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篇1

論文關(guān)鍵詞 高校 學(xué)生 法律援助 診所教育

一、研究背景

法律援助，是指國家以制度化、法律化的形式，為社會(huì)弱勢群體提供免費(fèi)的法律幫助。廣義上的法律援助主體并不限于政府，社會(huì)各界在現(xiàn)有的法律制度之下均可提供相應(yīng)的法律援助。國務(wù)院于2003年7月21日公布的《中華人民共和國法律援助條例》第8條規(guī)定：“國家支持和鼓勵(lì)社會(huì)團(tuán)體、事業(yè)單位等社會(huì)組織利用自身資源為經(jīng)濟(jì)困難的公民提供法律援助?！痹诮?jīng)過不斷的摸索和總結(jié)后，我國已經(jīng)形成了政府與社會(huì)混合型的法律援助運(yùn)作模式。

我國的法律援助制度起步晚，援助力量薄弱，法律援助供求嚴(yán)重失衡，因此需要全社會(huì)的力量共同支撐。而高校法律援助組織的出現(xiàn)一方面對(duì)于緩解供求矛盾、補(bǔ)充政府法律援助發(fā)揮著重要作用；另一方面，這對(duì)于高校的法學(xué)教育也是一種有益的補(bǔ)充，可以提高法學(xué)專業(yè)學(xué)生的實(shí)務(wù)能力，培養(yǎng)他們的社會(huì)責(zé)任感。

然而，在現(xiàn)階段，高校法律援助機(jī)構(gòu)的發(fā)展還遠(yuǎn)不成熟，存在著諸多問題和障礙，由于缺乏制度化的機(jī)制來規(guī)范，法律援助的效果也受到影響。但可以預(yù)見的是，高校法律援助的發(fā)展?jié)摿κ蔷薮蟮?，讓其最大限度地發(fā)揮作用對(duì)于我國法律援助制度的發(fā)展和完善有重大而深遠(yuǎn)的意義。

二、高校法律援助機(jī)構(gòu)的現(xiàn)狀

高校的法律援助活動(dòng)與診所式法律教育是相伴而生、相輔相成的。診所式法律教育，發(fā)端于20世紀(jì)60年代的美國民權(quán)運(yùn)動(dòng)，其特點(diǎn)在于仿效醫(yī)學(xué)院利用診所培養(yǎng)實(shí)習(xí)醫(yī)生的形式，由診所教師指導(dǎo)學(xué)生參與法律實(shí)際運(yùn)用。診所式法律教育一方面讓學(xué)生參與法律援助服務(wù)，培養(yǎng)學(xué)生的實(shí)踐能力、職業(yè)責(zé)任感；另一方面，診所式法律教育的出現(xiàn)和普及也為高校學(xué)生開展法律援助鋪平了道路。

診所式法律教育在我國的起步則相對(duì)較晚，直到21世紀(jì)初才引進(jìn)這種法學(xué)教育模式。2000年9月，在美國福特基金會(huì)的大力支持下，中國人民大學(xué)、北京大學(xué)、清華大學(xué)、復(fù)旦大學(xué)、華東政法大學(xué)、武漢大學(xué)、中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)分別開設(shè)了診所法律課程，并依托其開展法律援助活動(dòng)。截至2012年12月，我國已有151個(gè)高校的法學(xué)院或法學(xué)系開設(shè)了診所法律教育課程，這為高校學(xué)生開展法律援助創(chuàng)造了良好的條件。

以武漢地區(qū)的高校為例，武漢大學(xué)1992年成立了我國第一個(gè)高校法律援助機(jī)構(gòu)：“社會(huì)弱者權(quán)利保護(hù)中心”；中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)在2000年成立了“法律援助與保護(hù)中心”；中南民族大學(xué)于2004年12月成立了診所法律教育中心，并依托該中心開展法律援助活動(dòng)；華中科技大學(xué)法律援助中心于2010年成立后與社區(qū)居委會(huì)有機(jī)結(jié)合，為社區(qū)居民提供法律咨詢和援助活動(dòng)。

（一）武漢大學(xué)的法律援助

武漢大學(xué)是我國最早一批成立法律援助機(jī)構(gòu)的高校之一，其社會(huì)弱者權(quán)利保護(hù)中心自1992年成立以來，不斷加強(qiáng)自身發(fā)展優(yōu)勢，在武漢群眾中具有相當(dāng)?shù)挠绊懥?。二十余年來，中心面向全國為社?huì)弱者義務(wù)提供法律服務(wù)，許多自身權(quán)益受到侵害而又無法得到法律保護(hù)的社會(huì)弱勢群體在志愿者的幫助下，依法討回了公道，走出了絕望和無助的困境。截至2012年12月，中心已接待咨詢約50000余人次，回復(fù)信件近21000余件，電話咨詢約38000余次，通過中心的網(wǎng)站提供法律意見1000余次，訴訟案件達(dá)18650余起，勝訴率達(dá)78%?，F(xiàn)在的社會(huì)弱者權(quán)利與保護(hù)中心已經(jīng)不依托于武漢大學(xué)，成為一個(gè)獨(dú)立運(yùn)作的社會(huì)團(tuán)體，其發(fā)展模式在我國高校學(xué)生法律援助中獨(dú)具一格，特色鮮明。

（二）中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)的法律援助

中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)在美國福特基金會(huì)、學(xué)校的大力支持下，于2000年5月成立了法律援助與保護(hù)中心。作為學(xué)校服務(wù)社會(huì)的窗口，中心的日常工作主要是為社會(huì)提供法律咨詢和案件。截至2012年12月，中心共接待來訪者9000余人次，回復(fù)電話、信件2000余件次，寫作法律文書3000余份，各類案件1200余件，其中包括創(chuàng)中國民間法律援助標(biāo)的額之最的陽新縣8歲兒童石某某高壓電電擊人身損害賠償案；具有較大社會(huì)影響的湖北某船廠150余名職工房屋糾紛集團(tuán)訴訟案等重大案件，受益人群遍布全國各省市。中心通過這一系列活動(dòng)，實(shí)現(xiàn)了盡最大努力，為最需要法律服務(wù)的社會(huì)弱勢群體提供法律服務(wù)，以實(shí)現(xiàn)維護(hù)社會(huì)正義，促進(jìn)社會(huì)穩(wěn)定的目標(biāo)。

（三）中南民族大學(xué)的法律援助

中南民族大學(xué)于2004年12月成立了診所法律教育中心，它與中南民族大學(xué)法律援助中心相互配合、相互協(xié)調(diào)開展法律援助活動(dòng)。通過法律援助維護(hù)少數(shù)民族的權(quán)利是中南民族大學(xué)法律診所的特色之一。中心截至2012年12月已接受咨詢2000余次，承辦案件70余起，到社區(qū)服務(wù)8次，社會(huì)調(diào)查2次。其中辦理的案件以勞務(wù)糾紛、合同糾紛、相鄰權(quán)糾紛等案件居多。目前，中心已經(jīng)與湖北省高級(jí)人民法院、武漢市中級(jí)人民法院、洪山區(qū)人民法院一起，就“少數(shù)民族及其他少數(shù)人語言法務(wù)翻譯診所援助教學(xué)法探索”課題進(jìn)行調(diào)研，并已經(jīng)有了初步的研究成果。

（四）華中科技大學(xué)的法律援助

華中科技大學(xué)的法律援助中心于2010年成立，起步相對(duì)較晚，其最大的特色是依托于社區(qū)居委會(huì)開展法律服務(wù)，服務(wù)對(duì)象也僅限于該社區(qū)居民。華中科技大學(xué)法學(xué)院設(shè)立診所式法律教育課程，與華中科技大學(xué)社區(qū)居民委員會(huì)相互合作、相互配合，遴選課業(yè)優(yōu)秀的本科生、研究生，以居委會(huì)為據(jù)點(diǎn)，為尋求法律幫助的社區(qū)居民提供法律咨詢、寫作法律文書等服務(wù)。該中心自2010年成立以來案件及接受咨詢40余次，其中20余起為家庭和財(cái)產(chǎn)糾紛。該校法律援助中心運(yùn)作資金主要是由該校法學(xué)院與居委會(huì)共同負(fù)擔(dān)。由于資金短缺等限制，該中心遭遇了不能擴(kuò)大受眾、進(jìn)行更深入的法律援助的尷尬。

三、高校法律援助機(jī)構(gòu)存在的問題

盡管高校學(xué)生開展法律援助在補(bǔ)充法律援助資源，扶助弱勢群體方面取得了一定的成績，但其中也存在不少問題，主要表現(xiàn)在：

（一）高校援助機(jī)構(gòu)在訴訟中存在局限性

第一，目前我國將高校法律援助機(jī)構(gòu)定位為政府法律援助機(jī)構(gòu)的補(bǔ)充，卻沒有在立法上得到確認(rèn)和支持，這一狀況使得某些高校法律援助機(jī)構(gòu)遭遇訴訟時(shí)身份不明的尷尬和運(yùn)作不暢通等問題。

第二，高校學(xué)生在提供法律援助時(shí)并不具有律師身份，他們只能是以一般公民的身份來辦理具體案件，因此學(xué)生的調(diào)查取證權(quán)受到一定限制。由此可見，提供法律援助的學(xué)生，要想像律師一樣開展法律實(shí)踐，無論在法律規(guī)定上，還是在司法實(shí)踐中，都是不可能做到的。這種狀況勢必會(huì)影響高校法律援助機(jī)構(gòu)與社會(huì)的廣泛接觸，對(duì)法律援助活動(dòng)的順利開展形成巨大的障礙。

（二）對(duì)高校法律援助機(jī)構(gòu)的管理機(jī)制不健全

高校法律援助機(jī)構(gòu)的成立具有特殊性，其依托的是高等院校，因而其首先要受高等院校的領(lǐng)導(dǎo)。其次，由于司法行政部門統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)全國法律援助工作，故高校法律援助機(jī)構(gòu)又應(yīng)受司法行政部門的領(lǐng)導(dǎo)和監(jiān)督。這種雙重管理模式有可能造成因管理權(quán)限不明確而帶來的管理缺失或管理沖突。其負(fù)面效應(yīng)在于，一方面使高校法律援助機(jī)構(gòu)運(yùn)作缺乏合理規(guī)制，導(dǎo)致無序發(fā)展；另一方面，也造成了管理和監(jiān)督的不明確，會(huì)導(dǎo)致高校法律援助機(jī)構(gòu)缺乏社會(huì)支持，而生存艱難。

（三）高校法律援助機(jī)構(gòu)缺乏資金支持

高校法律援助機(jī)構(gòu)遭遇到的最大問題便是資金不足問題。這一問題在不同的高校存在的程度有所不同。有些高校，如北京大學(xué)、中國人民大學(xué)、武漢大學(xué)等院?？梢垣@得外來援助，但是相關(guān)基金會(huì)對(duì)于受資助的高校法援組識(shí)的審查非常嚴(yán)格，因而獲得資助的高校比較少。其他高校法律援助機(jī)構(gòu)的經(jīng)費(fèi)來源主要通過以下渠道：學(xué)校團(tuán)委、院、系資助（如中南民族大學(xué)獲得學(xué)校專項(xiàng)撥款）；社團(tuán)會(huì)費(fèi)；商家贊助（如中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)通過拉外援的方式曾得商家贊助）；各種基金會(huì)資助；律師事務(wù)所資助；社區(qū)組織臨時(shí)性贊助（如華中科技大學(xué)法律援助中心主要依托于社區(qū)居委會(huì)）；律師贊助等等。經(jīng)費(fèi)不足使得高校法律援助機(jī)構(gòu)負(fù)擔(dān)不起進(jìn)行案件所需要的各種費(fèi)用，不得已放棄了一些原本可以辦理的援助案件，這直接影響了高校法律援助事業(yè)的健康、長足發(fā)展。

四、高校法律援助機(jī)構(gòu)的完善

（一）完善法律援助立法

法律援助工作的順利開展需要建立在完善的制度基礎(chǔ)上。就我國目前而言，法律援助缺乏系統(tǒng)明確的法律法規(guī)。除《法律援助條例》之外，關(guān)于法律援助的規(guī)定一般散見于《刑事訴訟法》、《律師法》以及相關(guān)的法規(guī)和行政規(guī)章中。尤其是在民間法律援助方面，我國沒有一部統(tǒng)一的法律對(duì)民間法律援助組織進(jìn)行規(guī)范。因此，這就需要完善我國法律援助立法，為高校法律援助確立法律依據(jù)。

首先，應(yīng)對(duì)高校法律援助組織的地位予以確認(rèn)。像武漢大學(xué)的社會(huì)弱者權(quán)利與保護(hù)中心這樣成功注冊(cè)的案例并不多見。只有立法確認(rèn)高校法律援助組織的合法主體身份，進(jìn)行統(tǒng)一注冊(cè)登記管理，才是高校法律援助組織邁向規(guī)范化的第一步。

其次，開展法律援助的高校學(xué)生的資格問題應(yīng)當(dāng)明確。國家有關(guān)部門應(yīng)該從法律職業(yè)化教育的角度出發(fā)，承認(rèn)提供法律援助的學(xué)生的“準(zhǔn)律師”身份，使其在真正地從事法律職業(yè)之前，充分地參與法律實(shí)踐，同時(shí)也為法律援助的高效性提供制度保障。

（二）建立高校與司法行政部門雙層管理體制

高校法律援助機(jī)構(gòu)作為高校內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)在日常工作、人事安排、行政管理等方面接受本校職能部門的領(lǐng)導(dǎo)，以便正常運(yùn)轉(zhuǎn)，獲得支持。作為法律援助制度的一部分，高校法律援助機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)與司法行政部門加強(qiáng)溝通，在人員資格、場地、工作范圍等問題上服從其管理，接受其業(yè)務(wù)指導(dǎo)和監(jiān)督，從而保證高校法律援助機(jī)構(gòu)的服務(wù)質(zhì)量，杜絕低質(zhì)量的法律援助機(jī)構(gòu)出現(xiàn)。

