事公司，再到各種非法人組織，市場主體范圍擴大，組織形式靈活。法人的設(shè)立條件逐漸放寬，注冊資本、年檢等強制要求大大降低。民法對市場的調(diào)整已逐漸從前端向中端和后端轉(zhuǎn)移，但法律上對企業(yè)的監(jiān)管仍存在市場化程度不足，人為干預(yù)過多的弊病。

第三，規(guī)制行為效力的強制規(guī)范不合理?！逗贤ā返?4.2、77.2、87、96.2條分別規(guī)定了合同生效、合同變更、權(quán)利轉(zhuǎn)讓或義務(wù)轉(zhuǎn)移、合同解除時，法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)辦理。至于不辦如何，則沒有具體規(guī)定?！逗贤ā匪痉ń忉屆鞔_，對于須批準(zhǔn)、登記才能生效的合同，在一審法庭辯論終結(jié)前能夠完成手續(xù)即生效。未規(guī)定須登記后生效的，未辦理登記手續(xù)是否影響合同效力，是否發(fā)生物權(quán)轉(zhuǎn)移效力。這種把行政登記、批準(zhǔn)與物權(quán)行為絕對關(guān)聯(lián)的做法，無論如何都影響當(dāng)事人意欲的私法效果，不甚妥當(dāng)。

《物權(quán)法》規(guī)定的批準(zhǔn)登記的法律效力不同。有些強制規(guī)范直接影響私法行為的效力。如第9條規(guī)定不動產(chǎn)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓、消滅登記，不登記不發(fā)生效力；第128條規(guī)定未經(jīng)批準(zhǔn)，不得將承包地用于非農(nóng)建設(shè)；第140條規(guī)定改變建設(shè)用地土地用途須批準(zhǔn)；第1 39、145、150條分別規(guī)定了建設(shè)用地使用權(quán)設(shè)立登記、變更登記、注銷登記；第1 87條規(guī)定了抵押設(shè)立登記；第228條規(guī)定應(yīng)收賬款出質(zhì)設(shè)立登記；第224條規(guī)定沒有權(quán)利憑證的權(quán)利質(zhì)押設(shè)立登記；第226條規(guī)定基金份額、股權(quán)出質(zhì)設(shè)立登記；第227條規(guī)定知識產(chǎn)權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)出質(zhì)設(shè)立登記。若不遵守這些登記規(guī)定，將不產(chǎn)生相應(yīng)的物權(quán)行為效力。有些強制規(guī)范僅產(chǎn)生對抗效力。如第24條規(guī)定的特殊動產(chǎn)物權(quán)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓、消滅登記；第1 88條規(guī)定的特殊動產(chǎn)抵押登記；第1 89條規(guī)定的動產(chǎn)浮動抵押登記。不遵守這些登記規(guī)定，則不得對抗善意第三人。此外還有的規(guī)定當(dāng)事人可以要求登記，不登記不得對抗第三人。如第128條規(guī)定的土地承包經(jīng)營權(quán)互換或轉(zhuǎn)讓登記；第158條規(guī)定的地役權(quán)設(shè)立登記。另外，還有不規(guī)定法律后果的情形，如第155條規(guī)定的已登記宅基地使用權(quán)變更、注銷登記；第1 69條規(guī)定的已登記地役權(quán)變更、注銷登記。綜合分析，我國《物權(quán)法》對同一類型物權(quán)規(guī)定的強制規(guī)范不同，顯得蕪雜，體系化不足。

另外，對于結(jié)婚登記，《婚姻法》第8條規(guī)定，“要求結(jié)婚的男女雙方必須親自到婚姻登記機關(guān)進行結(jié)婚登記。符合本法規(guī)定的，予以登記，發(fā)給結(jié)婚證。取得結(jié)婚證，即確立夫妻關(guān)系?！睂嶋H上，結(jié)婚登記是結(jié)婚行為的成立條件，夫妻關(guān)系應(yīng)自結(jié)婚登記之日起成立?！痘橐龇ā返?條不僅沒有明確結(jié)婚登記的效力，而且錯誤地把登記的物化結(jié)果（結(jié)婚證）與夫妻關(guān)系聯(lián)系起來。相較而言，《收養(yǎng)法》就明確得多。該法第15條規(guī)定，“收養(yǎng)關(guān)系自登記之日起成立”。

(2)轉(zhuǎn)介型強制規(guī)范的濫用

轉(zhuǎn)介型強制規(guī)范是指規(guī)范內(nèi)容不完整，尚需其他規(guī)范填補的民法強制性規(guī)范。我國現(xiàn)行法上轉(zhuǎn)介型強制性規(guī)范較多，被轉(zhuǎn)介對象的名稱、位階、范圍各不相同。有使用“法律、政策”者，如《民法通則》司法解釋第93條；有使用“法律、行政法規(guī)”者，如《民法通則》司法解釋第96條；《合同法》第7、10.2、36、38、44.2、52.5、87、96.2、132.2、172、173、276、312、355、364條；《物權(quán)法》第10、12、55、61、62、68、137.3、149.2、180（七）、1 84（六）、209、223（七）、246條。也有使用“按照國家有關(guān)規(guī)定”的，如《合同法》第180 - 183條；還有使用“法律和國務(wù)院的有關(guān)規(guī)定”者，如《物權(quán)法》第53、54條；也有使用“法律、法規(guī)”的，如《物權(quán)法》第77、83、85條；《收養(yǎng)法》第3條。還有使用“其他法律”者，如《婚姻法》第49條。從用語看，“法律”、“法律、政策”、“法律、法規(guī)”、“法律、行政法規(guī)”、“法律、國務(wù)院有關(guān)規(guī)定”、“國家有關(guān)規(guī)定”等都為現(xiàn)行法采用。

可見，我國轉(zhuǎn)介型強制規(guī)范轉(zhuǎn)介對象的稱謂混亂，含義不同。如“法律”，多單獨使用，有時與行政法規(guī)并列，有時與法規(guī)并列。即使在單獨使用時，其含義也不容易確定?！逗贤ā返?9條規(guī)定，債權(quán)人可以將合同權(quán)利的全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人，但有下列情形之一的除外：（三）依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。此處講得“法律”是廣義還是狹義，無法依據(jù)該條確定。此外，我國轉(zhuǎn)介型強制規(guī)范使用過頻。經(jīng)檢索，《民法通則》第1-4章、《合同法》、《物權(quán)法》共計使用了158次“法律”，其中《物權(quán)法》85次。以同樣方法檢索，《臺灣民法典》共使用“法律”72次，還不及大陸的《物權(quán)法》。民法高頻引介的“法律”除了含義不清，還將導(dǎo)致民法的安定性系于其他“法律”或規(guī)范文件，嚴重影響民法的自洽性和自足性。

（二）公法性強制規(guī)范的立法缺陷

我國民法中公法性強制規(guī)范主要包括兩大類，一是針對法院等國家機關(guān)的直接規(guī)定，二是與民法緊密相關(guān)的公法規(guī)定。在前者，《民法通則》明令法院承擔(dān)義務(wù)的有三處：第22、24、47條，均采用了規(guī)范詞“應(yīng)當(dāng)”；權(quán)責(zé)一體的規(guī)定四處：第16.3、17.2、18.3、19.2后半句，后兩處使用了規(guī)范詞“可以”?！逗贤ā芬惶幨轻槍Ψㄔ旱慕挂?guī)定，即第54.3條：當(dāng)事人請求變更的，人民法院或者仲裁機構(gòu)不得撤銷。在后者，公法性強制性規(guī)范的顯例是《物權(quán)法》的相關(guān)規(guī)定。該法第二章第一節(jié)“不動產(chǎn)登記”共計14條，其中第10、1 1、12、13、1 8、19、21、22條均為公法性規(guī)范，且基本屬于強制性規(guī)范?！八袡?quán)”部分第42、43、44條規(guī)定了不動產(chǎn)征收。在《婚姻法》中，規(guī)定法院、公安機關(guān)、檢察機關(guān)等國家機關(guān)義務(wù)的條款有第32.2、32.3、38.3、43、44.2、45、47,2、48條，內(nèi)容涉及家庭暴力犯罪處理、法院強制執(zhí)行等。另外，針對法院裁判，有條文規(guī)定“由法院根據(jù)原則或情況判斷”，如第12、36.3、39條，屬于相對抽象的強制性裁判規(guī)范。也有條文只是說“由法院判決”，如第37、38.2、41、42條，沒有實際規(guī)范的作用，并非公法性強制性規(guī)范?！独^承法》涉及法院的強制性規(guī)范僅第21條，規(guī)范詞為“可以”?！妒震B(yǎng)法》涉及民政部門、公安機關(guān)的強制性規(guī)范有第15.2、16、31條，沒有針對法院的強制性規(guī)范。

這些公法性強制規(guī)范的設(shè)置也存在一些問題。首先，公法性強制性規(guī)范過多。作為民法，不宜設(shè)定過多公法性規(guī)范，如《物權(quán)法》關(guān)于不動產(chǎn)登記的規(guī)定并不完備，事實上難以滿足人們需求。不動產(chǎn)登記制度建立后，《物權(quán)法》相關(guān)規(guī)定必定修改，難免造成法的不安定。再如《民法通則》第49條有關(guān)法定代表人行政責(zé)任與刑事責(zé)任的規(guī)定，屬于公法規(guī)范，由行政法、刑法明確規(guī)定即可。比較《德國民法典》有關(guān)規(guī)定，只有第78條授權(quán)法院對董事會成員和清算人違反特定條款科以罰金的規(guī)定，沒有類似我國行政責(zé)任和刑事責(zé)任的條款。與《民法通則》第49條相似的條款如《婚姻法》第43、45、47.2條等，亦應(yīng)納入公法之中，減少民法典的異質(zhì)性。其次，針對法院的強制性規(guī)范的立法表達方式尚可改進。民法有關(guān)法院的條款，有些是令法院承擔(dān)某種義務(wù)，表現(xiàn)為公法性強制性規(guī)范．大多屬于裁判規(guī)范或程序規(guī)范，并不直接規(guī)制當(dāng)事人行為。就此而言，本著維持規(guī)范統(tǒng)一、減少規(guī)范異質(zhì)性的立場，應(yīng)從當(dāng)事人角度對其進行改進。