（三）開拓多樣化的經(jīng)費(fèi)來源

篇2

1大學(xué)生法律素質(zhì)現(xiàn)狀調(diào)查的內(nèi)容框架

在我國現(xiàn)行的法律教育體制中，各高校采取的主要教育模式是在思想道德修養(yǎng)與法律基礎(chǔ)課程中向?qū)W生傳授一些淺顯的法律理論知識(shí)，嚴(yán)重缺乏實(shí)踐教學(xué)環(huán)節(jié)，法律實(shí)踐能力得不到正確鍛煉，無法滿足大學(xué)生日益增長的對(duì)法律知識(shí)的渴求。針對(duì)上述情況，筆者以西安市某高校在校大學(xué)生為對(duì)象，采用無記名問卷調(diào)查的方式，就大學(xué)生法律素質(zhì)的現(xiàn)實(shí)狀況進(jìn)行了問卷調(diào)查和分析。本次問卷調(diào)查對(duì)象為高校全日制大學(xué)本科生，采取隨機(jī)抽取方式共發(fā)放1000份問卷，回收900份，其中有效問卷780份，有效回收率達(dá)到86.67%，按照性別、就讀年級(jí)、政治面貌和所在院系進(jìn)行調(diào)查，滿足了問卷分析的基本要求。本問卷共分為兩部分，第一部分為被調(diào)查者的基本情況，第二部分是高校學(xué)生對(duì)法律知識(shí)和法律素質(zhì)的認(rèn)知程度分析。問卷根據(jù)百分比來表示問題的回答程度，最后對(duì)獲取的數(shù)據(jù)作出事實(shí)分析和價(jià)值判斷，為大學(xué)生提高法律素質(zhì)和高校制定法律素質(zhì)教育方案提供合理化建議。

2大學(xué)生法律素質(zhì)現(xiàn)狀問卷情況及分析

大學(xué)生法律素質(zhì)認(rèn)知程度調(diào)查分析大學(xué)生法律素質(zhì)的認(rèn)知主要包括對(duì)法律規(guī)范、作用、體系的認(rèn)知，法律按照立法程序被制定實(shí)施，成為一種由國家強(qiáng)制力保證實(shí)施的強(qiáng)大武器，維系社會(huì)關(guān)系的和諧穩(wěn)定，是培養(yǎng)法律素質(zhì)的社會(huì)基礎(chǔ)。從一般意義上說，法律素質(zhì)的內(nèi)涵應(yīng)當(dāng)包括法律人的職業(yè)素質(zhì)和普通民眾的基本素質(zhì)，它所體現(xiàn)的是認(rèn)識(shí)和運(yùn)用法律的能力，主要包含三層含義:一是在法律知識(shí)層面對(duì)相關(guān)法律規(guī)定的熟悉;二是法律意識(shí)層面尊崇敬畏法律、樹立守法意識(shí);三是法律信仰層面將法律尊為至上行為規(guī)則，這是對(duì)法律素質(zhì)要求的最高階段。當(dāng)然法律素質(zhì)的層次是一個(gè)漸進(jìn)過程，一般要求普通民眾所具備的法律素質(zhì)就是能夠熟悉并遵守法律規(guī)范。關(guān)于“當(dāng)前規(guī)范人們行為的準(zhǔn)則”選項(xiàng)，大學(xué)生選擇“倫理道德”(48%)超過“法律規(guī)范”(34%)，其次是“家庭教育”(13%)和“風(fēng)俗習(xí)慣”(3%)，“”最低(2%)。由于我國數(shù)千年來深受儒道思想為主的道德倫理文化的影響，內(nèi)在的道德約束對(duì)個(gè)人和社會(huì)的影響深刻，但倫理道德竟然超出法律規(guī)范達(dá)14%，此現(xiàn)象需要我們關(guān)注并認(rèn)真思考道德和法律的內(nèi)在辯證關(guān)系和法律普及教育存在的問題。即大學(xué)生對(duì)法律社會(huì)作用認(rèn)知單一。我國的社會(huì)主義法律從根本上體現(xiàn)人民的意志，反映我國社會(huì)的發(fā)展規(guī)律，在保障社會(huì)安定和懲治犯罪上，應(yīng)當(dāng)而且必須依靠法律強(qiáng)制作用來保證實(shí)施。然而法律的社會(huì)作用不止于此，我們實(shí)行依法治國目的在于保障每個(gè)公民的合法權(quán)利，不斷提高公民的法律素質(zhì)，通過高層次的法律引導(dǎo)來促進(jìn)公民遵守法律，做合格的社會(huì)主義公民。我國已經(jīng)建成完備的社會(huì)主義法律體系，針對(duì)大學(xué)生對(duì)我國現(xiàn)行法律體系的了解程度的問卷調(diào)查中，大學(xué)生了解我國現(xiàn)行法律體系的達(dá)到66%，然而不了解我國現(xiàn)行法律體系的人數(shù)也占有很大比例，了解和知道我國現(xiàn)行法律體系的學(xué)生占到98%，這是令人欣慰的。針對(duì)了解和知道我國現(xiàn)行法律體系的大學(xué)生，本問卷又針對(duì)憲法深入設(shè)置了幾個(gè)問題:我國的根本大法、我國憲法宣傳日、我國憲法修改次數(shù)，我國憲法規(guī)定的國體與政體等問題。從問卷調(diào)查反映的情況來看，沒讀過憲法文本的比例高達(dá)52%，完全不了解憲法的比例也高達(dá)9%，說明我國大學(xué)生對(duì)我國根本大法憲法文本內(nèi)容嚴(yán)重缺乏了解和學(xué)習(xí)。從上述比較細(xì)致的調(diào)查中，不難發(fā)現(xiàn)，當(dāng)代大學(xué)生法律素質(zhì)現(xiàn)狀總體上是積極向上的，但也確實(shí)存在一些不容忽視的問題，對(duì)于大學(xué)生自身而言，自我性格缺陷和學(xué)習(xí)內(nèi)容欠缺是形成這些問題的內(nèi)因。而高校在法律普及教育中，教學(xué)目標(biāo)教條化、教育內(nèi)容陳舊化、教學(xué)方法單一化以及專業(yè)師資隊(duì)伍不穩(wěn)定等問題，是大學(xué)生法律素質(zhì)問題的重要外因所在。

二提高大學(xué)生法律素質(zhì)的途徑

根據(jù)高校法制教育的特點(diǎn)，筆者認(rèn)為法律素質(zhì)教育必須樹立創(chuàng)新意識(shí)，從自身意識(shí)、教育模式、校園環(huán)境三方面著手。

1加強(qiáng)自身法律意識(shí)教育，實(shí)現(xiàn)知行統(tǒng)一

大學(xué)生提高法律素質(zhì)，不僅要貼近現(xiàn)實(shí)生活掌握基礎(chǔ)法律知識(shí)，而且要重視自律，提高自身法律意識(shí)，這種自律的核心就是實(shí)現(xiàn)日常行為與法律規(guī)范的統(tǒng)一。一方面，日常行為活動(dòng)對(duì)大學(xué)生而言是一種自律與他律的結(jié)合，而更多時(shí)候需要通過自律來實(shí)現(xiàn)。如果大學(xué)生自身能夠樹立正確合理的法律意識(shí)，就能規(guī)范自己的日常行為活動(dòng)。筆者認(rèn)為應(yīng)從以下幾方面入手:加強(qiáng)法律基礎(chǔ)知識(shí)學(xué)習(xí)，用法律眼光客觀認(rèn)識(shí)日常生活中的他人行為，能夠有秩序地生活;加強(qiáng)自我保護(hù)，學(xué)會(huì)健康守法的日常行為方式，自覺抵制各種侵權(quán)行為;通過法律學(xué)習(xí)加強(qiáng)自我反省，經(jīng)常反思自己的日常行為，提醒和告誡自己在日常行為中要以法律為準(zhǔn)繩，不能隨意侵犯他人的合法權(quán)益;通過自我教育，樹立正確的法律觀念和法律意識(shí)，培養(yǎng)良好的行為習(xí)慣。

2改革法律普及教育模式，提高教育質(zhì)量

大學(xué)法律普及教育要根據(jù)各高校實(shí)際教學(xué)狀況和學(xué)生接受程度合理安排。學(xué)生可根據(jù)自己的專業(yè)性質(zhì)及個(gè)人興趣選擇相關(guān)專業(yè)法律進(jìn)行學(xué)習(xí)，如可根據(jù)理工科學(xué)生特點(diǎn)加強(qiáng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律制度學(xué)習(xí)，根據(jù)經(jīng)管會(huì)計(jì)專業(yè)學(xué)生特點(diǎn)加強(qiáng)商法及經(jīng)濟(jì)法相關(guān)法律制度學(xué)習(xí)，以拓寬法律知識(shí)面。師資力量較強(qiáng)的學(xué)校還可開設(shè)法學(xué)輔修專業(yè)，讓有精力、有條件的學(xué)生接受系統(tǒng)的法學(xué)教育。教師在教學(xué)過程中應(yīng)該豐富教學(xué)內(nèi)容，結(jié)合社會(huì)熱點(diǎn)法律事件，從現(xiàn)實(shí)生活中廣泛獵取案例，進(jìn)行案例評(píng)析和討論，激發(fā)和調(diào)動(dòng)學(xué)生學(xué)習(xí)法律的濃厚興趣。同時(shí)采用靈活的教學(xué)方法，在老師指導(dǎo)下，組織學(xué)習(xí)實(shí)踐活動(dòng)，如法制講座、旁聽案件、模擬法庭、法律知識(shí)競賽、法律辯論賽，讓大學(xué)生能切實(shí)體驗(yàn)法律、感悟法律，內(nèi)心真正接受法律、信仰法律。

3建設(shè)和諧校園法治環(huán)境，營造良好氛圍

篇3

英美法系的法律制度

(衡平法重內(nèi)容輕形式，受到羅馬法的影響)

1） 普通法、衡平法和制定法

2） 1789年憲法，首部成文憲法

3） 英國法院系統(tǒng)的最高法院是上議院

4） 美國的司法審查權(quán)：聯(lián)邦最高法院

5） 陪審制度：只是事實(shí)審，沒有法律審，不能上訴

篇4

所謂公共安全，是指不特定多數(shù)人的生命健康、財(cái)產(chǎn)安全、重大公共財(cái)產(chǎn)安全等其他公共利益的安全。公共安全事件呈現(xiàn)出群體性、廣泛性、持久性等特點(diǎn)。學(xué)校是在一定理念指導(dǎo)下，將人類所積累的各種知識(shí)代代相傳的穩(wěn)定型組織。學(xué)校發(fā)生公共安全隱患主要有幾個(gè)方面的原因：一是學(xué)校規(guī)模大，人員多，公共安全的群體性強(qiáng)；二是學(xué)校相對(duì)封閉，自我防范能力弱，公共安全防治難度大；三是學(xué)校與外部社會(huì)交互性增加，導(dǎo)致風(fēng)險(xiǎn)也日益增加。如何實(shí)現(xiàn)對(duì)受害學(xué)生的充分救濟(jì)，應(yīng)建立學(xué)校在公共安全事件中多元責(zé)任的承擔(dān)機(jī)制。

本文認(rèn)為，責(zé)任承擔(dān)機(jī)制的設(shè)計(jì)，首先要考慮學(xué)生受傷能夠獲得必要的賠償，其次在督促學(xué)校消除事故隱患的同時(shí)，避免讓學(xué)校承擔(dān)不該承擔(dān)的責(zé)任，歸責(zé)原則就是確定侵權(quán)/，！/行為人侵權(quán)損害賠償責(zé)任的一般準(zhǔn)則。"它是在損害事實(shí)已經(jīng)發(fā)生的情況下，確定侵權(quán)行為人對(duì)自己的行為所造成的損害是否需要承擔(dān)民事賠償責(zé)任的原則。"[1]按照我國侵權(quán)行為法的理論，侵權(quán)行為的歸責(zé)原則分為無過錯(cuò)責(zé)任原則、公平責(zé)任原則和過錯(cuò)責(zé)任原則。

（一）無過錯(cuò)責(zé)任原則的排除

無過錯(cuò)責(zé)任原則，是指行為人損害他人民事權(quán)益，不論其主觀上有無過錯(cuò)，根據(jù)法律規(guī)定均應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的歸責(zé)原則?！肚謾?quán)責(zé)任法》第7 條規(guī)定，行為人損害他人民事權(quán)益，不論行為人有無過錯(cuò)，法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的，依照其規(guī)定。它是一種基于法定特殊侵權(quán)行為的歸責(zé)原則，其目的在于保護(hù)受害人合法權(quán)益，有效彌補(bǔ)受害人因特殊侵權(quán)行為所造成的損失。這一原則的適用將嚴(yán)重地加重一方當(dāng)事人的責(zé)任，各國的民事法律制度對(duì)其適用都作出了嚴(yán)格的規(guī)定?！肚謾?quán)責(zé)任法》明確規(guī)定了無民事行為能力人、限制民事行為能力人致人損害的，監(jiān)護(hù)人承擔(dān)無過錯(cuò)責(zé)任；用人單位的工作人員因執(zhí)行工作任務(wù)致人損害的，用人單位承擔(dān)無過錯(cuò)責(zé)任；提供個(gè)人勞務(wù)一方因勞務(wù)致人損害的，接受勞務(wù)一方承擔(dān)無過錯(cuò)責(zé)任；飼養(yǎng)的動(dòng)物致人損害的，動(dòng)物飼養(yǎng)人或者管理人承擔(dān)無過錯(cuò)責(zé)任；機(jī)動(dòng)車與行人、非機(jī)動(dòng)車駕駛?cè)酥g發(fā)生道路交通事故的，機(jī)動(dòng)車一方承擔(dān)無過錯(cuò)責(zé)任；因環(huán)境污染致人損害的，污染者承擔(dān)無過錯(cuò)責(zé)任；高度危險(xiǎn)責(zé)任中，從事高度危險(xiǎn)作業(yè)者，高度危險(xiǎn)物品的經(jīng)營者、占有人承擔(dān)無過錯(cuò)責(zé)任；因產(chǎn)品存在缺陷造成他人損害的，生產(chǎn)者承擔(dān)無過錯(cuò)責(zé)任；建筑物倒塌致人損害的，建設(shè)單位與施工單位承擔(dān)無過錯(cuò)責(zé)任。學(xué)生公共安全事件不屬于我國法律明確規(guī)定應(yīng)適用無過錯(cuò)責(zé)任的案件類型，因此不管是公立學(xué)校還是私立學(xué)校，都不能適用無過錯(cuò)責(zé)任。"確立無過錯(cuò)責(zé)任原則本意在于促使行為人能夠以足夠勤勉謹(jǐn)慎的態(tài)度對(duì)待自己的工作，盡量保障周圍群眾與環(huán)境的安全，以免對(duì)他人造成損害結(jié)果。"[2]在特殊的侵權(quán)領(lǐng)域，行為人的勤勉和謹(jǐn)慎程度不容易判斷，過錯(cuò)也不容易判斷，所以確立無過錯(cuò)責(zé)任原則，即只要損害結(jié)果與侵權(quán)行為之間存在因果關(guān)系，行為人就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。但在學(xué)生公共安全事件領(lǐng)域中并不存在上述困難，一般來說，完全可以通過建立完善而嚴(yán)格的制度來對(duì)學(xué)校及其教師的職責(zé)作出明確的要求，因此，無過錯(cuò)責(zé)任原則對(duì)于學(xué)校而言，確實(shí)是一種過于嚴(yán)厲的責(zé)任規(guī)定。從境外關(guān)于學(xué)生公共安全事件的歸責(zé)原則來看，沒有一個(gè)國家確立無過錯(cuò)責(zé)任原則，要求學(xué)校必須對(duì)學(xué)生的人身傷害承擔(dān)無限風(fēng)險(xiǎn)，各國普遍采取的觀點(diǎn)是學(xué)校的有限責(zé)任論。要求學(xué)校承擔(dān)過于沉重的責(zé)任，會(huì)造成學(xué)校的負(fù)擔(dān)，會(huì)使學(xué)校喪失開展與素質(zhì)教育相適應(yīng)的教學(xué)活動(dòng)的積極性與主動(dòng)性，最終將損害廣大學(xué)生的利益和我國的教育事業(yè)健康發(fā)展。無過錯(cuò)責(zé)任是以保險(xiǎn)制度為基礎(chǔ)，通過保險(xiǎn)制度分配損害，法官和陪審員"只要知道哪一方面是有投有保險(xiǎn)的事實(shí)，就會(huì)相應(yīng)地影響到他們的判決。"[3]目前，我國的學(xué)校責(zé)任保險(xiǎn)制度尚未全部建立，學(xué)校承擔(dān)無過錯(cuò)責(zé)任的保險(xiǎn)基礎(chǔ)上不具備，要求學(xué)校承擔(dān)無過錯(cuò)責(zé)任，既不符合國際慣例，學(xué)校也無法承受。

（二）公平責(zé)任原則的適用

公平責(zé)任原則，是指在當(dāng)事人雙方均無過錯(cuò)，在損害事實(shí)已經(jīng)發(fā)生的情況下，法律又無特別規(guī)定適用無過錯(cuò)責(zé)任原則時(shí)，以公平考慮作為標(biāo)準(zhǔn)，根據(jù)實(shí)際情況，由雙方當(dāng)事人合理地分擔(dān)損失的一種歸責(zé)原則。對(duì)于公立學(xué)校而言，也應(yīng)當(dāng)適用公平責(zé)任原則。但是，在賠償標(biāo)準(zhǔn)和范圍內(nèi)可以適當(dāng)減少。因?yàn)楣W(xué)校是國家財(cái)政撥款，而且我國的教育經(jīng)費(fèi)原本就不足，在很多方面都處于劣勢，如果賠償很多這勢必會(huì)造成學(xué)校己經(jīng)捉襟見肘的教育經(jīng)費(fèi)被用在無過錯(cuò)時(shí)的補(bǔ)償中，使教育改革和發(fā)展在物質(zhì)保障上更加步履維艱，這極大地違背了教育規(guī)律，與教育改革和發(fā)展的目的大相徑庭。對(duì)于私立學(xué)校而言，其對(duì)學(xué)生的義務(wù)一般是高于法定義務(wù)的，故應(yīng)按其承諾的義務(wù)承擔(dān)責(zé)任，但這不是說私立學(xué)校就不負(fù)有法定的義務(wù)，如未成年人的受傷是在其承諾義務(wù)之外的，其仍應(yīng)按法定義務(wù)承擔(dān)責(zé)任，這也是學(xué)校這類公益法人所必須遵守的最低規(guī)范。學(xué)校承擔(dān)責(zé)任，最終卻由保險(xiǎn)公司給錢，責(zé)任實(shí)際是通過保費(fèi)的收取，由全社會(huì)來承擔(dān)的。所以，適當(dāng)給予受害學(xué)生補(bǔ)償對(duì)于私立學(xué)校來說，并沒有實(shí)質(zhì)的損害，不致因承擔(dān)責(zé)任而影響學(xué)校的教學(xué)、管理活動(dòng)。我國一位學(xué)者認(rèn)為, "公平責(zé)任可以在當(dāng)事人之間合理分配損失, 維護(hù)當(dāng)事人之間經(jīng)濟(jì)利益的平衡, 從而促進(jìn)社會(huì)的安定團(tuán)結(jié), 體現(xiàn)了富者對(duì)窮者救濟(jì)這一社會(huì)主義道德規(guī)范。"[4]

(三)過錯(cuò)責(zé)任原則的適用

《侵權(quán)責(zé)任法》第38條規(guī)定："無民事

行為能力人在幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C(jī)構(gòu)學(xué)習(xí)、生活期間受到人身損害的，幼兒園、學(xué)校或者其他教育機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任，但能夠證明盡到教育、管理職責(zé)的，不承擔(dān)責(zé)任。"第39 條規(guī)定："限制民事行為能力人在學(xué)校或者其他教育機(jī)構(gòu)學(xué)習(xí)、生活期間受到人身損害，學(xué)?；蛘咂渌逃龣C(jī)構(gòu)未盡到教育、管理職責(zé)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。"在學(xué)生公共安全事件中，對(duì)無民事行為能力學(xué)生和限制民事行為能力學(xué)生應(yīng)區(qū)別對(duì)待，對(duì)無民事行為能力學(xué)生應(yīng)適用過錯(cuò)推定原則，實(shí)行舉證責(zé)任倒置，由幼兒園和學(xué)校來證明自己對(duì)于公共安全事件的發(fā)生沒有過錯(cuò)，如果幼兒園和學(xué)校不能證明自己對(duì)損害的發(fā)生沒有過錯(cuò)，則要承擔(dān)損害賠償責(zé)任。對(duì)于限制行為能力學(xué)生發(fā)生的學(xué)生公共安全事件，應(yīng)適用過錯(cuò)責(zé)任原則，學(xué)校存在過錯(cuò)時(shí)，承擔(dān)與其過錯(cuò)相適應(yīng)的責(zé)任，學(xué)校沒有過錯(cuò)，就不必承擔(dān)責(zé)任。過錯(cuò)推定原則時(shí)過錯(cuò)責(zé)任原則在實(shí)踐中的具體適用，因此，從整體上看，學(xué)生公共安全事件所采取的歸責(zé)原則是過錯(cuò)責(zé)任原則。

1．學(xué)校過錯(cuò)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

以過錯(cuò)作為價(jià)值判斷標(biāo)準(zhǔn)，符合法律賦予學(xué)校保護(hù)學(xué)生的義務(wù)和學(xué)生的監(jiān)護(hù)人委托學(xué)校對(duì)被監(jiān)護(hù)人的教育、管理、保護(hù)責(zé)任規(guī)定，有利于學(xué)校履行其職責(zé)。對(duì)于學(xué)校來說，在此處，不管是公立學(xué)校還是私立學(xué)校，分析學(xué)校是否有過錯(cuò)，應(yīng)當(dāng)從實(shí)際情況出發(fā)，具體分析。法律上的主觀過錯(cuò)包括故意和過失兩種, 故意是指行為人明知自己的行為會(huì)導(dǎo)致危害結(jié)果的發(fā)生, 仍然希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生的主觀心理。過失包括兩種：過于自信的過失和疏忽大意的過失。過于自信的過失是指學(xué)校已經(jīng)預(yù)見到自己在安全保衛(wèi)工作方面尚不到位，但卻存有僥幸心理而認(rèn)為可以避免，或者認(rèn)為在短期內(nèi)不會(huì)發(fā)生但結(jié)果卻出現(xiàn)了學(xué)生公共安全事件。疏忽大意的過失是指學(xué)校應(yīng)當(dāng)預(yù)見本校的某些安全隱患可能導(dǎo)致學(xué)生會(huì)受到損害，因疏忽大意而沒有預(yù)見，結(jié)果導(dǎo)致學(xué)生公共安全事件的發(fā)生。在學(xué)生公共安全事件中，學(xué)校因故意而造成公共安全事件的情況比較少，大部分公共安全事件是由于學(xué)校的疏忽大意或者過于自信引起的。過錯(cuò)是主觀與客觀相結(jié)合的產(chǎn)物，在對(duì)學(xué)校主觀方面進(jìn)行確定時(shí)，有兩種不同的標(biāo)準(zhǔn)。第一種是主觀標(biāo)準(zhǔn)說，"主觀標(biāo)準(zhǔn)是指通過行為人主觀心理來判斷其有無過錯(cuò)。倘若行為人主觀上無法預(yù)見自己的行為將會(huì)發(fā)生的后果，那么他對(duì)該后果不負(fù)責(zé)任；相反，倘若行為人主觀上可以預(yù)見損害結(jié)果，就要承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。"[5]采用主觀標(biāo)準(zhǔn)說有利有弊，雖不致加重行為人的責(zé)任，但卻會(huì)不適當(dāng)?shù)胤趴v行為人的某些責(zé)任。究其原因有兩個(gè)：第一，主觀標(biāo)準(zhǔn)說依賴于對(duì)每個(gè)行為人的預(yù)見能力做出科學(xué)準(zhǔn)確的判斷，這對(duì)法官、對(duì)相關(guān)當(dāng)事人來說都并非易事。每個(gè)人的認(rèn)識(shí)能力是具體的，不是抽象的，是受到各自的智力狀況、各自所處的客觀環(huán)境、各自所掌握的業(yè)務(wù)技術(shù)與專業(yè)背景等因素的影響。每個(gè)人對(duì)行為后果的認(rèn)識(shí)能力不同，同樣預(yù)見能力也各有差異。即便對(duì)于同一種后果，這個(gè)當(dāng)事人能認(rèn)識(shí)，但是對(duì)于另外的當(dāng)事人就不一定會(huì)認(rèn)識(shí)或預(yù)見到了。第二，主觀標(biāo)準(zhǔn)說只注重行為人個(gè)人的預(yù)見能力，并沒有考慮行為人應(yīng)當(dāng)預(yù)見的問題，也沒有考慮行為人是否必須深思熟慮作出合法合理的行為選擇來避免損害后果的發(fā)生，因此會(huì)導(dǎo)致那些應(yīng)該預(yù)見而未預(yù)見其行為后果的行為人被不適當(dāng)?shù)孛獬?zé)任。綜上所述，如果一些特定行為可以反映出對(duì)學(xué)生的生命和健康權(quán)利較為明顯地不注意，可是因?yàn)樾袨槿说恼J(rèn)識(shí)能力和預(yù)見能力迥異，如果司法實(shí)務(wù)者不可以清晰地判定該行為人是否能夠預(yù)見到其行為后果，就不能合理地認(rèn)定行為人的過錯(cuò)程度，也就不能讓行為人承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。這種行為必然會(huì)縱容該行為人已經(jīng)實(shí)施的加害行為，并使受害學(xué)生本來可以依法獲得救濟(jì)的權(quán)利受到侵害，這無疑給受害學(xué)生造成"二重侵害"。由此，我們主張對(duì)學(xué)校過錯(cuò)的認(rèn)定應(yīng)采用第二種標(biāo)準(zhǔn)--客觀標(biāo)準(zhǔn)說。"客觀標(biāo)準(zhǔn)則認(rèn)為，雖然過錯(cuò)是一種主觀活動(dòng)，卻要通過客觀行為來判斷，因此只能依據(jù)客觀事實(shí)來認(rèn)定過錯(cuò)。"[6]

之所以說客觀說更符合實(shí)際，是基于兩點(diǎn)考慮：第一，學(xué)校絕大部分是基于過失而對(duì)學(xué)生公共安全事件承擔(dān)賠償責(zé)任，采用客觀標(biāo)準(zhǔn)檢驗(yàn)這種過錯(cuò)更具有可行性與操作性；第二，學(xué)校是法人，若采用主觀標(biāo)準(zhǔn)來確定法人的過錯(cuò)勢必會(huì)牽涉法人的主觀意思，法人是自然人的組合體，法人的意思與個(gè)人的意思不易區(qū)分，而且個(gè)人的認(rèn)識(shí)能力受到各自所處的客觀環(huán)境、各自所掌握的業(yè)務(wù)技術(shù)與專業(yè)背景等因素的影響，所以采取主觀說來判斷法人過錯(cuò)難度更大。

2．學(xué)校的注意義務(wù)標(biāo)準(zhǔn)