（三）強制性規(guī)范詞使用泛濫且不統(tǒng)一

使用“應(yīng)當(dāng)”、“不得”、“禁止”、“必須”等強制性規(guī)范詞的民法規(guī)范，通常屬于強制性規(guī)范。強制性規(guī)范詞雖非皆標(biāo)識強制性規(guī)范，但其使用情況亦能說明法律的強制程度。《民法通則》共1 56條，使用強制詞的共92處，占法律條文總數(shù)的58. 97%。其中，“應(yīng)當(dāng)”72處；“不得”1 1處；“禁止”8處；“必須”1處；“不應(yīng)有”2處；“不需要”1處?！逗贤ā饭?28條，使用強制詞的共372處，占法律條文總數(shù)的86. 92 010。其中，“應(yīng)當(dāng)”319處；“不得”48處；“禁止”3處；“必須”1處；“不應(yīng)當(dāng)”1處；“不必”1處?！段餀?quán)法》共247條，使用強制詞的共177處，占法律條文總數(shù)的71. 66%。其中，“應(yīng)當(dāng)”1 1 8處；“不得”52處；“禁止”5處；“必須”2處。《婚姻法》共計51條，使用強制性規(guī)范詞55處，占法律條文總數(shù)的107. 84%。其中，“應(yīng)當(dāng)”23處；“應(yīng)”7處；“不得”8處；“禁止”9處；“必須”4處；“須”l處，第33條；”不許”1處，第5條；“不應(yīng)當(dāng)”2處，第7、10條?！独^承法》共37條，使用強制性規(guī)范詞28處，占法律條文總數(shù)的75. 68%。其中，“應(yīng)當(dāng)”22處；“不得”5處；“必須”l處，第22條；“一般只能”1處，第1 1條；“一般應(yīng)當(dāng)”1處，第13條。《收養(yǎng)法》共34條，使用強制性規(guī)范詞25處，占法律條文總數(shù)的73. 53 010。其中，“應(yīng)當(dāng)”19處；“不得”6處；“不應(yīng)當(dāng)”1處，第6條（三）。鑒于“應(yīng)當(dāng)”有時并不表示強制，但僅使用“不得”、“禁止”、“必須”等規(guī)范詞的條文總數(shù)與全部條文的比值分別是《民法通則》l2.82%，《合同法》1 2.15%，《物權(quán)法》23. 89%，《婚姻法》49. 02%，《繼承法》16. 22%，《收養(yǎng)法》17.65%。

可見，我國民事立法中強制性規(guī)范詞的使用，首先是過于泛濫，肯定為世界之最。同時，有些規(guī)范詞的使用嚴重失當(dāng)。我國立法常用的“應(yīng)當(dāng)”、“必須”、“禁止”、“不得”、“不應(yīng)當(dāng)”等規(guī)范詞，對于明確法律規(guī)范的內(nèi)涵和性質(zhì)具有重要意義。但是，使用頻率非常高的“應(yīng)當(dāng)”一詞，含義則不甚明確。其多數(shù)情況下表強制，但有時亦表倡導(dǎo)。如《婚姻法》第4條，夫妻應(yīng)當(dāng)互相忠實，互相尊重；家庭成員間應(yīng)當(dāng)敬老愛幼，互相幫助，維護平等、和睦、文明的婚姻家庭關(guān)系。該條是純粹婚姻家庭倫理道德的要求，也是夫妻義務(wù)、家庭成員義務(wù)的倫理性要求，既缺乏法律規(guī)范性，又超越常人能力，不易遵守一其作為道德倫理不應(yīng)規(guī)定在法律中，作為義務(wù)應(yīng)化為具體法律規(guī)定，生發(fā)規(guī)范性。這也足《婚姻法》解釋（一）排除以該條為法律基礎(chǔ)提起訴訟的理由。此外，有些強制性規(guī)范詞只是規(guī)范結(jié)構(gòu)中的描述性用語，并沒有強制意味。

此外，不同規(guī)范詞之間也存在協(xié)調(diào)問題。如《民法通則》第6條，民事活動必須遵守法律，法律沒有規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)遵守國家政策。在規(guī)范性上，該條規(guī)范詞均表示強制，只是“必須”的強制意味更為濃烈，沒有例外可言。而“應(yīng)當(dāng)”之下，若有充分的正當(dāng)理由似乎可以存在例外。從“必須”具有的與“應(yīng)當(dāng)”相同的都要遵守的含義講，將“此處‘必須’一詞替換成‘應(yīng)當(dāng)’可能更為恰當(dāng)”。在針對法院的一些公法性強制規(guī)范中，“可以”一詞不但表示對法院的授權(quán)，而且施加了義務(wù)，法院無權(quán)作出異于法律規(guī)定的行為。還有一些規(guī)范使用了“一般只能”、“一般應(yīng)當(dāng)”等，表示原則應(yīng)如何，但容許例外。這些規(guī)范詞根本不符合法律用語的慣例，是把日常用語置人法律的結(jié)果。此外，有些規(guī)范詞外形相似，涵義相同，卻區(qū)別設(shè)定，如“應(yīng)當(dāng)”與“應(yīng)”、“必須”與“須”等。

二、我國民法強制性規(guī)范誤置的原因

我國民法強制性規(guī)范的立法誤置，嚴重影響了民法體系的健全和法律效果的實現(xiàn)。因此，必須分析誤置的原因，才能追本溯源，從根本上解決民法典編纂的科學(xué)性和合理性問題。

（一）市民社會基礎(chǔ)贏弱

市民社會是民法存在的社會基礎(chǔ)。民法規(guī)制市民社會時，對國家與社會、公域與私域之間關(guān)系的認知，至關(guān)立法的科學(xué)性。尤其是國家與社會的關(guān)系結(jié)構(gòu)，直接決定著民法的功能定位和立法方法，以至于最終形塑著民法規(guī)范的格局與面貌。建國后，我國實行集權(quán)體制，社會公共生活和私人活動深受國家管控。私域或私人空間缺失。改革開放后，國家對社會的控制逐步放松，經(jīng)濟形態(tài)由計劃經(jīng)濟向市場經(jīng)濟邁進，市場越來越重要。相對而言，政府“看得見的手”在撤退，公權(quán)力對市場、對社會的干預(yù)逐步減少。但從根本上講，目前在國家與社會的結(jié)構(gòu)關(guān)系中政府實質(zhì)上仍處于主導(dǎo)地位，對市場的影響力巨大，資源獲取能力驚人。在某種程度上，市場和社會仍依賴于國家，沒有充分自立。總體上，我國市場經(jīng)濟的發(fā)達程度還不夠充分，政府權(quán)力尚有退出的空間，市場改革尚需深入。

在經(jīng)濟改革、市民社會孕育的過程中，與國家權(quán)力相映照的是社會力量的不斷成長。應(yīng)該說，在我國的市場化進程中，市場主體正在得到前所未有的發(fā)展壯大，并逐步成為社會力量的主力軍。非政府組織正在逐步填補國家權(quán)力的間隙，在保護生態(tài)環(huán)境、救災(zāi)扶貧教育等方面發(fā)揮積極作用。但是，限于自身機制、法治環(huán)境和政府理念等，我國非政府組織目前還不夠發(fā)達，規(guī)模小、力量弱、不規(guī)范，對社會的服務(wù)度和貢獻度有待提升。整體上，社會力量的實力不是很強，自我組織能力尚弱。

我國這種強國家一弱社會的結(jié)構(gòu)特點，在民法上表現(xiàn)非常突出。一般而言，市民社會的法治保障包含兩個方面。一方面是民法對市民社會的保護和調(diào)整，另一方面是憲法對政治國家的規(guī)范限權(quán)。前者為市民社會確立基本的行為準(zhǔn)則和價值取向，后者是為了真正把權(quán)力關(guān)進制度的籠子里，防御國家權(quán)力對私人的侵害。時下，我國政府控制力所及的范圍、程度雖較以往有所消退，但仍處于主導(dǎo)、廣泛、深入的狀態(tài)。市民社會的贏弱一覽無余，由此導(dǎo)致國家立法的“強國家”特點，政府保留諸多干預(yù)空間，法律保護權(quán)利的水平較低。民法強制性規(guī)范配置泛濫正是集中表現(xiàn)之一。

（二）民事立法理念偏頗

“如果制定民法典的時代是一個以塑造民眾生活和社會關(guān)系為需要和目的的政治時代，那么這部民法典就會成為政治工具。政治因素就會在這部民法典中占主導(dǎo)地位；而對法的技術(shù)性要求以及對法律規(guī)則完善化的要求，則只能退居次位了?！边@段話雖為德國民法學(xué)家而言，但也反映了我國民事立法曾經(jīng)發(fā)生的事件。在改革開放前后的相當(dāng)長時期內(nèi)，我國民法是國家管理私人和控制社會的主要工具。“在‘民法公法觀’的理念支配下，社會主義民法儼然成為‘純粹管制’的民法，不僅私法自治的理念遭到根本否定，在法律概念的使用、基本原則和具體法律制度的設(shè)計以及法律規(guī)范內(nèi)容的配置等方面，都進行了幾乎徹頭徹尾的‘改造’?！币恍┟袷路沙涑庵罅繌娭菩砸?guī)范，行政法色彩濃厚，如1981年的《經(jīng)濟合同法》。隨著市場改革的深入，對民法的認識漸趨本質(zhì)，民法作為私法和權(quán)利保護法的屬性逐步得到認可，民法的基本理念和基本原則得以確立，民法由管制法向自治法過渡，自治的成分不斷增加。但國家仍然保持著較強的干預(yù)度，除了類似國外民法中的公序良俗原則、違法（禁止性規(guī)定等）無效等公法介入私法的管道，我國民法還規(guī)定了許多轉(zhuǎn)介各種規(guī)范性文件的條款，令民法面臨公權(quán)力的隨時侵入。

在立法上，我國傾向一種集體主義進路。這種進路不同于個人本位立法，也異于社會本位立法。集體主義把人作為集體性存在，將人納入集體之下。個人非完全獨立主體，個人人格淹沒在集體之中，個人地位附著于集體國家。個人必須服從集體和國家的權(quán)威。意識形態(tài)化的集體主義在根本上以集體或國家為主體，而個人只是其中一部分。個人必須服膺于國家集體的需要，只能在劃定的邊界內(nèi)享有受限的權(quán)利自由。其權(quán)利自由的豐富程度自然較低。與之相較，個人本位是以個人為主體，承認個人的獨立性，享有天賦人權(quán)。個人權(quán)利只有在正當(dāng)理由和合法程序下才能限制。集體主義以國家集體為主體，個人本位以個人為主體；集體主義視權(quán)利自由為國家賦予，個人本位主張人們權(quán)利自由的先天性；集體主義中集體人格和利益高于個人人格與利益。個人本位主張完全的個人人格，承認私人利益的優(yōu)先性。

與集體主義不同，社會本位以社會團結(jié)、社會有機聯(lián)系作為處理私人關(guān)系的校正向度，是在承認個人主體地位之上的重整。在社會本位下，個人主體地位沒有變化，只是更加注重社會公共利益和社會和諧，以社會視角審視個人自由權(quán)利，防止權(quán)利濫用，個人恣肆。社會本位中個人主體性、權(quán)利自然性、私人利益的優(yōu)先性等內(nèi)核與個人本位相同，由此與集體主義存在本質(zhì)區(qū)別。再者，社會本位中的社會也不同于集體主義之集體國家，前者是由個人構(gòu)成的社會整體，是以個體為基礎(chǔ)的存在；后者卻是凌駕個人之上的集體和國家，是以集體、國家為最高價值目標(biāo)和行為準(zhǔn)則。在立法宗旨上，社會本位在于保護個體，同時兼顧社會；集體主義歸根于集體國家。集體主義進路延續(xù)至今，雖然有所淡化，但在實證法上仍隨處可見?！段餀?quán)法》按所有制區(qū)分所有權(quán)，《合同法》將損害集體利益和國家利益的行為歸于無效等類似規(guī)定，均屬此類。我們認為，應(yīng)以公共利益作為法律行為判定標(biāo)準(zhǔn)。集體利益與國家利益反映的若是社會公共利益，損害之，法律行為當(dāng)然應(yīng)無效；若非公共利益，不應(yīng)令私法行為無效。

（三）民事立法技術(shù)落后

首先，立法的規(guī)劃性不強。當(dāng)前分散立法為民法典編纂打下了基礎(chǔ)，但強制性規(guī)范立法缺乏系統(tǒng)性，強制性規(guī)范重復(fù)和不協(xié)調(diào)經(jīng)常發(fā)生。尤其是，分散立法時間跨度非常大，期間我國社會發(fā)展迅速，立法采取的立場、理念、規(guī)范方式等前后迥異。民法強制性規(guī)范立法涉及對行為人權(quán)利與自由的限制，關(guān)系當(dāng)事人切身利益；也是國家對私法進行干預(yù)的主要方式，關(guān)系私域與公域的界分、私權(quán)與公權(quán)的區(qū)隔。如此重大事宜，當(dāng)然需要仔細規(guī)劃，科學(xué)的立法規(guī)范有利于實現(xiàn)立法的與時俱進，消除當(dāng)前我國強制性規(guī)范立法的弊端，實現(xiàn)立法的協(xié)調(diào)統(tǒng)一。

其次，立法的科學(xué)性不足。科學(xué)的立法當(dāng)然需要正確的理論指導(dǎo)。我國強制性規(guī)范立法過程伴隨著對強制性規(guī)范理論研究的深化，至今新的經(jīng)濟、政治、文化、科技與社會發(fā)展潮流驅(qū)動著強制性規(guī)范理論必須不斷拓展、深入。當(dāng)前強制性規(guī)范研究的理論儲備不足，導(dǎo)致有關(guān)強制性規(guī)范的功能定位、價值取向、規(guī)制方式等立法認知不夠。由此不同時期立法強制性規(guī)范設(shè)置各異，蕪雜紛亂，立法體系性缺失，科學(xué)性不足。

最后，立法的民主性有待提升。民法強制性規(guī)范涉及普羅大眾，立法必須體現(xiàn)民主性，發(fā)揮人民的作用。當(dāng)前我國立法公開渠道有限，人民參與機制不完善。民事立法雖然采取論證會、收集意見等方式，但立法人員不足，經(jīng)費較少，難以保障充分吸收民眾意見。同時，缺乏開放統(tǒng)一的立法平臺，不同利益群體力量失衡，立法博弈不充分。尤其是普通民眾受客觀條件和能力限制，話語權(quán)小，立法參與度低。對此，應(yīng)通過立法博弈，充分體現(xiàn)各方主體的利益、意見，經(jīng)過不同力量的掣肘與平衡，提升立法質(zhì)量。

三、我國民法強制性規(guī)范的立法理念與方法

若欲實現(xiàn)民法強制性規(guī)范的科學(xué)性，需要在更新立法理念的基礎(chǔ)上，針對誤置的成因，明確強制性規(guī)范的立法方法，最終為提出現(xiàn)行強制性規(guī)范的立法建議奠定基礎(chǔ)。

（一）立法理念

1．以個體為基礎(chǔ)，以社會為邊界

民法以個體為基礎(chǔ)。無論是單獨的自然人或法人，在民法上都是獨立的主體，即個體。在當(dāng)代社會，人的主體地位、價值意義已毋庸置疑。民法保護個體人權(quán)主要表現(xiàn)在承認與保護個體的自主、自愿、自決和自由，亦即在立法層面貫徹平等和自由，允許當(dāng)事人自主表達意思，處置各種生活關(guān)系。其規(guī)范形式顯然必須是任意性規(guī)范。但在社會層面，個體的行為和自由不得超越社會邊界。相較于個體利益，通常多數(shù)人利益的總量、社會效應(yīng)、受損后對社會團結(jié)的破壞更大。所以必須運用利益衡量的方法，根據(jù)利益性質(zhì)、地位、數(shù)量、保護效果等綜合確定公共利益的優(yōu)先性。這在立法上要求個人本位與社會本位相結(jié)合，平衡個體利益與社會公共利益。對于個體破壞社會秩序、損害社會公共利益、違背社會基本倫理道德的行為，設(shè)定強制性規(guī)范予以禁止，否定其法律后果。

2．以市場調(diào)節(jié)為主，以政府干預(yù)為輔

在市場經(jīng)濟體制下，理應(yīng)充分發(fā)揮市場在資源配置中的基礎(chǔ)性、決定性作用。雖然可能存在市場失靈，政府有介入余地，但并非任何市場問題都需要強制和干預(yù)。從成本效益的角度，需要考慮干預(yù)的成本與成效。只有邊際效益大于邊際成本時，才具有經(jīng)濟上的合理性。具體而言，首先是干預(yù)的成本，實施干預(yù)需要設(shè)立機構(gòu)，招募人員，必然產(chǎn)生行政成本；同時，干預(yù)后市場主體開展經(jīng)濟活動往往會增加交易成本，等等。其次要考察干預(yù)的收益，比如良好市場秩序下可以節(jié)約的成本，增加的市場總體效用等。當(dāng)邊際成本大于邊際收益時，說明干預(yù)的不經(jīng)濟，應(yīng)該停止干預(yù)或減弱干預(yù)力度。總之，政府干預(yù)是市場調(diào)節(jié)的補充，只有干預(yù)效用高于市場效用時，干預(yù)才具有合理性。

3．以效率為交易優(yōu)位價值，以倫理為家庭優(yōu)位價值

市場交易以效率為先。市場主體為追逐最大化利潤，必須講求效率。在多元社會中，對效率的追求可能會損害其他價值，涉及他人利益、社會公眾利益。所以，只有基于價值評價且具有強理由，才能對市場活動做出強制，婚姻家庭關(guān)系具有道德倫理性。夫妻關(guān)系注重平等、自由、扶助、忠誠；父母子女關(guān)系是代際關(guān)系，主體之間由于自然條件的差異導(dǎo)致實質(zhì)不對等，未成年子女對父母，老年父母對成年子女，都存在一定程度的依賴性，需要得到給養(yǎng)。這是代際倫理的要求。價值取向的分殊，要求法律規(guī)制的理念與方法有所不同。體現(xiàn)在立法人像上就是對所在領(lǐng)域人的一般形象的假設(shè)不同。傳統(tǒng)民法上的經(jīng)濟人、理性人假設(shè)對于婚姻家庭關(guān)系并非完全契合。因為，家庭主體的計算和判斷并非以經(jīng)濟動機、利益獲取為主導(dǎo)因素。在婚姻家庭關(guān)系上，應(yīng)以道德人作為基準(zhǔn)。

4．法律規(guī)范應(yīng)以清晰、明確、可操作為目標(biāo)

語言具有多義性，由其構(gòu)造的法律規(guī)范帶有模糊性。法律規(guī)范涵攝基本生活事實時，是否涵蓋了生活事實經(jīng)常發(fā)生爭議。而承載法律規(guī)范的條文，出于立法技術(shù)需要經(jīng)常不規(guī)定完整內(nèi)容，須參酌其他條文。對此，立法應(yīng)使用具有社會共識的法律語言。若用語歧義較大，可以使用略微冗長但含義明確的表述。較為抽象、原則的語言，盡可能不在法律中單獨體現(xiàn)，最好通過列舉或具體制度彰顯。在規(guī)范結(jié)構(gòu)上，保持清晰明確應(yīng)優(yōu)先于減少繁瑣。按照類型化方法，對同類規(guī)范，做出一般性規(guī)定。同時設(shè)定清晰的具體條文或法律規(guī)則。民事立法應(yīng)使人民易于利用和理解，使民法成為“為市民而存在之民法”（內(nèi)田貴語）。當(dāng)然，“對法律的明確性的要求也不能過分，一種華而不實的明確性可能比老老實實的含糊不清還更有害”（富勒語）。