認(rèn)定學(xué)校過錯(cuò)還應(yīng)當(dāng)以學(xué)校是否盡到相應(yīng)的注意義務(wù)標(biāo)準(zhǔn)。認(rèn)定學(xué)校過錯(cuò)責(zé)任應(yīng)當(dāng)以學(xué)校是否盡到教育、管理、保護(hù)的職責(zé)為準(zhǔn)。首先必須要明確學(xué)校職責(zé)的來源。學(xué)校對(duì)學(xué)生在校期間的人身安全負(fù)有的教育、管理、保護(hù)職責(zé)，來源于《教師法》、《未成年人保護(hù)法》、《學(xué)生傷害事故處理辦法》等法律的規(guī)定。學(xué)校是否盡到職責(zé)，應(yīng)當(dāng)以其是否履行了法定義務(wù)以及是否在可預(yù)見的范圍內(nèi)盡到了謹(jǐn)慎勤勉的注意義務(wù)為認(rèn)定依據(jù)。方益權(quán)教授從"合理而謹(jǐn)慎的人"出發(fā)，提出"良家父"或"中等偏上標(biāo)準(zhǔn)說"的注意義務(wù)是較為科學(xué)的，從而對(duì)學(xué)校的過錯(cuò)進(jìn)一步作出認(rèn)定。筆者認(rèn)為，結(jié)合學(xué)生的年齡、智力狀況來認(rèn)定學(xué)校的過錯(cuò)方法是切實(shí)可行的。在面對(duì)不同年齡階段的學(xué)生，學(xué)校所應(yīng)承擔(dān)的善良管理人的注意義務(wù)的程度也隨之不同，要區(qū)別對(duì)待。學(xué)校對(duì)無民事行為能力學(xué)生所應(yīng)盡的注意義務(wù)程度要高于限制行為能力學(xué)生，對(duì)限制民事行為能力學(xué)生的注意義務(wù)又要高于完全民事行為能力學(xué)生。這一點(diǎn)在《侵權(quán)責(zé)任法》中得到了很好的體現(xiàn)?！肚謾?quán)責(zé)任法》第38條規(guī)定："無民事行為能力人在幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C(jī)構(gòu)學(xué)習(xí)、生活期間受到人身損害的，幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任，但能夠證明盡到教育、管理職責(zé)的，不承擔(dān)責(zé)任。"《侵權(quán)責(zé)任法》關(guān)于學(xué)校對(duì)無民事行為能力人的責(zé)任承擔(dān)是規(guī)定了過錯(cuò)推定原則，這主要是考慮到由于無民事行為能力學(xué)生心理和生理上的特點(diǎn)，難以對(duì)事故發(fā)生的情形準(zhǔn)確地描述，如果按照"誰主張、誰舉證"的一般舉證原則來處理顯然對(duì)無民事行為能力人一方有失公正。《侵權(quán)責(zé)任法》第39條規(guī)定："限制民事行為能力人在學(xué)?；蛘咂渌逃龣C(jī)構(gòu)學(xué)習(xí)、生活期間受到人身損害，學(xué)?；蛘咂渌逃龣C(jī)構(gòu)未盡到教育、管理職責(zé)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。"《侵權(quán)責(zé)任法》關(guān)于學(xué)校對(duì)限制民事行為能力人的責(zé)任承擔(dān)上規(guī)定了過錯(cuò)責(zé)任原則。相比無民事行為能力人來說，學(xué)校對(duì)限制民事行為能力人的注意義務(wù)程度要減輕了。這類學(xué)生具有一定的辨認(rèn)和控制自己行為的能力，具有額一定避免和消除相應(yīng)危險(xiǎn)的能力，所以限制民事行為能力人也就應(yīng)在其所能辨認(rèn)和控制的維度內(nèi)承擔(dān)相適應(yīng)的法律責(zé)任。這樣學(xué)校也就在相應(yīng)的范圍內(nèi)減輕了自身的注意義務(wù)。

四、學(xué)校的補(bǔ)充責(zé)任

（一）補(bǔ)充責(zé)任的含義及基本規(guī)則

1.補(bǔ)充責(zé)任的含義

《侵權(quán)責(zé)任法》第40條規(guī)定："無民事行為能力人或者限制民事行為能力人在幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C(jī)構(gòu)學(xué)習(xí)、生活期間，受到幼兒園、學(xué)校或者其他教育機(jī)構(gòu)以外的人員人身損害的，由侵權(quán)人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C(jī)構(gòu)未盡到管理職責(zé)的，承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)充責(zé)任。"《侵權(quán)責(zé)任法》明確規(guī)定了安全保障義務(wù)人--學(xué)校的補(bǔ)充責(zé)任。

補(bǔ)充責(zé)任是指"兩個(gè)以上的行為人違反法定義務(wù)，對(duì)一個(gè)受害人實(shí)施加害行為，或者不同的行為人基于不同的行為而致使受害人的權(quán)利受到同一損害，各個(gè)行為人產(chǎn)生同一內(nèi)容的侵權(quán)責(zé)任，受害人享有的數(shù)個(gè)請(qǐng)求權(quán)有順序的區(qū)別，首先行使順序在先的請(qǐng)求權(quán)，該請(qǐng)求權(quán)不能實(shí)現(xiàn)或者不能完全實(shí)現(xiàn)時(shí)再行使另外的請(qǐng)求權(quán)的侵權(quán)責(zé)任形態(tài)。"[7]補(bǔ)充責(zé)任最大的特征，就是產(chǎn)生的數(shù)個(gè)請(qǐng)求權(quán)存在順序的區(qū)別，權(quán)利人必須首先行使順序在先的請(qǐng)求權(quán)；在行使順序在先的請(qǐng)求權(quán)時(shí)，第一順序的責(zé)任人不能賠償、賠償不足或者下落不明導(dǎo)致請(qǐng)求權(quán)不能滿足時(shí)，才能行使剩余的請(qǐng)求權(quán)，以此來保障受害人的損害賠償請(qǐng)求權(quán)得以順利實(shí)現(xiàn)。具體到學(xué)校而言，學(xué)校首先是負(fù)有安全保障責(zé)任的。安全保障責(zé)任是指經(jīng)營者在經(jīng)營場所對(duì)消費(fèi)者、潛在的消費(fèi)者或者其他進(jìn)入服務(wù)場所的人的人身安全依法 承擔(dān)的保護(hù)義務(wù)，如果負(fù)有安全保障義務(wù)的責(zé)任主體沒有盡到合理限度范圍內(nèi)的安保義務(wù)導(dǎo)致他人受到損害的，要承擔(dān)的賠償責(zé)任。安全保障責(zé)任包括獨(dú)立責(zé)任和補(bǔ)充責(zé)任。就學(xué)校而言，獨(dú)立責(zé)任是指學(xué)校對(duì)自己管理范圍內(nèi)的各種安全設(shè)施疏于管理或者沒有最基本的安全保障措施，致使學(xué)生遭受人身損害所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的賠償責(zé)任。學(xué)校的補(bǔ)充責(zé)任即是指學(xué)校未盡到合理的安全保障義務(wù)，讓學(xué)生在自己管理范圍內(nèi)活動(dòng)的人受到第三人的侵害而產(chǎn)生的損害賠償責(zé)任。在補(bǔ)充責(zé)任中，學(xué)生的損害是第三人實(shí)施侵權(quán)行為所造成的，學(xué)校僅僅是沒有及時(shí)有效地防止和制止這種侵權(quán)行為的發(fā)生，其直接的責(zé)任主體是實(shí)施侵權(quán)行為的第三人，學(xué)校僅僅是在"能夠防止制止的范圍內(nèi)"承擔(dān)責(zé)任。

2.承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任的基本規(guī)則

第一，在補(bǔ)充責(zé)任的形態(tài)中，即構(gòu)成直接責(zé)任與補(bǔ)充責(zé)任的競合時(shí)，受害人應(yīng)當(dāng)首先向直接責(zé)任人也就是直接侵權(quán)行為人要求賠償，直接責(zé)任人應(yīng)當(dāng)接受受害方的請(qǐng)求，承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任，滿足受害人的權(quán)利要求。如果直接責(zé)任人承擔(dān)了全部賠償責(zé)任后，補(bǔ)充責(zé)任人的賠償責(zé)任就不存在了，受害人不可以再向其請(qǐng)求賠償，直接責(zé)任人也無權(quán)向其追償，因?yàn)橹苯迂?zé)任人才是真正的侵權(quán)人。第二，受害人在直接責(zé)任人沒有賠償能力或者賠償能力不足，以至于不能行使第一順序的賠償請(qǐng)求權(quán)時(shí)，可以要求補(bǔ)充責(zé)任人賠償來保障自己的合法權(quán)益。直接責(zé)任人沒有能力賠償?shù)姆秶褪茄a(bǔ)充責(zé)任人需要賠償?shù)呢?zé)任部分。換句話說，如果直接責(zé)任人賠償能力不足，補(bǔ)充責(zé)任人只須承擔(dān)直接責(zé)任人不能承擔(dān)的賠償責(zé)任；如果直接責(zé)任人沒有賠償能力，補(bǔ)充責(zé)任人就要承擔(dān)全部賠償責(zé)任。第三，補(bǔ)充責(zé)任人對(duì)直接責(zé)任人享有追償?shù)臋?quán)利，這是在補(bǔ)充責(zé)任人承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任后得到的法定的權(quán)利。補(bǔ)充責(zé)任人有權(quán)要求直接責(zé)任人承擔(dān)其賠償責(zé)彌補(bǔ)自己的損失。直接責(zé)任人應(yīng)當(dāng)滿足補(bǔ)充責(zé)任人的權(quán)利要求，一旦有履行能力之際就必須賠償補(bǔ)充責(zé)任人因承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任而造成的全部損失。

綜上所述，補(bǔ)充責(zé)任人承擔(dān)責(zé)任是依據(jù)直接責(zé)任人的最終履行情況和實(shí)際履行能力。有可能是直接責(zé)任人沒有履行能力時(shí)承擔(dān)的全部賠償責(zé)任，也有可能是直接責(zé)任人賠償能力不足時(shí)的不足部分的賠償責(zé)任。當(dāng)然，這也必須與補(bǔ)充責(zé)任人的過錯(cuò)程度與應(yīng)盡的注意義務(wù)程度相適應(yīng)。

（二）學(xué)校承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任存在的問題

《侵權(quán)責(zé)任法》第40條規(guī)定："無民事行為能力人或者限制民事行為能力人在幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C(jī)構(gòu)學(xué)習(xí)、生活期間，受到幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C(jī)構(gòu)以外的人員人身損害的，由侵權(quán)人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C(jī)構(gòu)未盡到管理職責(zé)的，承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)充責(zé)任。"對(duì)于"相應(yīng)的"補(bǔ)充責(zé)任，我們究竟該如何理解呢？第一種理解為"如果學(xué)校有過錯(cuò)，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)由此的補(bǔ)充責(zé)任。"[8]第三人也就是直接責(zé)任人若不能承擔(dān)責(zé)任或不能完全承擔(dān)責(zé)任，學(xué)校作為補(bǔ)充責(zé)任人就要承擔(dān)直接責(zé)任人的全部責(zé)任或者賠償不足時(shí)的不足部分責(zé)任。學(xué)校承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任后，可以向直接責(zé)任人追償。但是，學(xué)生公共安全事件中往往會(huì)存在這樣一種情況，那就是直接責(zé)任人根本就沒有能力承擔(dān)責(zé)任時(shí)，那就只能由學(xué)校全部承擔(dān)責(zé)任。學(xué)校在履行全部賠償責(zé)任后，也沒有辦法從直接責(zé)任人那里得到追償。這樣對(duì)學(xué)校而言，是顯失公平的。因?yàn)閷W(xué)校設(shè)立的宗旨畢竟是教書育人，傳播知識(shí)與文化，這樣必然會(huì)造成學(xué)校資金短缺以致無法正常開展教育教學(xué)活動(dòng)。第二種理解是"讓學(xué)校在其過錯(cuò)行為的限度內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任"。[9]這可能會(huì)與實(shí)際損害賠償原則相違背。因?yàn)槿绻凑諏?shí)際損害賠償?shù)脑瓌t，那么責(zé)任人的責(zé)任應(yīng)該是明確的，即損失多少，賠多少。但是承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任的基本規(guī)則，補(bǔ)充責(zé)任人要承擔(dān)的補(bǔ)充責(zé)任具有很強(qiáng)的不確定性，盡管法律明確規(guī)定補(bǔ)充責(zé)任人只承擔(dān)與其過錯(cuò)相適應(yīng)的補(bǔ)充責(zé)任，但是還會(huì)與直接責(zé)任人的承擔(dān)能力掛鉤。若直接責(zé)任人毫無賠償能力，那么學(xué)校必須在全部賠償責(zé)任的基礎(chǔ)上根據(jù)過錯(cuò)承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任；若直接責(zé)任人有百分之三十的賠償能力，那么學(xué)校需要在剩余百分之七十的責(zé)任上根據(jù)過錯(cuò)承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任；若直接責(zé)任人有百分之九十的賠償能力，那么學(xué)校只需要在剩余百分之十的責(zé)任上根據(jù)過錯(cuò)承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任。

由此可見，按照這兩種理解方式去追究學(xué)校與直接責(zé)任人的責(zé)任都有一定的缺陷，那么，究竟應(yīng)當(dāng)如何處理學(xué)校、直接責(zé)任人對(duì)受害學(xué)生承擔(dān)的侵權(quán)責(zé)任呢？筆者認(rèn)為，規(guī)定學(xué)校承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任是考慮到了直接責(zé)任人實(shí)施的行為應(yīng)當(dāng)承擔(dān)主要的責(zé)任和直接的責(zé)任，而學(xué)校主要是違反安全保障義務(wù)的不作為，這相對(duì)而言是次要的責(zé)任和間接的責(zé)任，這其中沒有重視過錯(cuò)程度對(duì)責(zé)任承擔(dān)所起的作用。