（二）立法方法

強制性規(guī)范立法在方法上采取何種模式，關(guān)系民法典內(nèi)部、民法典與特別民法之間強制規(guī)范設(shè)置的協(xié)調(diào)與否；采取何種立法人像，關(guān)系民法強制性規(guī)范應(yīng)設(shè)定的數(shù)量、強制程度或法律后果。

1．立法模式

強制性規(guī)范立法存在兩種情形，一是民法典與特別私法間強制性規(guī)范立法配置，一是民法典內(nèi)部強制性規(guī)范的立法配置。在前者，首先需要確定我們是否需要仿照德國、意大利等國民法典，把具有特定社會身份的主體納入民法典，如消費者。這一問題關(guān)系強制性規(guī)范在民法典和特別私法之間的分配。筆者認為，民法典應(yīng)保持抽象的原則法地位，確立一般行為準(zhǔn)則，設(shè)計抽象性、綱領(lǐng)性的強制規(guī)范。特別民法受民法典統(tǒng)領(lǐng)，僅就本法域特定事項進行強制。在后者，鑒于當(dāng)代社會問題復(fù)雜程度高，同時需要公私法協(xié)力解決。民法典需要設(shè)置自足性強制規(guī)范，也需要外接其他法上的強制性規(guī)范。在總則部分設(shè)置統(tǒng)一的強制性規(guī)范規(guī)則；在具體的財產(chǎn)法和人身法中，強制性規(guī)范的數(shù)量、強制度等因規(guī)范對象有所區(qū)分，并受總則強制性規(guī)范的制約。

2．立法人像

立法人像，是指立法時設(shè)定的主體標(biāo)準(zhǔn)形象，通常與現(xiàn)實中的人不完全相同。當(dāng)前，民法形成了抽象人與具體人、經(jīng)濟人與道德人、個體人與社會人的多元人像格局。在每一組，前者是民法的基本人像，后者是對前者的修正與補充。各種人像為強制性規(guī)范立法提供了基準(zhǔn)，尤以后者為重

首先是抽象人與具體人。民法剝離了現(xiàn)實生活中人的差異，抽象出共同的法律人格，實現(xiàn)法律上人的平等。但隨著現(xiàn)實生活中人的不平等加劇，有必要根據(jù)社會關(guān)系中主體的具體身份角色、地位情勢予以矯正。立法應(yīng)由抽象人向具體人轉(zhuǎn)向。所謂具體人是對在社會生活中具有共同特定身份或角色的人的概括，以具體人為準(zhǔn)就是把不同主體間可轉(zhuǎn)換的主體情勢納入立法考量，如消費者身份。其次是經(jīng)濟人與道德人。傳統(tǒng)民法是以經(jīng)濟人或理性人為立法人像。人是理性主體，能夠以理性能力對自己的利益作出最佳判斷，追求自身利益的最大化。但是，在以情感、人倫為主的婚姻家庭領(lǐng)域，民法內(nèi)生的深刻的道德性，要求重視倫理道德的作用，以增強人的道德實踐能力為旨趣。亞當(dāng)·斯密指出，人本性中的憐憫和同情，使他關(guān)心別人的命運，看到別人的幸福而感到高興，而且這是任何人都有的品行。這種具有同情心、正義感和行為利他主義傾向的“道德人”，是現(xiàn)實人的道德性的提煉和升華。以此為基礎(chǔ)，民法對不符合基本道德倫理底線的行為應(yīng)予以強制。最后是個體人與社會人。民法規(guī)制的個體人，具有理性能力，以自身存在為目的，為自己利益與他人交易，基本上不會干涉他人事務(wù)。民法賦予個體人自主自愿開展活動的自由。而人總是處于人類社會之中，民法對人的規(guī)制尚需從社會出發(fā)，調(diào)整損害社會公眾利益及公共秩序的行為。通過個體人的“社會人”角色，民法令其承擔(dān)相應(yīng)的社會義務(wù)和責(zé)任，在個體與他人、個體與不特定第三人之間合理分配權(quán)利義務(wù)，實現(xiàn)公平正義的最高價值，實現(xiàn)“對人類的關(guān)懷”、“對以所有形式存在的生命的關(guān)懷”。

四、我國民法強制性規(guī)范的立法建議

基于我國社會現(xiàn)狀和強制性規(guī)范的立法理念與方法，本文認為，在編纂民法典時，強制性規(guī)范立法應(yīng)有所改進。具體建議如下。

（一）私法性強制規(guī)范的立法建議

1．規(guī)則型強制規(guī)范的修正

首先，刪減不必要、不合理的民法基本原則?，F(xiàn)行民法規(guī)定的有些基本原則并非民法基本原則，如《民法通則》第4條規(guī)定的等價有償原則；有些不宜作為法律原則，如《婚姻法》第3條規(guī)定的計劃生育原則，還有《物權(quán)法》第3條關(guān)于經(jīng)濟體制、所有制的規(guī)定。這些規(guī)定刪除即可。其次，統(tǒng)一民法基本原則在民法典中的表述。編纂民法典時，應(yīng)刪除《合同法》第7條和《物權(quán)法》第7條，在總則部分吸收《民法通則》第6條、第7條中的社會利益和社會公德規(guī)定，創(chuàng)制公序良俗原則。最后，刪簡重復(fù)民法基本原則的民法規(guī)則?，F(xiàn)行民法規(guī)則多重復(fù)表述民法原則，若非該原則的具體化、明晰化，只是簡單地改變了表述方式，不具有實質(zhì)內(nèi)容，即應(yīng)刪除。如去除《物權(quán)法》第56、63、65、66、69條不斷重申的平等保護原則。

2．規(guī)則型強制規(guī)范的革新

(1)自足型強制規(guī)范的完善

首先，應(yīng)對強制行為方式的強制性規(guī)范進行梳理。民法典編纂時，應(yīng)從權(quán)利性質(zhì)、法律行為類型、法律關(guān)系的重要性與復(fù)雜程度等方面，重新梳理書面強制規(guī)定的必要性?，F(xiàn)行民事單行法的有關(guān)規(guī)定，有些修訂為任意性規(guī)范，有些補充完善明確其強制效力。尤其合同形式應(yīng)以自由為主，凡強制，則須規(guī)定違反的法律后果，以免引起爭議。公法上有關(guān)民事法律行為形式的規(guī)定，應(yīng)經(jīng)由民法典總則有關(guān)“違反法律強制性規(guī)定”的轉(zhuǎn)介型規(guī)范，具體認定其效力。

其次，應(yīng)對規(guī)范行為內(nèi)容的強制性規(guī)范予以重構(gòu)。我國《合同法》多達十幾條規(guī)定了對合同內(nèi)容的強制。在私法自治原則下，民法典應(yīng)以任意性規(guī)范的形式列舉，以達到提醒當(dāng)事人的目的。此外，法人設(shè)立條件、形態(tài)等應(yīng)放松管制。在婚姻家庭領(lǐng)域，應(yīng)加重實行家庭暴力、虐待、婚內(nèi)、婚外通奸、同居、重婚等行為主體的民事責(zé)任；細化離婚時無過錯方多分財產(chǎn)、享有損害賠償請求權(quán)的現(xiàn)行規(guī)定，并檢討限定在離婚時的必要性。另外，對于不能依據(jù)《婚姻法》第49條單獨提起損害賠償之訴進行調(diào)整，為無過錯方開放更多的民事救濟途徑。在繼承部分的法定制度如法定繼承以及將來修法增加的其他法定制度中，貫徹道德倫理責(zé)任，保持夫妻之間、代際之間、家庭成員之間的權(quán)利義務(wù)平衡。

最后，應(yīng)對規(guī)范行為效力的強制性規(guī)范進行修訂?！段餀?quán)法》有些條文規(guī)定其行為直接影響私法行為的效力（如第9條、第128條、第140條、第139、145、150條、第187條、第228條、第224條、第226條、第227條）；有些則規(guī)定產(chǎn)生對抗效力（如第24條、第188條、第189條）；還有的規(guī)定當(dāng)事人可以要求登記，不登記不得對抗第三人（如第128條、第158條）；另外，還有未規(guī)定法律后果的情形（如第155條、第169條）?！逗贤ā返?4.2、77.2、87、96.2條規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)，但沒有規(guī)定效力。對此，應(yīng)根據(jù)事項類型、利益關(guān)系、權(quán)利性質(zhì)、公法干預(yù)必要性，對這些條文及其他類似條文區(qū)分處理，盡量減少公法介入，不必行政許可、批準(zhǔn)或登記的，統(tǒng)統(tǒng)刪除；確有必要的，須明確其效力，否則不產(chǎn)生任何私法效力。

(2)轉(zhuǎn)介型強制規(guī)范的改革

首先，該類規(guī)范用語混亂，涵義模糊，需要整體解決。可以僅規(guī)定“法律”（廣義），明確將現(xiàn)行法轉(zhuǎn)介的“行政法規(guī)、法規(guī)、國家規(guī)定、國務(wù)院規(guī)定、人民政府規(guī)定、有關(guān)規(guī)定”等納入其中。亦可把轉(zhuǎn)介對象僅限于法律（狹義）與行政法規(guī)。其次，對規(guī)定違反法律、行政法規(guī)的合同無效的《合同法》第52條（五），以及規(guī)定法律行為無效的《民法通則》第55條（三）、第58條（五），予以整合。仿照《德國民法典》第134條或《臺灣民法典》第71條，規(guī)定“違反法律強制性規(guī)定”的一般條款。另外，針對轉(zhuǎn)介法律條款使用過頻的情況，應(yīng)以自足型強制規(guī)范方式為主，盡量以簡約的方式規(guī)定完整的法律規(guī)范，減少轉(zhuǎn)介條款數(shù)量，降低對公法規(guī)范的依賴度。