（三）過錯(cuò)輕重與原因力大小分析

在數(shù)人分擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的情形下，共同責(zé)任如何分擔(dān)，有兩個(gè)標(biāo)準(zhǔn)，一是過錯(cuò)輕重，二是原因力大小。其中過錯(cuò)輕重對(duì)于共同責(zé)任的分擔(dān)起主要作用。在安全保障義務(wù)中的補(bǔ)充責(zé)任中，我們除了必須充分認(rèn)識(shí)到承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任的依據(jù)之一--過錯(cuò)外，還必須認(rèn)識(shí)到學(xué)校的過錯(cuò)的不同程度，因?yàn)閷W(xué)校的過錯(cuò)程度不同，那么導(dǎo)致它承擔(dān)的責(zé)任也會(huì)有所區(qū)別。

1.過錯(cuò)輕重

在共同責(zé)任輕重的過錯(cuò)等級(jí)上，一般分為三個(gè)等級(jí)。第一等級(jí)為故意。故意所為的行為，是最重的過錯(cuò)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任也是最重的。在故意中，直接故意的過錯(cuò)程度重于間接故意。第二等級(jí)為重大過失。因重大過失所為的行為，是中等的過錯(cuò)，應(yīng)當(dāng)分擔(dān)的責(zé)任輕于故意但重于一般過失。當(dāng)法律要求負(fù)有較高的注意標(biāo)準(zhǔn)，該行為人非但沒有遵守這種較高的注意標(biāo)準(zhǔn)，而且連較低的注意義務(wù)也未盡到，就是重大過失。第三等級(jí)為一般過失。一般過失是最輕的過失，應(yīng)分擔(dān)較輕的責(zé)任份額，低于重大過失的責(zé)任份額。確定一般過失的標(biāo)準(zhǔn)，是負(fù)有較高注意義務(wù)的行為人雖未盡此義務(wù)，但未違反一般人應(yīng)盡的注意義務(wù)，就是一般過失。筆者認(rèn)為，在學(xué)校與第三人的侵權(quán)案件中，不存在故意的可能，沒有哪個(gè)學(xué)校會(huì)故意讓第三人進(jìn)至本校內(nèi)行兇傷害學(xué)生。通常情況下學(xué)校表現(xiàn)為重大過失或者一般過失。根據(jù)過錯(cuò)輕重的大小，若學(xué)校根本沒有盡到教育、管理、保護(hù)的義務(wù)，則為重大過失；若學(xué)校盡管盡了一定的教育、管理、保護(hù)義務(wù)但沒有很好地履行，存在疏忽和遺漏，則為一般過失。在數(shù)人侵權(quán)中，過錯(cuò)輕重有大有小，對(duì)侵權(quán)承擔(dān)的責(zé)任也不同。

2.原因力理論

在侵權(quán)構(gòu)成多因一果的情況下，多種原因?qū)τ趽p害事實(shí)的發(fā)生即為共同原因。共同原因中的各個(gè)原因?qū)τ趽p害事實(shí)的發(fā)生起著不同作用，就產(chǎn)生了原因力大小的問題。何為原因力？楊立新教授認(rèn)為"在構(gòu)成損害結(jié)果的共同原因中，各原因?qū)τ趽p害結(jié)果發(fā)生或擴(kuò)大所發(fā)揮的作用力。"[10]單一原因?qū)τ诮Y(jié)果的發(fā)生，其原因力為百分之百。只有在共同原因中，考察原因力才有現(xiàn)實(shí)意義。

一般認(rèn)為，原因力的大小取決于各個(gè)原因的性質(zhì)、原因事實(shí)與損害結(jié)果的距離以及原因事實(shí)的強(qiáng)度。主要原因是對(duì)損害結(jié)果的或擴(kuò)大發(fā)生起決定性作用，次要原因是對(duì)損害結(jié)果的發(fā)生或擴(kuò)大不起決定性作用。直接原因是指沒有介入其他人的行為而直接引起結(jié)果發(fā)生或擴(kuò)大。間接原因是指介入他人的行為而直接引起結(jié)果發(fā)生或擴(kuò)大。間接原因的原因力低于直接原因的原因力，原因事實(shí)距損害結(jié)果遠(yuǎn)的原因力低于原因事實(shí)距損害結(jié)果近的原因力，原因事實(shí)強(qiáng)度小的原因力低于原因事實(shí)強(qiáng)度大的原因力。在共同侵權(quán)行為中，原因行為的原因力大，行為人應(yīng)承擔(dān)較多的責(zé)任；原因行為的原因力小，行為人應(yīng)承擔(dān)較小的責(zé)任。直接責(zé)任人與補(bǔ)充責(zé)任人承擔(dān)責(zé)任在順序上有差別，就是由于直接責(zé)任人的行為是造成受害人損害的主要原因、直接原因，而補(bǔ)充責(zé)任人的行為是造成受害人損害的次要原因、間接原因。但如果單純地采用補(bǔ)充責(zé)任去處理學(xué)校與第三人的侵權(quán)責(zé)任又會(huì)存在問題，筆者認(rèn)為可以將過錯(cuò)輕重與原因力大小結(jié)合起來解決問題。

3.過錯(cuò)輕重與原因力大小理論綜合說

學(xué)者對(duì)原因力與過錯(cuò)之間有這樣的評(píng)價(jià)："在所有的案件中，義務(wù)、因果關(guān)系和原因力的遠(yuǎn)近性這三個(gè)問題都相互交叉。在我看來，他們不過是從三個(gè)不同的角度看同一個(gè)問題的不同角度。"[11]根據(jù)過錯(cuò)輕 重和原因力大小的比較，確定雙方當(dāng)事人各自應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任份額。"第一，當(dāng)加害人過錯(cuò)程度大致相同時(shí)，確定各自責(zé)任的比例應(yīng)根據(jù)各自行為的原因力大小。第二，當(dāng)加害人過錯(cuò)程度有很大差異時(shí)，根據(jù)其過錯(cuò)來判斷承擔(dān)主要責(zé)任或次要責(zé)任。"[12]此時(shí)，雙方當(dāng)事人各自行為的原因力起著調(diào)整衡平的作用：原因力不相等的，主要責(zé)任或次要責(zé)任的比例按照原因力大小來調(diào)整，以此來確定賠償責(zé)任；原因力相等的，按照過錯(cuò)程度輕重來確定賠償責(zé)任。從《企業(yè)事業(yè)單位內(nèi)部治安保衛(wèi)條例》第7 條和第11 條規(guī)定看，學(xué)校應(yīng)當(dāng)履行的安全保障義務(wù)包括學(xué)校的管理層面和工作人員應(yīng)當(dāng)履行的職責(zé)內(nèi)容。學(xué)校應(yīng)當(dāng)研究本單位的治安隱患和緊急事故處理機(jī)制；建立適應(yīng)本學(xué)校的治安保衛(wèi)制度和治安防范措施；確定本學(xué)校的重點(diǎn)保護(hù)場所和范圍；積極開展治安防范宣傳教育；在本單位范圍內(nèi)進(jìn)行治安防范巡邏和檢查；督促落實(shí)單位內(nèi)部治安防范設(shè)施的建設(shè)和維護(hù)等等。如果學(xué)校根本沒盡到上述義務(wù)，是典型的不作為，存在重大過失，根據(jù)過錯(cuò)輕重及原因力大小，學(xué)校和第三人都是直接的侵權(quán)行為人，學(xué)校也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)直接賠償責(zé)任，因?yàn)閷W(xué)校沒有履行安全保障義務(wù)，這也是侵權(quán)行為。對(duì)此，應(yīng)根據(jù)按份責(zé)任來劃分學(xué)校和第三人的責(zé)任，根據(jù)過錯(cuò)的大小來劃分學(xué)校與第三人的責(zé)任，學(xué)校只在其過錯(cuò)范圍內(nèi)承擔(dān)相應(yīng)的過錯(cuò)責(zé)任。如果學(xué)校沒有很好地履行上述安全保障義務(wù)，那么學(xué)校存在一般過失。此時(shí)，第三人實(shí)施的侵權(quán)行為和學(xué)校沒有很好地履行安全保障義務(wù)都是導(dǎo)致受害學(xué)生損害結(jié)果發(fā)生的原因，是原因力結(jié)合產(chǎn)生作用。但是學(xué)校沒有很好地履行安全保障義務(wù)對(duì)損害結(jié)果的發(fā)生是間接的，起次要作用，是間接原因，也是次要原因；第三人實(shí)施的侵權(quán)行為對(duì)損害結(jié)果的發(fā)生是直接的，起主要作用，是直接原因，也是主要原因。在分擔(dān)損害責(zé)任方面，學(xué)校和第三人應(yīng)當(dāng)按照原因力大小，根據(jù)比例分擔(dān)各自的責(zé)任。這樣，就避免學(xué)校為第三人的侵權(quán)行為"買單"，即承擔(dān)全部責(zé)任。同時(shí)，第三人實(shí)施加害行為，造成受害學(xué)生的損害結(jié)果，其行為與損害結(jié)果之間具有直接的原因力，構(gòu)成侵權(quán)責(zé)任；校方由于其未合理盡到安全保障義務(wù)的行為，對(duì)于損害結(jié)果的發(fā)生具有間接的原因力，結(jié)合上述分析，應(yīng)當(dāng)先由第三人承擔(dān)直接責(zé)任，在第三人無力承擔(dān)責(zé)任的時(shí)候，再根據(jù)學(xué)校對(duì)自己因過錯(cuò)應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任范圍內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任。

學(xué)生公共安全事件涉及家庭、學(xué)校、社會(huì)等諸多方面的關(guān)系。隨著近年來類似血案頻頻發(fā)生，侵權(quán)損害賠償已成為司法實(shí)務(wù)界遇到的難點(diǎn)。學(xué)生公共安全事件地妥善處理涉及學(xué)生健康成長和學(xué)校教學(xué)模式的采納，影響深遠(yuǎn)而重大。由于我國教育立法的滯后和學(xué)生公共安全事件研究上的邊緣化，該問題一直沒有得到妥善解決。結(jié)合我國目前的教育制度和法律現(xiàn)實(shí)，筆者從公立學(xué)校和私立學(xué)校加以區(qū)分，認(rèn)為學(xué)校與學(xué)生之間的關(guān)系是教育、管理、保護(hù)的關(guān)系，而不是傳統(tǒng)意義上的監(jiān)護(hù)關(guān)系。并且排除了學(xué)校在學(xué)生公共安全事件中承擔(dān)無過錯(cuò)責(zé)任原則，確立學(xué)?？梢赃m用公平責(zé)任原則、過錯(cuò)責(zé)任原則。另外，筆者還確立了學(xué)校的過錯(cuò)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)和所負(fù)義務(wù)的注意義務(wù)標(biāo)準(zhǔn)，結(jié)合學(xué)校的安全保障義務(wù)說明學(xué)校承擔(dān)的補(bǔ)充責(zé)任的情形。

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[9] 韓曉磊：《學(xué)校侵權(quán)補(bǔ)充責(zé)任之反思》，載《湖南社會(huì)科學(xué)》20__年第1期。

[10] 楊立新著：《侵權(quán)行為法專論》，高等教育出版社20__年版，第109頁。

篇5

關(guān)鍵詞科學(xué)發(fā)展觀旅游產(chǎn)業(yè)關(guān)系

黨的十六屆三中全會(huì)提出了科學(xué)發(fā)展觀的重要精神，隨后各行各業(yè)相時(shí)而動(dòng)，紛紛展開了關(guān)于如何在各自領(lǐng)域牢固樹立和認(rèn)真落實(shí)科學(xué)發(fā)展觀的深入探討。作為第三產(chǎn)業(yè)排頭兵的旅游產(chǎn)業(yè)，在新的歷史時(shí)期積極以科學(xué)發(fā)展觀為指導(dǎo)來重新定位其發(fā)展方向與戰(zhàn)略顯得尤為重要。筆者認(rèn)為，基于科學(xué)發(fā)展觀“協(xié)調(diào)、和諧”發(fā)展的內(nèi)在要求，旅游產(chǎn)業(yè)要想實(shí)現(xiàn)科學(xué)、可持續(xù)的發(fā)展，必須處理好以下幾個(gè)方面的關(guān)系：

1人與自然的關(guān)系

在旅游產(chǎn)業(yè)的發(fā)展過程中，涉及到的主體和客體分別是人和旅游產(chǎn)品，人的要素包括旅游規(guī)劃者、開發(fā)者、管理者、經(jīng)營者、旅游者、服務(wù)者和當(dāng)?shù)鼐用竦?，而旅游產(chǎn)品在一定程度上是人工自然擴(kuò)大的一種產(chǎn)物。在旅游開發(fā)和規(guī)劃中，旅游規(guī)劃者扮演著重要角色，對(duì)旅游產(chǎn)業(yè)發(fā)展的方向和重點(diǎn)有重要的影響，在旅游規(guī)劃中既要尊重人類社會(huì)的發(fā)展規(guī)律，也要尊重自然的發(fā)展規(guī)律，對(duì)旅游發(fā)展進(jìn)行科學(xué)化規(guī)劃和設(shè)計(jì)。開發(fā)者、管理者和經(jīng)營者都屬于旅游產(chǎn)業(yè)的直接推動(dòng)者，在旅游產(chǎn)業(yè)的經(jīng)營管理中應(yīng)注重人與自然的協(xié)調(diào)，將旅游產(chǎn)品和服務(wù)人性化設(shè)計(jì)，保證行業(yè)的有序競爭和健康發(fā)展，同時(shí)又必須保證旅游資源和環(huán)境不受破壞。旅游者、服務(wù)者和當(dāng)?shù)鼐用袷锹糜位顒?dòng)過程中供需雙方和受影響的第三方的集合，旅游者的到來給當(dāng)?shù)氐淖匀画h(huán)境和文化環(huán)境帶來了一定的影響和沖擊，當(dāng)?shù)鼐用駥?duì)待旅游者的態(tài)度很大程度上影響著旅游發(fā)展的狀況，如果當(dāng)?shù)鼐用癫扇”容^善意的態(tài)度，則可同時(shí)扮演旅游服務(wù)者的角色。三者應(yīng)該追求的是一種多方協(xié)調(diào)的局面，高素質(zhì)的旅游者會(huì)對(duì)當(dāng)?shù)刈匀毁Y源和環(huán)境的影響小一些，而高素質(zhì)的服務(wù)者和當(dāng)?shù)鼐用褚膊粫?huì)因?yàn)槎唐诘睦娑鲆曌匀坏某掷m(xù)性發(fā)展?？偟膩碚f，由于旅游產(chǎn)業(yè)是建立在自然的良性發(fā)展的基礎(chǔ)上的，同時(shí)旅游產(chǎn)業(yè)又是勞動(dòng)密集型產(chǎn)業(yè)，大量人與自然的關(guān)系錯(cuò)綜復(fù)雜，必須在科學(xué)發(fā)展觀的指導(dǎo)下，形成良好的互動(dòng)。