（二）公法性強制規(guī)范的立法建議

民法典應(yīng)保持其私法屬性，既不能過多設(shè)立公法性強制規(guī)范，亦不能通過增設(shè)轉(zhuǎn)介條款擴大公法對私法的干預(yù)。比如《物權(quán)法》中不動產(chǎn)登記的規(guī)定，民法典應(yīng)僅保留有關(guān)私法條款。其公法性規(guī)范一律交由不動產(chǎn)登記法律規(guī)定。另如《民法通則》第49條、《婚姻法》第43、45、47.2條等設(shè)定公法責(zé)任的條款，應(yīng)置入相關(guān)公法之中。公法性強制性規(guī)范對民法的影響，應(yīng)根據(jù)轉(zhuǎn)介型強制規(guī)范處理。針對法院的強制性規(guī)范，應(yīng)從當(dāng)事人角度進行改進。例如，《民法通則》第19條第2款可以修正為：被人民法院宣告為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，其本人或者利害關(guān)系人，可以向人民法院申請宣告其為限制民事行為能力人或者完全民事行為能力人。

（三）強制性規(guī)范立法用語的科學(xué)設(shè)定

民法常用的“應(yīng)當(dāng)”、“必須”、“禁止”、“不得”、“不應(yīng)當(dāng)”等規(guī)范詞，需要明確其意義。尤其是“應(yīng)當(dāng)”，到底具有何種意義，應(yīng)明確。若表強制，盡量使其統(tǒng)一；若表提倡，違反后不影響私法效力，則可用其他語詞代替。一些不具有強制意義但使用“應(yīng)當(dāng)”的條款應(yīng)予修訂，如《婚姻法》第4條。在規(guī)范結(jié)構(gòu)中作為描述性用語的規(guī)范詞，不能解釋為強制規(guī)范。如《民法通則》第35條第2款，“合伙人對合伙的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，法律另有規(guī)定的除外。償還合伙債務(wù)超過自己應(yīng)當(dāng)承擔(dān)數(shù)額的合伙人，有權(quán)向其他合伙人追償?！逼渲械摹皯?yīng)當(dāng)”僅是對事實狀態(tài)的描述，并不具有法律上權(quán)利義務(wù)的含義，所以不能將其歸屬于民法強制性規(guī)范。

在針對法院、公安機關(guān)等國家機關(guān)的公法性強制性規(guī)范中，“可以”一詞不僅表授權(quán)，且表義務(wù)。對此類條款可以區(qū)分三種情形處理。一是應(yīng)從民法中移除，將其納入相應(yīng)的公法規(guī)定；二是在民法中應(yīng)從義務(wù)的視角使用強制性規(guī)范詞，更能充分體現(xiàn)此類規(guī)范的強制屬性；三是可以通過對民事主體賦權(quán)的方式，令公權(quán)力機關(guān)承擔(dān)一定的職責(zé)義務(wù)。此外，現(xiàn)行法律中還有一些法律規(guī)范使用“一般只能”、“一般應(yīng)當(dāng)”等規(guī)范詞。由于這些規(guī)范詞根本不符合法律語言要求，所以應(yīng)盡量避免。若認為在原則之外有例外，可以采取例外規(guī)定的方式，列舉例外情形，實現(xiàn)規(guī)范的具體化和可操作性。另外，外形相似、涵義相同的規(guī)范詞，應(yīng)盡量統(tǒng)一。如“應(yīng)當(dāng)”與“應(yīng)”、“必須”與“須”等，應(yīng)按照含義的明確性、使用的大眾化程度等，擇一即可。

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篇9

總包合同范文1 發(fā)包方(以下簡稱甲方)：

承包方(以下簡稱乙方)：

(以下簡稱本工程)是由甲方投資開發(fā)建設(shè)，經(jīng)過招投標(biāo)，現(xiàn)確定由乙方承建。為進一步明確甲乙雙方的責(zé)任、權(quán)利、義務(wù)，保證工程順利實施，經(jīng)甲乙雙方友好協(xié)商，按照《中華人民共和國合同法》、建筑法及天津市有關(guān)規(guī)定，并結(jié)合本工程的具體情況，在甲乙雙方完全自愿和完全理解本協(xié)議條款的情況下，簽訂本工程協(xié)議書。

1.工程概況

1.1 #地住宅工程，建筑面積20018.87平方米(分 標(biāo)段)。

1.2工程概況：二層別墅

1.2.1. #地住宅 樓全部工程。

1.2.2.工程地點：天津市津南區(qū)

1.2.3.建筑面積：棟樓為 (詳見工程造價表)

1.2.4.結(jié)構(gòu)形式:主體為(部分地下室).具體如下：以施工圖為準(zhǔn)

2.工程承包范圍

2.1.紙、營造標(biāo)準(zhǔn)及技術(shù)要求中所含全部工程內(nèi)容(除下列2.2、2.3條說明以外).件(或設(shè)備、部件等)安裝后的堵補和總包管理配合服務(wù)，分包工程(詳見附表1)

2.3.甲供材料內(nèi)容(詳見附表2)。

2.4.甲控材料造價含在乙方承包范圍內(nèi)，材料以甲方甲控材料通知單內(nèi)容為乙方采購、施工標(biāo)準(zhǔn)(詳見附表3)。

2.5.更調(diào)整差值部分造價，但合同總價中包括正式施工圖紙外1000元內(nèi)的增項，超過1000元的增項給予調(diào)整差值部分。

3.合同工期

3.1.開工日期:200 年 月 日

完工日期:200 年 月 日

合同工期總?cè)諝v天數(shù) 天

3.2.乙方的施工進度應(yīng)符合以下要求:

開工時間: 200 年 月 日

地下室或基礎(chǔ)完成時間:200 年 月 日

主體結(jié)構(gòu)封頂完成時間:200 年 月 日

外檐裝修,室內(nèi)粗裝修完成時間:200 年 月 日

保證甲方配套工程插入時間:200 年 月 日

保證滿足甲方配套工程全面進入時間:200 年 月 日設(shè)備安裝調(diào)試、樓內(nèi)清理整改及外檐裝修、地下庭院達到竣工驗收條件：200年 月日。

4.質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)

4.1.本工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn):,質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的評定以現(xiàn)行國家或行業(yè)的質(zhì)量檢驗評定標(biāo)準(zhǔn)為依據(jù)。

4.2.嚴格控制房間凈高偏差、同一房間墻角的凈高偏差、房間凈尺寸偏差、同一房間的大小頭偏差均不大于1.5cm，如超出1.5cm乙方無條件整改至甲方約定1.5cm內(nèi)，同時向甲方交罰金5元/m2(未達到甲方標(biāo)準(zhǔn)的單棟建筑面積)。

5.價款

合同總價為(人民幣小寫人民幣大寫)

6.勞動力安排

6.1.各工種施工工人數(shù)必須滿足甲方的進度要求,避免因人員安排不當(dāng),造成延誤工期,或盲目搶工,影響工程質(zhì)量。

6.2.勞動力安排要考慮施工工人籍貫,必須保證大秋、麥?zhǔn)掌陂g，留有足夠的施工人員，并且能滿足工程正常施工的要求,不影響進度.乙方應(yīng)向甲方給與承諾,未滿足要求并導(dǎo)致工程停工5天,將扣除工程總款的1%,因麥?zhǔn)铡⒋笄飳?dǎo)致單棟停工超過15天將給予撤銷合同的處分，乙方同時向甲方交納100元/m2罰金(在結(jié)算中扣除)，乙方必須保證在接到甲方書面通知5日內(nèi)人員撤場，乙方腳手架存留現(xiàn)場交由進場施工企業(yè)接管，腳手架租賃費按現(xiàn)行市場價格由進場施工企業(yè)支付，項目竣工驗收合格后一次付清。如乙方5日內(nèi)未撤場，甲方將強制執(zhí)行，費用由乙方負擔(dān)。乙方撤場后1個月內(nèi)甲方完成乙方的工程結(jié)算，并在次月支付至甲方核定的工程造價的95%，5%尾款在工程竣工之日起2年后支付。

7.乙方向甲方承諾按照本協(xié)議約定進行施工、竣工并在質(zhì)量保修期內(nèi)承擔(dān)工程質(zhì)量保修責(zé)任,并履行本協(xié)議所約定的全部義務(wù)。

8.甲方向乙方承諾按照本協(xié)議約定的期限和方式支付合同價款及其他應(yīng)當(dāng)支付的款項,并履行本協(xié)議所約定的全部義務(wù).

9.本協(xié)議書中有關(guān)詞語含義與本協(xié)議第二部分《合同條款》中定義相同.

10.招標(biāo)文件與本協(xié)議有不同之處以本協(xié)議為準(zhǔn),本協(xié)議未涉及內(nèi)容以招標(biāo)文件內(nèi)容為準(zhǔn).

甲方(公章)：_________ 乙方(公章)：_________

法定代表人(簽字)：_________ 法定代表人(簽字)：_________

_________年____月____日 _________年____月____日

總包合同范文2 發(fā)包人：(以下簡稱：甲方 )

承包人： (以下簡稱：乙方 )

鑒于甲方欲建設(shè)天津老城廂11號地A、B、C區(qū)工程(以下簡稱本工程)，并已完成或獲得政府有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章等文件的批準(zhǔn)、許可、證書等一切必須的手續(xù)。鑒于甲方已接受乙方提出的承擔(dān)本工程的施工、竣工、交付并修補其任何缺陷的投標(biāo)書。又鑒于乙方同意按照下文約定的合同文件的要求履行其合同責(zé)任和義務(wù)，并保證以誠信、敬業(yè)和積極的態(tài)度與甲方和本工程涉及的任何第三方保持充分有效的合作，進而保證本工程的圓滿竣工。依據(jù)《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國建筑法》、《建設(shè)工程安裝工程承包合同》和《天津老城廂11號地A、B、C區(qū)工程招標(biāo)文件》等相關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)章等文件的規(guī)定，為明確甲、乙雙方就本工程施工合作中的權(quán)利與義務(wù)，雙方在遵循平等、自愿、公平和誠實信用原則的基礎(chǔ)上協(xié)商一致，茲就以下事宜達成本協(xié)議：

1、協(xié)議書中的詞句和用語應(yīng)具有下文提及的合同條款中分別賦予它們的相同的含義。

2、工程概況：

2.1 工程名稱：老城廂11#地A、B、C區(qū)工程

2.2 工程建設(shè)地點：天津市老城廂

2.3 建筑面積：約53700平方米;

2.4 工程圖紙設(shè)計單位：天津市建筑設(shè)計院 北京墨臣設(shè)計院

2.5資金來源：自籌資金;