2現(xiàn)在與未來的關(guān)系

在時(shí)間維度上，旅游產(chǎn)業(yè)的發(fā)展要處理好現(xiàn)在和未來的關(guān)系。主要體現(xiàn)在：第一，資源的利用上，旅游資源是旅游產(chǎn)業(yè)發(fā)展的基礎(chǔ)，對(duì)旅游資源的利用必須考慮未來的需求，實(shí)現(xiàn)持續(xù)性發(fā)展，而不能局限在滿足當(dāng)代人或者部分人的旅游需求；第二，產(chǎn)業(yè)發(fā)展形態(tài)上，旅游產(chǎn)業(yè)的發(fā)展從最初的簡單組團(tuán)，發(fā)展到傳統(tǒng)的“走馬觀花”式游覽，現(xiàn)在已經(jīng)開始轉(zhuǎn)型到休閑度假與旅游體驗(yàn)相結(jié)合，逐步得到提升；第三，旅游規(guī)劃上，旅游的規(guī)劃和開發(fā)是基于現(xiàn)在、面向未來的一項(xiàng)工作，在規(guī)劃中必須有長遠(yuǎn)的目光和敏銳的洞察力，才能超出時(shí)間的限制，將旅游產(chǎn)業(yè)定位于未來；第四，旅游者需求上，從初級(jí)的感官享受，逐步提升到了精神的享受，甚至將旅游作為提升自我素養(yǎng)和實(shí)現(xiàn)人生價(jià)值的方式。因此，旅游產(chǎn)業(yè)必須立足現(xiàn)在實(shí)際情況，面向未來的發(fā)展目標(biāo)，才能少走彎路。

3速度與質(zhì)量的關(guān)系

我國旅游產(chǎn)業(yè)的發(fā)展正處于重要的轉(zhuǎn)型階段，在這一時(shí)期應(yīng)努力實(shí)現(xiàn)從追求增長速度向追求質(zhì)量轉(zhuǎn)變。一味追求數(shù)量上的增長，快速的旅游發(fā)展建設(shè)，在填實(shí)了旅游發(fā)展基礎(chǔ)的同時(shí)，也出現(xiàn)了不科學(xué)的發(fā)展?fàn)顩r，造成了大量的資源浪費(fèi)和環(huán)境破壞，帶來了無法彌補(bǔ)的過失。因此，在穩(wěn)定旅游產(chǎn)業(yè)發(fā)展速度的同時(shí)，要注重旅游產(chǎn)業(yè)的健康指數(shù)，將發(fā)展的質(zhì)量擺到首位，運(yùn)用科學(xué)的發(fā)展觀規(guī)范旅游發(fā)展的高質(zhì)量增長，而不是數(shù)量和速度的增長。

4開發(fā)與保護(hù)的關(guān)系

旅游產(chǎn)業(yè)的發(fā)展依賴于旅游資源的開發(fā)，而旅游資源在經(jīng)過開發(fā)和設(shè)計(jì)之后，是否會(huì)面臨著破壞的危機(jī)，就需要通過科學(xué)地正視旅游資源的開發(fā)和保護(hù)之間的關(guān)系。做到開發(fā)和保護(hù)的統(tǒng)一，是旅游業(yè)持續(xù)健康發(fā)展的基礎(chǔ)。從經(jīng)濟(jì)的角度來看，旅游資源的開發(fā)能帶來直接的經(jīng)濟(jì)收入和就業(yè)機(jī)會(huì)，還能帶動(dòng)相關(guān)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，而資源的保護(hù)則需要大量的成本，因此需要在開發(fā)中貫徹保護(hù)的概念，而當(dāng)旅游開發(fā)開始有了經(jīng)濟(jì)收益之后，又可以將部分收益用于資源的保護(hù)，兩者能夠相互促進(jìn)，共同發(fā)展。而從社會(huì)的角度來看，旅游開發(fā)不僅是旅游產(chǎn)業(yè)發(fā)展的要求，也是人類社會(huì)不斷進(jìn)步和發(fā)展的要求，旅游活動(dòng)是人類精神生活的高級(jí)形式之一，人類的進(jìn)步必然要求開發(fā)旅游產(chǎn)品。同時(shí)，旅游資源的保護(hù)又是人類社會(huì)持續(xù)發(fā)展的保障。因此，旅游資源開發(fā)和保護(hù)是相輔相成的，科學(xué)的旅游開發(fā)是在保護(hù)的基礎(chǔ)上進(jìn)行的開發(fā)，而不僅是以經(jīng)濟(jì)效益為唯一目的的開發(fā)。

5產(chǎn)品與市場的關(guān)系

旅游產(chǎn)品設(shè)計(jì)和創(chuàng)意不僅要考慮資源的賦存狀況，還要考慮市場的需求特征和發(fā)展方向。只有在充分研究旅游市場需求特征的基礎(chǔ)上，設(shè)計(jì)和規(guī)劃出來的旅游產(chǎn)品才能受到消費(fèi)者的青睞，最大程度地實(shí)現(xiàn)旅游產(chǎn)業(yè)的社會(huì)效益、經(jīng)濟(jì)效益和環(huán)境效益的統(tǒng)一。同時(shí)，針對(duì)旅游市場的不同結(jié)構(gòu)特征，為旅游者提供特色化、人性化和多樣化的服務(wù)，旅游產(chǎn)品的生命周期才能延長。另外，研究旅游市場的潛在消費(fèi)趨勢，將有助于提高旅游產(chǎn)品的市場迎合度，并能夠在一定程度上主導(dǎo)或影響旅游者的消費(fèi)傾向和消費(fèi)偏好，從而引導(dǎo)旅游市場的科學(xué)消費(fèi)、合理消費(fèi)，實(shí)現(xiàn)旅游產(chǎn)業(yè)的健康發(fā)展。

6競爭與合作的關(guān)系

旅游產(chǎn)業(yè)是在競爭和合作中不斷得到發(fā)展和提升的，我國旅游業(yè)發(fā)展的初期，由于沒有客觀地認(rèn)識(shí)到這一點(diǎn)，從而形成了無序競爭的混亂局面，造成了大量的資源耗損，既損害了旅游者的利益，也妨礙了旅游產(chǎn)業(yè)的健康發(fā)展。目前，旅游產(chǎn)業(yè)開始了區(qū)域化整合和區(qū)域性合作，也就是在競爭中尋求合作，形成更大的競爭優(yōu)勢，譬如泛珠江三角洲的區(qū)域合作、長江三角洲無障礙旅游區(qū)的形成、粵港澳區(qū)域旅游合作圈的構(gòu)建等。因此，旅游產(chǎn)業(yè)要做強(qiáng)、做大，就必須正確處理好競爭和合作的關(guān)系，在戰(zhàn)略層面上強(qiáng)調(diào)區(qū)域整合的概念，通過產(chǎn)業(yè)聯(lián)合、行業(yè)分工、內(nèi)部協(xié)作的方式，形成有國際競爭力的品牌。

7政策與輿論的關(guān)系

旅游產(chǎn)業(yè)發(fā)展離不開政府部門的政策導(dǎo)向，而且很大程度上需要政策的支持和引導(dǎo)。首先表現(xiàn)為彌補(bǔ)市場失靈的需要，在市場經(jīng)濟(jì)條件下，市場秩序通過“看不見的手”來加以調(diào)節(jié)，但市場運(yùn)行過程中有“市場失靈”的客觀存在，此時(shí)，政府就必須通過制定相關(guān)的政策和法規(guī)來保證市場的正常秩序和資源的優(yōu)化配置。其次表現(xiàn)為旅游均衡發(fā)展的需要，通過相關(guān)政策的制定，保證旅游業(yè)各區(qū)域、各部門均衡發(fā)展，同時(shí)保證旅游產(chǎn)業(yè)與其他產(chǎn)業(yè)的比例協(xié)調(diào)。最后表現(xiàn)為大力發(fā)展旅游業(yè)的需要，通過相關(guān)政策對(duì)旅游業(yè)的傾斜，形成旅游產(chǎn)業(yè)發(fā)展的優(yōu)惠條件。因此，政策對(duì)旅游產(chǎn)業(yè)具有引導(dǎo)和保障作用，而社會(huì)輿論對(duì)旅游產(chǎn)業(yè)的發(fā)展也有相當(dāng)大的影響，從而間接影響到旅游規(guī)劃和項(xiàng)目的建設(shè)。另外，社會(huì)輿論在一定程度上還能輔助政府實(shí)現(xiàn)旅游行業(yè)管理的職能，促進(jìn)旅游行業(yè)規(guī)范化發(fā)展。因此，要正確利用政策和輿論對(duì)旅游產(chǎn)業(yè)的影響作用，科學(xué)地引導(dǎo)旅游產(chǎn)業(yè)向著規(guī)范化的方向發(fā)展。

8城市與鄉(xiāng)村的關(guān)系

統(tǒng)籌城鄉(xiāng)發(fā)展是科學(xué)處理城市與鄉(xiāng)村發(fā)展關(guān)系的原則，在大力推進(jìn)城市旅游發(fā)展的同時(shí)，加快近郊旅游、鄉(xiāng)村旅游和觀光農(nóng)業(yè)旅游的發(fā)展，有助于全方位擴(kuò)大城鄉(xiāng)旅游交流，實(shí)現(xiàn)城鄉(xiāng)旅游資源互補(bǔ)和旅游市場互動(dòng)，從而促進(jìn)城鄉(xiāng)旅游協(xié)調(diào)發(fā)展。此外，它還將帶動(dòng)鄉(xiāng)村經(jīng)濟(jì)的整體發(fā)展，為農(nóng)村剩余勞動(dòng)力提供更多的就業(yè)機(jī)會(huì)，促使農(nóng)業(yè)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)進(jìn)一步合理化。統(tǒng)籌城鄉(xiāng)旅游發(fā)展，響應(yīng)了國家促進(jìn)農(nóng)村發(fā)展的國策，在一定程度上幫助解決了“三農(nóng)”問題，對(duì)國家和社會(huì)有著重要的意義，并為實(shí)現(xiàn)旅游全民化打下了堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。

9出境與入境的關(guān)系

這里的出境和入境主要是指我國三大旅游市場的發(fā)展排序和旅游企業(yè)的國際化問題。從旅游市場角度來看，考慮到旅游業(yè)在外匯創(chuàng)收和回籠資金方面強(qiáng)大的拉動(dòng)作用和我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平的實(shí)際情況，近期我國旅游市場的發(fā)展原則上應(yīng)遵循“大力發(fā)展入境旅游、積極發(fā)展國內(nèi)旅游、適度發(fā)展出境旅游”的基本方針。從旅游企業(yè)角度來看，國內(nèi)大多數(shù)旅游企業(yè)呈現(xiàn)出小、散、亂、差的局面，總體競爭力不強(qiáng)，沒有形成航母式的跨國旅游企業(yè)集團(tuán)，無法主動(dòng)“走出去”在國際競爭市場上站住腳跟；而我國加入WTO之后，隨著服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定中規(guī)定的某些行業(yè)進(jìn)入壁壘的消除，我國的旅游業(yè)領(lǐng)域?qū)⒈粍?dòng)“引進(jìn)來”眾多蓄勢已久的國外大型旅游企業(yè)集團(tuán)，因此，我國旅游企業(yè)界的當(dāng)務(wù)之急是通過資產(chǎn)重組、兼并收購、戰(zhàn)略聯(lián)盟等多種形式實(shí)現(xiàn)集團(tuán)化擴(kuò)張。

10危機(jī)與發(fā)展的關(guān)系

旅游產(chǎn)業(yè)的發(fā)展受到多方面要素的影響，屬于敏感型行業(yè)。由于旅游危機(jī)具有突發(fā)性、破壞性和不確定性等特點(diǎn)，很容易對(duì)旅游業(yè)產(chǎn)生重大的影響，譬如SARS的爆發(fā)對(duì)旅游業(yè)就是一次沉重的打擊。但反過來看，危機(jī)的產(chǎn)生也會(huì)促進(jìn)危機(jī)保障體系的完善和旅游業(yè)的健康發(fā)展，不能因?yàn)槲C(jī)的破壞作用而忽視了其積極的啟示作用，客觀、科學(xué)的認(rèn)識(shí)到危機(jī)將給旅游業(yè)帶來了更完善的管理功能和更強(qiáng)的競爭力。因此，短期損失和長遠(yuǎn)保障是辯證統(tǒng)一的，危機(jī)給旅游業(yè)發(fā)展帶來了一定的免疫功能，使之更具生命活力。

總體而言，旅游產(chǎn)業(yè)的發(fā)展涉及到方方面面的關(guān)系，必須運(yùn)用科學(xué)發(fā)展觀，才能辨析旅游系統(tǒng)內(nèi)各種要素之間的相互作用，明晰旅游產(chǎn)業(yè)發(fā)展的主導(dǎo)思路，從而保證我國旅游業(yè)全面、協(xié)調(diào)、穩(wěn)定、健康和可持續(xù)性發(fā)展。

參考文獻(xiàn)