2.6 承包方式：包工包料。

3、承包范圍：承包范圍包括但不限于以下項目：

3.1 部分遺留土建結(jié)構(gòu)、初裝修，包括但不限于以下內(nèi)容：

3.1.3 按施工圖紙及甲方要求為各專業(yè)完成部分預(yù)留孔洞及預(yù)埋件(含電梯工程、天然氣工程、通風(fēng)工程、消防報警系統(tǒng)、消防噴灑系統(tǒng)、電視電話工程、網(wǎng)絡(luò)工程等)，

3.1.4 施工腳手架、垂直運輸機械及安全護網(wǎng)、現(xiàn)場安全示意、導(dǎo)向牌、施工范圍內(nèi)必須搭設(shè)的安全防護棚等;

3.1.5 進行和完成承包范圍內(nèi)所有甲方、監(jiān)理及有關(guān)政府部門要求的檢驗和試驗;

3.1.7 按照圖紙屋面、室內(nèi)初裝修、室內(nèi)零星砌筑(含零星構(gòu)造柱澆注)、通風(fēng)道、室內(nèi)土方處理、室外局部土方回填、室外外墻裝修(室外至臺階、坡道，不含小院圍墻);

3.2 給排水、雨水(地上廚衛(wèi)潔具不安裝)系統(tǒng);

3.3 動力、照明、防雷接地、弱電工程的個別預(yù)埋管及穿帶線、招標(biāo)人供貨的設(shè)備安裝;

3.5 為完成甲方的其他專業(yè)分包工程所須配合的土建項目;

3.6 承包范圍內(nèi)的保修工作;

上述內(nèi)容乙方不應(yīng)被認為巨細無遺。乙方有責(zé)任現(xiàn)場踏勘，細閱合同圖紙及工程規(guī)范，務(wù)求對所有施工工程的所有內(nèi)容做到完全及滿意的掌握。此外乙方還須負責(zé)與本工程施工有關(guān)的環(huán)境清理、市容維護、交通、民擾調(diào)停及卸土及垃圾清理消納等工作。

3.7 承包范圍不包括下列內(nèi)容：

3.7.1 甲方分包項目：見招標(biāo)文件;

3.7.2 甲方供貨內(nèi)容：見招標(biāo)文件;

4、工程合同工期

4.1開工日期：2006 年 2 月 15日，此刻即表示工程正式開工。

4.2竣工日期：2006年4月20日。

5、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)

工程質(zhì)量：合格。

6、合同承包金額及計價原則：

6.1本工程承包金額人民幣：本工程為固定總價 元(暫定)(以最終結(jié)算為準(zhǔn))。

6.2 本工程的承包金額包括所有圖紙所包含的全部內(nèi)容(不含甲方分包范圍)、包工、包料及包材料消耗量、并包括所有有關(guān)費用，如機械費、損耗、附件及配件、包裝費、保險費、運輸費、臨時設(shè)施費、現(xiàn)場經(jīng)費、工期費、冬雨季施工費、酷熱天氣施工費、冬季供暖費、成品保護費、技術(shù)措施費、人工費調(diào)增、管理費、利潤、企業(yè)經(jīng)營費、擾民調(diào)停費、風(fēng)險費、技術(shù)資料費、趕工費、治安保衛(wèi)費、安全防護、安全文明施工費、測量試驗費、夜間施工費、 竣工清理費、消防設(shè)施費、環(huán)境保護費、竣工圖(3套)編制費及甲方分包項目所需預(yù)留預(yù)埋費用等所有有關(guān)工程竣工前、竣工后的維修、保修及有關(guān)之雜項(按規(guī)范要求及圖紙所示)所須的一切費用。

6.3 洽商調(diào)整單項子目在2000元以內(nèi)不做調(diào)整，超出2000元的以上部分只取直接費及稅金，投標(biāo)的計算錯漏均應(yīng)由乙方承擔(dān)不再調(diào)整。

6.4 本工程編制的預(yù)算及造價，是依據(jù)《2004年天津市建筑工程預(yù)算定額》、天津市造價管理處的有關(guān)規(guī)定及工程施工圖紙經(jīng)竟標(biāo)讓利后確定。

7、 考慮到上述合同文件中約定的甲方準(zhǔn)備支付給乙方的各項款項，乙方特此立約向甲方保證，乙方將在各方面均遵照本合同的約定進行對本工程的施工、竣工、交付并修補其任何缺陷。并在質(zhì)量保修期內(nèi)承擔(dān)工程質(zhì)量保修責(zé)任。

8、 甲方特此立約向乙方保證，甲方將在本合同約定的各項期限內(nèi)和以本合同的約定的方式，向乙方支付合同價款或者合同規(guī)定的其他應(yīng)付款項,以作為對本工程的施工、竣工、交付并修補其任何缺陷的報酬。

9、下列文件應(yīng)按被認為是組成并理解為本合同的一部分：

(a) 招標(biāo)文件。

(b) 中標(biāo)通知書及承諾。

(c) 協(xié)議書及合同條款。

(d) 工程規(guī)程、規(guī)范、標(biāo)準(zhǔn)及技術(shù)說明。

(e) 合同圖紙。

(f) 投標(biāo)文件。

10、除非為本合同目的，本協(xié)議書雙方不得向任何第三方出示或泄露本合同的內(nèi)容。

11、協(xié)議書自甲、乙雙方根據(jù)中華人民共和國相關(guān)法律簽署訂立，開始生效并執(zhí)行。

12、協(xié)議書正本一式兩份，雙方各執(zhí)一份;副本六份，甲、乙雙方各執(zhí)三份。

甲方和乙方一致同意于老城廂11號地楊家大院工程協(xié)議書及合同條款的簽署、效力、執(zhí)行、解除、終止、爭議解決等均受中華人民共和國法律之管轄和約束。

甲方(公章)：_________ 乙方(公章)：_________

法定代表人(簽字)：_________ 法定代表人(簽字)：_________

_________年____月____日 _________年____月____日

總包合同范文3 總包方(甲方)：____

分包方(乙方)：___

依照《中華人民共和國合同法》、建設(shè)部《建筑安裝工程總分包實施辦法》和市人民政府號文件的有關(guān)規(guī)定，經(jīng)雙方協(xié)商一致，簽訂本合同，并嚴肅履行。

第一條 工程項目

一、工程名稱：________________

二、工程地點：________________

三、工程編號：_________施工許可證號：_______營業(yè)執(zhí)照號：_______

四、分包工程范圍及工程量(附預(yù)算書)

五、分包工程期限________年____月____日開工，________年____月____日竣工。

六、分包工程人工費用________元。

七、乙方投入工種及人數(shù)________人。

第二條 工程結(jié)算

按分包工程項目，第一個月預(yù)支生活費，按合同人數(shù)每人____計算，下月結(jié)算時扣回，在工程施工進行中按當(dāng)月完成的驗收合格工程量預(yù)結(jié)(幅度不得超過已完成量的80%)工程竣工后經(jīng)甲乙雙方共同驗收合格，予以結(jié)算。

第三條 工程質(zhì)量

甲方根據(jù)國家質(zhì)量驗收規(guī)范和評定標(biāo)準(zhǔn)進行技術(shù)交底和組織驗收，乙方按照施工圖紙和說明書要求，精心組織施工，保證工程質(zhì)量，如質(zhì)量不合標(biāo)準(zhǔn)，必須返工修理，其工料費損失，由乙方承擔(dān);如工程質(zhì)量低劣又無法挽救的，應(yīng)由乙方負責(zé)賠償全部工料損失。

第四條 安全生產(chǎn)

一、甲方對乙方承擔(dān)的工程要做安全交底，提出明確的安全要求，并進行監(jiān)督檢查，乙方必須認真貫徹有關(guān)安全施工的規(guī)章制度，嚴格遵守安全操作規(guī)程，對甲方提供的安全生產(chǎn)設(shè)施，乙方經(jīng)檢查合格方可使用，施工中如因違反上述規(guī)定而發(fā)生傷亡事故，其損失由乙方負責(zé)。

二、勞動保護用品及施工中屬個人使用的帶電操作具如絕緣手套、膠靴等由乙方自行解決，如乙方確有困難，可提出需用計劃，甲方協(xié)助解決。

三、在施工過程中，乙方因違反消防條例和法規(guī)造成的火災(zāi)事故，由乙方負責(zé)。

第五條 生活管理

一、乙方工人進場后，食宿問題由甲方提供住宿條件及主要炊事用具(大鍋、籠屜、吹風(fēng)機、大面板)由乙方保管，如有損壞丟失照價賠償。小型零星用具乙方自備，生活用煤由甲方按定量提供。

二、生活需用之糧食、油類，由乙方自理，甲方應(yīng)在醫(yī)療、衛(wèi)生等方面提供方便，乙方工人如有疾病，經(jīng)其負責(zé)人簽字同意，可在甲方就醫(yī)，醫(yī)療費用由乙方負責(zé)按月付清。

第六條 分包工程人工費單價

一、單位工程分包，每預(yù)算工日為________元。實行單方平方米人工費包干，每平方米____ 元。

二、內(nèi)檐抹灰分包，達到優(yōu)質(zhì)的每預(yù)算工日為________元。達到合格的每預(yù)算工日為________元。實行分項人工費包干每平米________元。

三、單項分包石、土方工程的每預(yù)算工日為________元。

四、清工每工日為________元。

五、全日停工、待料、停水、停電、清工工日為________元。

六、水、電、暖、衛(wèi)工程，每預(yù)算工日(按幢號分包為)________元。

七、冬季施工期間(12月1日到2月底)降低工效10%的工日。其工日單價為________元。

八、分包工程費用明細表(一～七項均可列表)

第七條 材料供應(yīng)管理

乙方設(shè)專人向甲方辦理水泥、鋼材、商品構(gòu)件、五金、油氈、瀝青及水、電、暖、衛(wèi)等專項用料的限額領(lǐng)料手續(xù)。乙方應(yīng)嚴格按照甲方提供的質(zhì)量要求和材料配合以施工。乙方施工中用料浪費及不合理的超出限額部分，由乙方負擔(dān)。乙方在施工中按垛(堆)使用材料，做到日用日清，活完料凈，保持現(xiàn)場整潔。