1馬勇，周霄．WTO與中國旅游產(chǎn)業(yè)發(fā)展新論[M]．北京：科學(xué)出版社，2003

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篇6

1.法律學(xué)習(xí)的根本目標(biāo)是法律思維能力：法學(xué)教育的核心價(jià)值觀就是能夠通過專業(yè)法學(xué)訓(xùn)練以及學(xué)習(xí)，能夠使學(xué)習(xí)者具備基本的從業(yè)資質(zhì)以及從業(yè)技能，在對(duì)相關(guān)理論知識(shí)熟練掌握的基礎(chǔ)上，能夠以法律相關(guān)的職業(yè)要求作為基本標(biāo)準(zhǔn)來對(duì)學(xué)生能力和素質(zhì)進(jìn)行具體培養(yǎng)。法律知識(shí)只是法律從業(yè)者需具備的基本內(nèi)容之一，是相關(guān)法律工作的理論基礎(chǔ)，通過法律知識(shí)能夠?qū)ο嚓P(guān)問題作出更加明確的定位和判斷，在此基礎(chǔ)上，通過對(duì)事物的具體認(rèn)知與思考，并通過全面系統(tǒng)地對(duì)問題的分析，透視出事物的本質(zhì)，并在法律體系中做出最終的定位，這種能力就是所謂的法律思維能力。在法律的相關(guān)工作過程中，需要以法律知識(shí)為基礎(chǔ)，并通過嚴(yán)密的邏輯思維能力，對(duì)事情進(jìn)行法理分析，根據(jù)不同的實(shí)際狀況，做出有針對(duì)性的不同的判斷，在這種情況下，只有具備這一專業(yè)能力，才能夠應(yīng)對(duì)相關(guān)的法律工作。

2.思維能力是法律專業(yè)必備素質(zhì)：與法律相關(guān)的職業(yè)屬性特殊，首先，特殊的工作對(duì)象，在絕大多數(shù)法律案件中，人是勾連起整個(gè)案件的核心內(nèi)容，而且關(guān)系錯(cuò)綜復(fù)雜，在這種情況下，法官只有通過自身的直覺與經(jīng)驗(yàn)才能夠做出最真實(shí)的判斷。其次，特殊的活動(dòng)，總體來講，職業(yè)活動(dòng)不僅需要理論更需要時(shí)實(shí)踐，同時(shí)還需要抽象思維與經(jīng)驗(yàn)結(jié)合，不僅需要過硬的專業(yè)水準(zhǔn)，還需要豐富的社會(huì)經(jīng)驗(yàn)以及社會(huì)認(rèn)識(shí)。最后，就是需要具備完備系統(tǒng)的法律儲(chǔ)備，不僅是知識(shí)、素養(yǎng)，還有技能。

二、刑法特點(diǎn)與思維方式

作為法律體系中的重要部分，刑法特點(diǎn)極為鮮明，其已經(jīng)涵蓋了所有的法學(xué)原理以及基本知識(shí)，法律的所有構(gòu)成以及特征在刑法中都能夠體現(xiàn)出來。而且這項(xiàng)法律是建立在實(shí)踐基礎(chǔ)上，需要通過科學(xué)嚴(yán)謹(jǐn)?shù)膶?shí)際行動(dòng)過程，才能夠使這項(xiàng)法律發(fā)揮作用，以理論指導(dǎo)實(shí)踐，通過實(shí)踐執(zhí)行理論。不僅如此，刑法的法學(xué)原理構(gòu)成最為系統(tǒng)，同時(shí)也最為完備，而且覆蓋面積極為廣泛，涉及到了國家建設(shè)以及日常生活中的方方面面，并且所有執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)基本都已成熟，而且形成量化標(biāo)準(zhǔn)。這樣看來，刑法自身的種種特質(zhì)和屬性，使得學(xué)生能夠在刑法的學(xué)習(xí)過程中，能夠培養(yǎng)出更加科學(xué)嚴(yán)謹(jǐn)?shù)淖鍪乱约八伎紤B(tài)度，同時(shí)還能夠形成完整系統(tǒng)的思維邏輯。在這種情況下，學(xué)生就能夠以這幾項(xiàng)基本素質(zhì)為基礎(chǔ)，形成更加豐富更加全面法律思維能力。

三、利用刑法促進(jìn)學(xué)生形成法律思維的方式

1.確立正確的刑法觀念首先，要引導(dǎo)學(xué)生能夠正確認(rèn)識(shí)刑罰。在我國長久的歷史發(fā)展過程中，已經(jīng)形成了系統(tǒng)完備的刑法體系，并且確定了刑罰的御民作用，而且這種刑罰觀念流傳至今，使得學(xué)生在具體的法律學(xué)習(xí)過程中，形成了以刑法為核心的錯(cuò)誤觀念。刑罰是刑法的主要方式，從罰金到限制人身自由，從剝奪人身自由到剝奪生命，毋庸置疑，刑法是最為嚴(yán)厲的。但是學(xué)生們應(yīng)該從法學(xué)的形而上學(xué)原理出發(fā)對(duì)法律展開系統(tǒng)的思考，認(rèn)識(shí)到法律的本質(zhì)意義，刑罰不是法律的最終目的，其最終目的是打擊犯罪，保護(hù)人民人身安全。其次，明確罪刑法定的觀念。具體是指，沒有明確的法律規(guī)定不定罪、不處罰，所有的犯罪定性，以及刑罰標(biāo)準(zhǔn)都必須以法律為依據(jù)、為準(zhǔn)繩，只有法律中有明文規(guī)定才能夠進(jìn)行具體的定罪和處罰。但是在這一原則的具體學(xué)習(xí)過程中，學(xué)生很難對(duì)其進(jìn)行充分全面的理解，思維一直處于僵化狀態(tài)，從而造成理解上的偏差。具體來講，對(duì)于單位領(lǐng)導(dǎo)慫恿員工偷竊別單位財(cái)務(wù)應(yīng)作出何種判斷時(shí)，學(xué)生普遍認(rèn)為不能夠定為盜竊罪，因?yàn)樾谭ㄖ袥]有針對(duì)單位作出規(guī)定。

篇7

體罰學(xué)生是一種違法行為,侵犯了學(xué)生的健康權(quán)、身體權(quán)、人身自由權(quán)等權(quán)利。無可否認(rèn)，體罰作為中國教育史上的一種現(xiàn)象，有著悠遠(yuǎn)的源流。在現(xiàn)代，由于應(yīng)試原因，體罰學(xué)生可謂是花樣翻新，程度更甚。雖然體罰這種現(xiàn)象已見怪不怪，但根據(jù)權(quán)威的心理學(xué)家統(tǒng)計(jì)分析，被體罰的兒童成年后吸毒和酗酒的可能性是正常兒童的兩倍，而且患上焦慮癥、行為傾向和抑郁的幾率大大增加。可見體罰這種行為不僅是給學(xué)生的生理帶來懲罰，更多的還是給心靈造成了不可挽回的傷害。本文通過對(duì)體罰學(xué)生的違法性問題、責(zé)任主體問題及承擔(dān)責(zé)任的種類問題進(jìn)行分析和闡述，找出其存在的深刻原因，幫助家長、學(xué)校和社會(huì)對(duì)體罰學(xué)生現(xiàn)象有一個(gè)新的更加全面的認(rèn)識(shí)。

關(guān)鍵詞：體罰學(xué)生　侵權(quán)行為　法律責(zé)任 責(zé)任主體 建議

一、現(xiàn)代中國普遍性的體罰學(xué)生問題

據(jù)《報(bào)刊文摘》2003年6月18日?qǐng)?bào)道: 2003年5月10日晚，陜西銅川市宜君縣棋盤初級(jí)中學(xué)初三（1）班學(xué)生楊宏和同學(xué)一起回家取生活費(fèi)，次日，他和其他15名擅自出校的學(xué)生被校長教訓(xùn)。楊宏被校長抓住頭發(fā)往墻上撞。楊宏挨打后一直感到頭暈頭痛。入醫(yī)院初期常處于昏迷狀態(tài)，但還能說話。6月8日晚，楊宏突然處于休克狀態(tài)，呼吸停止，血壓降低，脈搏減弱，雖經(jīng)醫(yī)生全力搶救，但楊宏只能靠呼吸機(jī)維持生命，于2003年6月10日0時(shí)20分離開人世。花季少年猝然身亡——慘禍在堂堂學(xué)校校長手下發(fā)生，多么令人震驚！不僅在大陸，海外和港澳臺(tái)普遍有這樣的事情，臺(tái)灣福安中學(xué)的一名女教師以考滿分為標(biāo)準(zhǔn)，少一分用棍棒打一下學(xué)生的手掌心，致使學(xué)生手掌瘀青，甚至有學(xué)生心理負(fù)擔(dān)過重出現(xiàn)自殘的行為。此事在臺(tái)灣各界引起了極大的反響?，F(xiàn)代社會(huì)，為了應(yīng)試升學(xué)，體罰學(xué)生的問題已經(jīng)成為一個(gè)引人關(guān)注的社會(huì)問題。

在大力提倡依法治國、教師與學(xué)生的人格互為平等的今天，誰賦予一個(gè)教師有如此傷害學(xué)生的權(quán)利？體罰現(xiàn)象的屢禁不止又說明了什么呢？

《中華民族共和國未成年人保護(hù)法》第十五條規(guī)定: 學(xué)校、幼兒園的教職員應(yīng)當(dāng)尊重未成年人的人格尊嚴(yán)，不得對(duì)未成年學(xué)生和兒童實(shí)施體罰、變相體罰或者其他侮辱人格尊嚴(yán)的行為?！吨腥A民族共和國義務(wù)教育法》規(guī)定: 禁止侮辱、毆打教師、禁止體罰學(xué)生。

《教師法》第三十條規(guī)定:“教師有下列情形之一的，由所在的學(xué)校、其他教育機(jī)構(gòu)或者教育行政部門給予行政處分或解聘:

（一）故意不完成教育教學(xué)任務(wù)，給教育教學(xué)工作造成損失的;

（二）體罰學(xué)生，經(jīng)教育不改的;

（三）品行不良、侮辱學(xué)生，影響惡劣的。

教師前款第（二）、第（三）項(xiàng)所列情形之一，情節(jié)嚴(yán)重，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！?/p>

另外，《教育法》、《預(yù)防未成年人犯罪法》也對(duì)教師體罰學(xué)生做出了相應(yīng)的禁止規(guī)定。但長期以來，一方面是因?yàn)楹芏嗉议L和學(xué)生并不清楚有這些法律， 另一方面，這些法律法規(guī)多為原則性規(guī)定，沒有具體可行的罰則，使得這些法律規(guī)定可操作性不強(qiáng)，這些法律并未得到應(yīng)有的重視。難以落實(shí)，不能對(duì)違法的老師起到實(shí)質(zhì)性的制約。所以，體罰這種現(xiàn)象仍具有一定的普遍性。

二、體罰學(xué)生是一種侵權(quán)行為

我國《民法通則》第10條規(guī)定：“公民的民事權(quán)利能力一律平等?！边@就是說，凡我國公民，不分民族、種族、性別、年齡、職業(yè)，也不論其政治態(tài)度、、財(cái)產(chǎn)狀況和健康與否等，都有平等的民事權(quán)利能力，有平等參與民事法律關(guān)系的機(jī)會(huì)。公民僅指具有一國國籍的自然人。我國公民是指具有中華人民共和國國籍的自然人。所謂自然人，是指基于自然規(guī)律而出生的人。結(jié)合本文，我們可以看出，學(xué)生與教師這兩種不同群體中的人，是基于自然規(guī)律出生的，具有中華人民共和國國籍的公民（不具有中華人民共和國國籍的公民除外），他們的民事權(quán)利與能力是平等的。也就是說，他們之間的人格平等、法律地位平等。所以，教師體罰學(xué)生這種事情就是平等法律主體間的侵權(quán)行為。我國頒行的法律：《中華人民共和國教育法》、《中華人民共和國未成年人保護(hù)法》、《中華人民共和國義務(wù)教育法》、《中華人民共和國教師法》、都對(duì)體罰學(xué)生的違法性問題作出了明確的規(guī)定。不管是否產(chǎn)生了嚴(yán)重的后果，體罰學(xué)生的行為屬性肯定是違法的。

三、體罰學(xué)生侵犯了學(xué)生的多種權(quán)利

一、體罰侵犯了學(xué)生的身體權(quán)。

法律規(guī)定：身體權(quán)是指自然人對(duì)其肢體、器官和其他組織依法享有完善和支配的人格權(quán)。具體包括完整性身體保護(hù)權(quán)和對(duì)自己身體組織部分的肢體、器官和其他組織的支配權(quán)。在體罰行為中老師以暴力或以暴力相威脅，以其他強(qiáng)制性的手段侵害學(xué)生的身體健康。如罰站、罰抄、罰跪、扯頭發(fā)、打手心、打嘴巴、擰耳朵、打耳光等，雖未危及學(xué)生生命、損害其生理功能，但卻破壞其身體，構(gòu)成了違法。

二、侵犯了學(xué)生的健康權(quán)。

法律規(guī)定:健康權(quán)是以自然人對(duì)其身體的生理機(jī)能的完整性和保持持續(xù)、穩(wěn)定、良好的心理狀態(tài)為內(nèi)容的人格權(quán)。其中包含有健康維護(hù)權(quán)和勞動(dòng)能力的保有、利用與發(fā)展權(quán)。正處于身體發(fā)育期的青少年，各種身體器官的發(fā)育還不成熟，在體罰過程中，既有對(duì)學(xué)生身體的控制與損傷，也有對(duì)學(xué)生心靈進(jìn)行的傷害。所以說，體罰侵犯了學(xué)生的健康權(quán)。

三、體罰侵犯了學(xué)生的人格獨(dú)立。

所謂人格獨(dú)立，是指民事主體在法律上均享有獨(dú)立的人格，不受他人的支配、控制。教師用強(qiáng)制性的手段對(duì)學(xué)生進(jìn)行體罰，這本身就是將自己的人格凌駕于學(xué)生的人格之上，支配、控制學(xué)生的身體與思想，是一種法律主體間的不平等行為，是違法行為。