第八條 施工機具

一、大型工具由甲方負責(zé)，保證使用需要。

二、手工操作工具，由乙方負責(zé)。

三、對甲方負責(zé)供應(yīng)的機具，乙方應(yīng)認真保管愛護，如有丟失損壞，乙方負責(zé)賠償。

四、施工需用的中、小型機械，由甲方按施工方案配備，一臺機械應(yīng)配備一名司機，保證乙方正常施工，乙方不準(zhǔn)擅自操作設(shè)備(自帶機械按有關(guān)規(guī)定處理)。

第九條 現(xiàn)場管理

一、甲、乙方人員要嚴格遵守現(xiàn)場各項管理制度，在甲方現(xiàn)場負責(zé)人統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)下組織施工，有關(guān)計劃、進度、材料供應(yīng)等工作雙方應(yīng)密切配合，保證施工順利進行。

二、乙方應(yīng)對施工人員進行遵紀守法和安全生產(chǎn)、愛護財產(chǎn)的教育，并指定專人負責(zé)現(xiàn)場保衛(wèi)工作，嚴禁偷拿現(xiàn)場用料，如有違反現(xiàn)場管理制度的不法行為，甲方有權(quán)采取必要措施，乙方應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任，并負責(zé)賠償經(jīng)濟損失。

三、分包人員要保持相對穩(wěn)定，出入施工現(xiàn)場要佩戴工作標(biāo)志，不準(zhǔn)合同外人員出入現(xiàn)場和住宿。

第十條 違約責(zé)任

一、乙方分包的工程項目，不得再行分包。在施工過程中經(jīng)檢驗達不到國家驗收規(guī)范規(guī)定，不能保證工程質(zhì)量，甲方有權(quán)終止合同，造成返工的損失，乙方應(yīng)予賠償。

二、合同簽訂后，不經(jīng)雙方協(xié)商同意，任何一方不得隨意變更或解除。如乙方不經(jīng)甲方同意，單方解除合同時，應(yīng)由乙方賠償甲方因影響施工計劃造成的經(jīng)濟損失;如甲方中途解除合同，應(yīng)賠償乙方因此造成的經(jīng)濟損失。

三、乙方必須按合同規(guī)定的工期及質(zhì)量要求完成，否則每逾期一天，應(yīng)償付給甲方按分包工程人工費____%的逾期違約金。

四、甲乙雙方不得借故拖欠各種應(yīng)付款項，如拖欠不付，按銀行短期貸款利率，償付給對方逾期付款違約金。

第十一條 附則

一、本合同發(fā)生糾紛時，當(dāng)事人雙方應(yīng)及時協(xié)商，協(xié)商不成時。解決不了的，可按以下第( )項解決：

(1)向建筑物所在地經(jīng)濟合同仲裁委員會申請仲裁，

(2)向人民法院起訴。

二、本合同一式__份，甲乙雙方各執(zhí)正本一份。其余副本，報送____ 備案。

三、要求鑒證(公證)的，可到建筑物所在地的區(qū)、縣工商行政管理局進行鑒證或公證處公證。

四、雙方商定的其他條款：

第十二條 合同附件及有效期

本合同自雙方蓋章之日起生效，至工程全部竣工并結(jié)算完畢后失效。

甲方(公章)：_________ 乙方(公章)：_________

篇10

20世紀70年代末，黨的確定了實行改革開放的政策目標(biāo)，以解放束縛了多年的生產(chǎn)力，使生產(chǎn)力和生產(chǎn)關(guān)系之間的關(guān)系更加協(xié)調(diào)，使生產(chǎn)關(guān)系能夠更好地促進生產(chǎn)力的發(fā)展。這也就要求建立一套完整的經(jīng)濟法律制度，從法律上加以保障。對經(jīng)濟運行的機制從法律上加以研究成了當(dāng)時法學(xué)工作者的一項重要課題。在對經(jīng)濟運行法律機制研究的基礎(chǔ)上，形成了經(jīng)濟法學(xué)的雛形。

也許是受計劃經(jīng)濟思想觀念影響時間太長的緣故，剛剛改革開放的經(jīng)濟使得法學(xué)工作者有些無所適從；另一方面，也可能是由于對市場經(jīng)濟渴望已久的原因，法學(xué)工作者認為只要是跟經(jīng)濟有關(guān)的法律都屬于經(jīng)濟法研究的范圍，于是相應(yīng)地形成了大經(jīng)濟法的概念。在當(dāng)時，人們以談經(jīng)濟為時髦，對于經(jīng)濟法學(xué)和其他法學(xué)部門之間的關(guān)系，還沒有來得及作深入的探究。只要是跟經(jīng)濟有關(guān)的問題都當(dāng)作經(jīng)濟法問題來對待。為了尋求理論上的支持，人們一方面立足于本國資源，從理論上對經(jīng)濟運行進行研究；另一方面從外國積極引進各種經(jīng)濟法理論，借鑒外國的法學(xué)研究成果。在這個階段，有一大批的經(jīng)濟法學(xué)教材和著作被翻譯成漢語出版發(fā)行。其中最有影響的有前蘇聯(lián)、日本的一些經(jīng)濟法學(xué)著作和教材，如前蘇聯(lián)拉普捷夫主編的《經(jīng)濟法理論問題》和《經(jīng)濟法》，日本的金澤良雄的《經(jīng)濟法概論》、丹宗昭信、厚谷囊爾主編的《現(xiàn)代經(jīng)濟法入門》、《日本經(jīng)濟法概要》等。此外還翻譯了一批經(jīng)濟法學(xué)論文。在國內(nèi)則出版了相當(dāng)一部分經(jīng)濟法著作（主要是教材），形成了眾多的經(jīng)濟法派別，其中最有影響的是縱橫經(jīng)濟法論。經(jīng)濟法學(xué)研究對法院的司法實踐也產(chǎn)生了一定影響。大量經(jīng)濟案件的出現(xiàn)，使得各級法院相繼成立了經(jīng)濟庭，專門處理這些案件。在當(dāng)時看來，企業(yè)之間的經(jīng)濟合同糾紛、涉外經(jīng)濟糾紛等，只要涉及到錢的糾紛案件（民間借貸除外），一般都當(dāng)作經(jīng)濟案件來對待，而民事案件則只限在婚姻家庭糾紛、民事侵權(quán)等很小的范圍內(nèi)。

隨著經(jīng)濟法學(xué)研究的日漸深入，人們發(fā)現(xiàn)，經(jīng)濟法學(xué)并不是包羅萬象的，經(jīng)濟法研究的許多方面實際上應(yīng)當(dāng)屬于民法的研究范圍。于是經(jīng)濟法和民法的關(guān)系問題，包括經(jīng)濟法和民法的范圍問題，成了人們關(guān)注的焦點。1992年，中國正式確定了經(jīng)濟體制改革的目標(biāo)是實行社會主義市場經(jīng)濟。人們通過對市場經(jīng)濟國家法律的比較研究，發(fā)現(xiàn)各國不但在經(jīng)濟上可以互相借鑒，而且在法律上也可以相互參考。法學(xué)家們對經(jīng)濟法進行研究后，提出了各種不同的觀點，但是這些觀點已經(jīng)跟以前的經(jīng)濟法觀點有了明顯的不同，無所不包的大經(jīng)濟法概念已經(jīng)很少有人堅持。這些觀點被稱作為“新經(jīng)濟法理論”或者“新經(jīng)濟法諸論”。

但是令人遺憾的是，自從新經(jīng)濟法理論逐漸定型以后，人們對經(jīng)濟法基礎(chǔ)理論的研究就很少有突破，形成了經(jīng)濟法基礎(chǔ)理論研究駐足不前的局面。人們更多的是關(guān)注經(jīng)濟法各部門學(xué)科的研究，甚至還有少數(shù)經(jīng)濟法學(xué)者對經(jīng)濟法是否真的存在，或者是否有必要存在都產(chǎn)生了懷疑，將自己的研究方向轉(zhuǎn)向了民商法的研究。尤其是近幾年來民事立法的顯著成就，使得經(jīng)濟法的地位問題受到了更大的影響?！逗贤ā返闹贫ê褪┬小ⅰ段餀?quán)法》的起草以及《民法典》制定工作的啟動，使越來越多的經(jīng)濟法學(xué)者把目光轉(zhuǎn)向了民商法學(xué)研究。同時，法學(xué)研究的結(jié)果對法院的司法實踐同樣產(chǎn)生了影響。雖然經(jīng)濟法學(xué)界對經(jīng)濟法還存在不同看法，對經(jīng)濟法概念在表述上有哪些差異，但是他們之間都達成一種共識，即經(jīng)濟法只調(diào)整跟國家宏觀經(jīng)濟調(diào)控有關(guān)的法律問題，而平等的民事主體之間的經(jīng)濟關(guān)系由民法來調(diào)整。對于經(jīng)濟法作為一個獨立的法律部門，法學(xué)界已經(jīng)很少有人表示懷疑。至少對于反不正當(dāng)競爭法、反壟斷法等等屬于經(jīng)濟法的研究范圍，人們都不表示懷疑。由于經(jīng)濟法研究范圍的縮小，于是有人對法院經(jīng)濟庭的存在都表示了懷疑。認為經(jīng)濟庭受理的案件都是民商法的范圍，而真正屬于經(jīng)濟法范圍的案件則很少，因此主張撤消經(jīng)濟庭，變經(jīng)濟庭為民庭。這種觀點是一種狹隘的部門利益觀點。人們意識到經(jīng)濟庭受理的案件很多是屬于民商法的受案范圍，這是人們認識的深入，是一件好事，也是法學(xué)研究的進步。但是，是否就到了一定要取消經(jīng)濟法庭的地步呢？我們應(yīng)當(dāng)承認，經(jīng)濟法庭的設(shè)立，對我國解決經(jīng)濟糾紛、促進我國經(jīng)濟法制建設(shè)作出了巨大貢獻，而且在經(jīng)濟庭審理的大量經(jīng)濟案件中，很多案件即使按照某些激進民法學(xué)家的觀點也不應(yīng)當(dāng)屬于民法的受案范圍。例如，反不正當(dāng)競爭的案件，等等。當(dāng)然，他們可能會說，不正當(dāng)競爭的案件，從本質(zhì)上說是侵權(quán)糾紛案件。反壟斷案件（盡管我國目前還沒有）實際上是合同糾紛案件，即這種合同是否違背社會公益，因而是無效合同的問題。如果這樣認為的話，其實所有其他法庭（除刑事法庭外）都沒有必要存在了，因為他們歸根到底都是一種侵權(quán)糾紛或者合同糾紛。行政糾紛從本質(zhì)上來說，難道就不是由于行政機構(gòu)侵害了當(dāng)事人的合法權(quán)益而釀成的侵權(quán)糾紛嗎？

其次，法院各法庭的設(shè)置缺乏一個統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)。有的法庭是根據(jù)受理案件的性質(zhì)來設(shè)立的，如刑事法庭、民事法庭、行政法庭等；而有的則是根據(jù)其他標(biāo)準(zhǔn)，主要是為了滿足處理某一類案件的方便而設(shè)立的，如鐵路法庭、海事法庭的設(shè)立，就不是由于所受理的案件具有相同或者相似的法理特征，而是由于他們同屬于某一個部門，集中起來由某個單獨的法庭來處理比較方便。我們也不否認法院各審判庭的設(shè)置都是從審判的實際需要出發(fā)的，但是其目的都是為了方便人們訴訟活動的進行。經(jīng)過近二十年的審判實踐，人們已經(jīng)完全適應(yīng)了經(jīng)濟庭的概念，人們已經(jīng)對經(jīng)濟庭的受案范圍已經(jīng)有了非常清楚的認識。如果突然間取消經(jīng)濟法庭，勢必使人們對法院的行為感到茫然，對法院受理案件的范圍無法了解，從而降低訴訟效率、提高訴訟成本，甚至使人們產(chǎn)生經(jīng)濟法是否已經(jīng)已經(jīng)被廢除了的疑慮。這對當(dāng)前的經(jīng)濟法學(xué)研究是很不利的。

再次，取消經(jīng)濟法庭即便是為了使受理案件的性質(zhì)在法理上說得過去，但是，在經(jīng)濟法庭取消以后，本來應(yīng)當(dāng)屬于經(jīng)濟法庭受案范圍或者將來肯定會出現(xiàn)并且應(yīng)當(dāng)屬于經(jīng)濟法庭受案范圍的案件，缺乏相應(yīng)的受理機關(guān)。我們總不能把它們讓民庭來受理，因為那將在法理上又說不過去了。例如，近些年來，人們對壟斷現(xiàn)象都非常痛恨，因此認為我國制定《反壟斷法》不但必要，而且可行。如果在最近的將來，《反壟斷法》出臺以后，人們想提起反壟斷訴訟應(yīng)該由哪個法庭來受理呢？以及現(xiàn)在還經(jīng)常出現(xiàn)的反不正當(dāng)競爭的案件應(yīng)當(dāng)繼續(xù)由哪個法庭來受理？如果由民事法庭來受理，這樣豈不是又成了大民法理論，回到了原來大經(jīng)濟法研究的老路上去了？

因此，本人認為，撤消經(jīng)濟法庭的提法應(yīng)當(dāng)慎之又慎。我們完全可以考慮保留現(xiàn)有的經(jīng)濟法庭，但是對其受案范圍作適當(dāng)?shù)恼{(diào)整，使得所受理的案件在法理上更加說得過去，同時也不至于讓人們一時無法接受。對于經(jīng)濟法應(yīng)當(dāng)向何處去的問題，張守文教授在其新近發(fā)表的論文“中國經(jīng)濟法的回顧與前瞻”中提到，中國經(jīng)濟法學(xué)在世界法學(xué)舞臺上的地位問題是我國經(jīng)濟法學(xué)需要研究的一個重要課題。筆者認為這個問題的提出非常必要，而且也非常及時。這確實是一個值得每一個法學(xué)工作者深思的問題。

在我國的經(jīng)濟法學(xué)研究中，似乎比較注重從外國借鑒，而忽略了向外國介紹中國的經(jīng)濟法理論。他們也許考慮的是我國的經(jīng)濟法理論還不夠成熟，許多問題還沒有徹底解決，因此，不宜冒然向外國介紹。實際上，他們也清楚地知道，經(jīng)濟法產(chǎn)生的歷史還不長，我國當(dāng)初從外國引進經(jīng)濟法理論時，外國的經(jīng)濟法理論也同樣很不成熟。通過二十來年的研究，我國的經(jīng)濟法學(xué)已經(jīng)取得了令人驕傲的成就，經(jīng)濟法的理論已經(jīng)基本形成，經(jīng)濟法的地位已經(jīng)得到認可。但是我國的經(jīng)濟法理論和外國的經(jīng)濟法理論已經(jīng)有了較大的不同。我國的經(jīng)濟法已經(jīng)不再是前蘇聯(lián)和日本的經(jīng)濟法著作中所說的經(jīng)濟法了。美國的法經(jīng)濟學(xué)（lawandeconomics，laweconomics，economicanalysisoflaw）也和我國的經(jīng)濟法概念有著質(zhì)的不同。它更多的是利用經(jīng)濟學(xué)的方法和手段來對法律問題進行分析，這些法律問題不僅包括刑法、商法上的問題，也包括法制史上的問題。筆者從互聯(lián)網(wǎng)上看到美國法經(jīng)濟學(xué)會年會的一份會議安排，其中不但有法制史（不是經(jīng)濟法的立法史或者立法思想史）、而且還有法理、刑法、行政法等各方面的發(fā)言。這也就說明，美國的法經(jīng)濟學(xué)和我國的經(jīng)濟法是兩個完全不同的概念。

或者反過來，如果認為外國沒有我國所說的經(jīng)濟法，怕他們接受不了，而不去向外國介紹的話，就更加不應(yīng)該了。如果國外已經(jīng)有了我們所說的經(jīng)濟法理論，而且發(fā)展得更加成熟，這時向它們介紹，反而有班門弄斧之嫌。而正是因為他們沒有，我國的經(jīng)濟法是具有中國特色的法學(xué)體系，我們才值得而且有必要介紹給他們，使他們了解、接受我們的經(jīng)濟法學(xué)。美國沒有大陸法中的民法學(xué)，但是，美國用英文出版的各國民法著作已有不少，包括我國民法著作。美國還用英文出版了我國的法制史、行政法、刑法方面的著作。但是真正經(jīng)濟法含義上的著作似乎還沒有見到。近幾年中國政法大學(xué)以及今年北京大學(xué)針對美國學(xué)生辦的中國法短訓(xùn)班都沒有安排經(jīng)濟法的課程，其原因可能是多方面的，但是經(jīng)濟法學(xué)者沒有努力爭取也許也是一個非常重要的原因。

我們在向外國借鑒法學(xué)理論時，一般都比較注意從發(fā)達的資本主義國家，尤其是美國和日本、法國、德國等加以借鑒，因為他們的經(jīng)濟比較發(fā)達，對其他國家的影響比較大。那么，我們在向國外介紹中國經(jīng)濟法時，同樣應(yīng)當(dāng)以這些國家尤其是美國為主要目標(biāo)。我們要想經(jīng)濟法在世界法學(xué)舞臺占有一席之地，不主動向它們介紹我國的經(jīng)濟法理論，他們是不會主動向我們來取經(jīng)的。那么，我們應(yīng)當(dāng)如何向國外介紹中國的經(jīng)濟法理論呢？筆者以為，以下幾個方面值得我們考慮。

一、出國講學(xué)。近些年來，我國每年都有不少法學(xué)家到國外作訪問學(xué)者或者講學(xué)，但是經(jīng)濟法學(xué)者所占的比例似乎不是太大。就是在走出國門的經(jīng)濟法學(xué)者中，除了很少一部分外，絕大多數(shù)都是去當(dāng)學(xué)生，了解國外的法學(xué)研究動態(tài)，介紹外國的法學(xué)研究成果，而很少向外國介紹具有中國特色的中國經(jīng)濟法理論。我盼望我國的經(jīng)濟法學(xué)家，尤其是經(jīng)濟法權(quán)威們不要將自己的影響局限在國內(nèi)，而應(yīng)當(dāng)向國外滲透。出國講學(xué)，介紹中國的經(jīng)濟法理論，尤其是經(jīng)濟法基礎(chǔ)理論不失為一條有效途徑。

二、單獨或者和國家立法、行政機構(gòu)舉辦經(jīng)濟法國際研討會。改革開放以來，我國已經(jīng)培養(yǎng)了不少外國留學(xué)生，其中就有一部分是經(jīng)濟法專業(yè)的留學(xué)生。他們對中國的經(jīng)濟法理論即使沒有深入獨到的研究，也有相當(dāng)多的了解。他們回國之后，有的從事法學(xué)研究，有的從事法律實務(wù)。我們可否建議他們利用所學(xué)的中國經(jīng)濟法理論以及經(jīng)濟法學(xué)研究方法對他們本國的經(jīng)濟法進行比較研究，寫出文章或者專著在本國發(fā)表或者出版。同時在有關(guān)的經(jīng)濟法國際研討會上和國內(nèi)學(xué)者進行交流，相互切磋，以促進中國經(jīng)濟法在國外的影響。

三、注重直接用外文尤其是英文著書立說，或者將國內(nèi)有影響的經(jīng)濟法理論著作翻譯成外文向國外介紹。每年我們都能在外國的期刊上見到相當(dāng)數(shù)量的中國法論文，但是關(guān)于中國經(jīng)濟法的論文卻很少見到。正如我前面說到的，如果我們不主動走出去，他們可能不會請進來。因此，如果我們的經(jīng)濟法學(xué)家能夠申請科研立項、爭取獲得國內(nèi)或者國外的科研資助，將中國有影響的經(jīng)濟法研究成果向外國介紹和推廣，那么，他們對中國的法律制度的了解將會更加完整、準(zhǔn)確、清楚。