四、體罰侵犯了學(xué)生的人格尊嚴(yán)。

所謂人格尊嚴(yán)，是指自然人基于自己所處的社會(huì)環(huán)境、文化程度、家庭關(guān)系等各種客觀條件所應(yīng)有的最起碼的社會(huì)地位以及應(yīng)受到社會(huì)和他人最起碼的尊重?！稇椃ā分杏忻鞔_規(guī)定：“中華人民共和國公民的人格尊嚴(yán)不受侵犯。禁止用任何方法對(duì)公民進(jìn)行侮辱、誹謗和誣告陷害。”《中華人民共和國未成年人保護(hù)法》第十五條規(guī)定：“學(xué)校、幼兒園的教職員應(yīng)當(dāng)尊重未成年人的人格尊嚴(yán)，不得對(duì)未成年學(xué)生和兒童實(shí)施體罰、變相體罰或者其他侮辱人格尊嚴(yán)的行為。”體罰中常有的形式，雖然只是觸及學(xué)生皮肉，但其實(shí)質(zhì)是教師侮辱學(xué)生人格的一種表現(xiàn)，更有甚者，對(duì)學(xué)生的體罰不僅僅是表現(xiàn)在對(duì)身體的觸及，在其過程中，還會(huì)在眾人在場的情形，對(duì)學(xué)生進(jìn)行尖刻的諷刺、嘲笑、辱罵，嚴(yán)重的傷害摧殘學(xué)生的心靈，使學(xué)生的自尊心遭到嚴(yán)重的破壞，直接影響到學(xué)生健全人格與健康心理的形成。

五、體罰侵犯了學(xué)生的人身自由權(quán)。

所謂人身自由權(quán)是指自然人在法律規(guī)定的范圍內(nèi)享有人身不受侵犯和自主行為的自由。我國《憲法》規(guī)定，“中華人民共和國的人身自由不受侵犯，任何公民非經(jīng)人民檢察院批準(zhǔn)或者人民法院決定，并由公安機(jī)關(guān)執(zhí)行，不受逮捕、禁止、非法拘禁和非法剝奪或者限制公民的人身自由，禁止非法搜查公民的身體。”人身自由權(quán)是憲法所規(guī)定的公民的一種基本權(quán)利，學(xué)生也是公民，所以也不例外。教師對(duì)學(xué)生實(shí)施的例如：罰站、罰抄、罰跪、放學(xué)后滯留學(xué)生長時(shí)間的罰作業(yè)、面壁等，無疑在一定的時(shí)間與程度上限制了學(xué)生的人身自由，是一種嚴(yán)重的違法行為。

六、體罰侵犯學(xué)生的受教育權(quán)。

學(xué)生的任務(wù)是學(xué)習(xí)，教師的任務(wù)是教書育人。學(xué)生到學(xué)校里就是為了接受教育。我國法律規(guī)定了受教育權(quán)是公民的一項(xiàng)基本權(quán)利?！吨腥A人民共和國憲法》第46條規(guī)定：“中華人民共和國公民享有受教育的權(quán)利和義務(wù)?！?《中華人民共和國未成年人保護(hù)法》第14條規(guī)定：“學(xué)校應(yīng)當(dāng)尊重未成年學(xué)生的受教育權(quán)?！薄吨腥A人民共和國義務(wù)教育法》第2、4條規(guī)定：“國家實(shí)行九年制義務(wù)教育，國家、學(xué)校和家庭依法保障適齡兒童少年接受義務(wù)教育的權(quán)利?！崩蠋煂?duì)學(xué)生罰站、罰抄、罰跪、扯頭發(fā)、打手心、打嘴巴、擰耳朵、打耳光等，直接影響了學(xué)生聽課；被學(xué)校老師逐出教室、罰學(xué)生站、罰學(xué)生勞動(dòng)等不讓學(xué)生聽課的做法，更是剝奪了學(xué)生在教室聽課的機(jī)會(huì)，其實(shí)質(zhì)就是使學(xué)生不能進(jìn)行正常的聽課和學(xué)習(xí)活動(dòng)，從而侵犯了學(xué)生的受教育權(quán)。

四、實(shí)施體罰的教師體罰學(xué)生的責(zé)任主體

（一） 體罰學(xué)生導(dǎo)致民事?lián)p害賠償?shù)呢?zé)任主體

體罰、變相體罰學(xué)生雖然被法律定性為違法，但體罰、變相體罰學(xué)生的事件依然層出不窮，而引發(fā)人身傷害賠償?shù)脑V訟也越來越多。在這類訴訟案件中，如何確定承擔(dān)責(zé)任的主體，在現(xiàn)實(shí)中大致有以下幾種情況：

1、由體罰學(xué)生的教師作為民事?lián)p害賠償?shù)呢?zé)任主體。因?yàn)樵摻處熤苯訉?shí)施了侵權(quán)行為；

2、由于在教學(xué)過程中，教師承擔(dān)的是學(xué)校賦予的管理學(xué)生的責(zé)任，所以教師實(shí)施體罰其實(shí)是一種職務(wù)行為。由體罰學(xué)生的教師所在的學(xué)校作為承擔(dān)責(zé)任的主體，教師可以不參與訴訟。

3、教師和學(xué)校雙方構(gòu)成共同侵權(quán)，學(xué)校承擔(dān)連帶責(zé)任。教師體罰學(xué)生屬于違反法的行為，負(fù)直接責(zé)任；學(xué)校對(duì)教師監(jiān)管不力，對(duì)學(xué)生保護(hù)不當(dāng)，負(fù)連帶責(zé)任；

4、如果教師體罰學(xué)生純屬個(gè)人行為，由教師本人承擔(dān)責(zé)任，如果學(xué)校有過錯(cuò)，學(xué)校與教師共同承擔(dān)責(zé)任。教師是該違法行為的實(shí)施人，學(xué)校有對(duì)教師和學(xué)生同時(shí)監(jiān)管的職責(zé)，學(xué)?？梢砸缘谌松矸輩⒓釉V訟，

筆者認(rèn)為，要確定因體罰學(xué)生導(dǎo)致民事?lián)p害賠償?shù)呢?zé)任主體，要有以下考慮：

一是要明確界定學(xué)校的性質(zhì)。學(xué)校是培養(yǎng)人才從事教育的專門機(jī)構(gòu)，也是法定的學(xué)生接受文化知識(shí)的場所?！吨腥A人民共和國教育法》第三十一條規(guī)定：“學(xué)校及其他教育機(jī)構(gòu)具備法人條件的，自批準(zhǔn)設(shè)立或注冊(cè)登記之日起取得法人資格?！薄皩W(xué)校及其他教育機(jī)構(gòu)在民事活動(dòng)中依法享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事責(zé)任?！睆姆梢?guī)定的條文可以看出，學(xué)校是具備法人資格的組織。學(xué)校作為一個(gè)具備法人資格的民事主體，其在民事活動(dòng)中能夠獨(dú)立享有民事權(quán)利，也能夠獨(dú)立地承擔(dān)民事責(zé)任。

二是要確定學(xué)校與在學(xué)生之間的關(guān)系。有人認(rèn)為，根據(jù)《中華人民共和國教育法》第49條的規(guī)定，未成年人的父母或者其他監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)為其未成年子女或者其他被監(jiān)護(hù)人受教育提供必要條件，未成年人的父母或其他監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)配合學(xué)校對(duì)被監(jiān)護(hù)人進(jìn)行教育，因而認(rèn)為“監(jiān)護(hù)人與學(xué)校之間實(shí)質(zhì)是一種委托教育管理關(guān)系，這種關(guān)系不能等同于或代替監(jiān)護(hù)關(guān)系”。也有人認(rèn)為未成年人的父母將其未成年子女送進(jìn)學(xué)校學(xué)習(xí)時(shí)，已將監(jiān)護(hù)職責(zé)移轉(zhuǎn)給學(xué)校，學(xué)校在特定的時(shí)間和區(qū)域內(nèi)負(fù)有監(jiān)護(hù)之職責(zé)，亦即是職責(zé)已經(jīng)發(fā)生了轉(zhuǎn)移。

筆者認(rèn)為，學(xué)校與在校生的關(guān)系既不像有的人認(rèn)為的是法定的監(jiān)護(hù)人與被監(jiān)護(hù)人的關(guān)系，也不是監(jiān)護(hù)職責(zé)的轉(zhuǎn)移關(guān)系，更不是委托教育管理關(guān)系。

1、 學(xué)校與學(xué)生之間不適用監(jiān)護(hù)關(guān)系。原因在于不但這種提法沒有法律根據(jù)，在實(shí)踐中還會(huì)產(chǎn)生負(fù)面作用。我國法律的規(guī)定：監(jiān)護(hù)人的職責(zé)主要是監(jiān)護(hù)被監(jiān)護(hù)人實(shí)施民事法律行為；保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的人身、財(cái)產(chǎn)及其他合法權(quán)益：教育和關(guān)心被監(jiān)護(hù)人；約束被監(jiān)護(hù)人的行為等等，學(xué)校從其性質(zhì)上說，是一個(gè)主要從事教育活動(dòng)、以傳授知識(shí)文化為目的的專門機(jī)構(gòu)，法律沒有賦予學(xué)校承擔(dān)監(jiān)護(hù)人的所有職責(zé)。

2、 《中華人民共和國教育法》第二十八條規(guī)定了學(xué)校與其他教育機(jī)構(gòu)的九項(xiàng)權(quán)利，其中第二項(xiàng)為“組織實(shí)施教育教學(xué)活動(dòng)”，第四項(xiàng)規(guī)定“對(duì)受教育者進(jìn)行學(xué)籍管理，實(shí)施獎(jiǎng)勵(lì)或者處分”。第二十九條規(guī)定了學(xué)校及其他教育機(jī)構(gòu)的六項(xiàng)義務(wù)，其中第三項(xiàng)規(guī)定“維護(hù)教育者、教師及其他職工的合法權(quán)益”，這些規(guī)定明確指出學(xué)校是國家法定的教學(xué)場所，它的主要職責(zé)就是實(shí)施和管理教學(xué)活動(dòng)，對(duì)在學(xué)校注冊(cè)的在校生進(jìn)行教學(xué)管理。

3、 根據(jù)我國義務(wù)教育法的規(guī)定：適齡兒童接受教育是兒童的監(jiān)護(hù)人對(duì)國家應(yīng)盡的法定義務(wù)。也就是說，學(xué)生與學(xué)校之間是一種法定的教育管理關(guān)系，不是一種自愿的委托教育管理關(guān)系。

綜上所述，在實(shí)施教學(xué)或管理過程中，學(xué)校方面侵害在校生合法權(quán)益的，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。既然學(xué)校與在校生之間是一種法定的教育管理關(guān)系，那么，按學(xué)校總體要求，教師從事日常的教學(xué)活動(dòng)時(shí)，學(xué)校從事教學(xué)活動(dòng)的法人行為就分解成教師直接開展教學(xué)活動(dòng)的職務(wù)行為，這一點(diǎn)是符合法律規(guī)定和實(shí)際情況的。老師為維護(hù)教學(xué)管理正常秩序?qū)`反校規(guī)校紀(jì)的學(xué)生進(jìn)行體罰，是教師代表學(xué)校教育管理學(xué)生時(shí)產(chǎn)生的的一種具有違法性的過激行為，法律規(guī)定了職務(wù)行為由法人承擔(dān)責(zé)任，所以學(xué)校應(yīng)當(dāng)對(duì)教師的職務(wù)行為承擔(dān)民事責(zé)任。

（二） 體罰學(xué)生導(dǎo)致?lián)p害賠償?shù)男淌仑?zé)任主體

犯罪主體，是指實(shí)施危害社會(huì)的行為并且依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任的人。從主體的自然屬性上分，犯罪主體包括自然人主體和單位主體兩種。單位主體在我國刑法中則不具有普遍意義，自然人主體是我國刑法中具有普遍意義的犯罪主體。教師體罰學(xué)生可能導(dǎo)致的犯罪主要有侮辱罪、過失傷害罪、故意傷害罪、過失致人死亡罪、故意致人死亡罪等。根據(jù)刑法第30條的規(guī)定精神，單位成為犯罪主體以刑法分則為限，因體罰導(dǎo)致刑事犯罪的責(zé)任主體只能是自然人主體。最高人民法院《關(guān)于適用＜中華人民共和國民事訴訟法＞若干問題的意見》第42條規(guī)定：“法人或者其他組織的工作人員因職務(wù)行為或者授權(quán)行為發(fā)生的訴訟，該法人或者其他組織為當(dāng)事人?！庇纱丝芍?，法人的法定代表人和其他工作人員只有以法人名義實(shí)施的執(zhí)行職務(wù)或者授權(quán)的行為，才為法人的行為。不論該行為是否為經(jīng)營活動(dòng)，也不論該行為是否合法，均應(yīng)由法人承擔(dān)民事責(zé)任。

綜上所述，教師因體罰學(xué)生導(dǎo)致犯罪的，其承擔(dān)刑事責(zé)任的主體只能是教師本人，而不能是學(xué)校。

五、體罰學(xué)生因該承擔(dān)何種法律責(zé)任

（一）行政責(zé)任方面

教師體罰學(xué)生是一種違法行為，《中華人民共和國教師法》第37條規(guī)定“教師有下列情形之一的，由所在學(xué)校、其他教育機(jī)構(gòu)或者教育行政部門給予行政處分或者解聘?！背艘韵拢ǘⅲㄈ﹥煞N情形外，即：造成損害要承擔(dān)民事責(zé)任、構(gòu)成犯罪要追究刑事責(zé)任以外，體罰學(xué)生的教師所在單位還要給其一定的行政處罰，以嚴(yán)肅單位對(duì)本單位教師的管理。

（二）民事責(zé)任方面

1、屬于普通過錯(cuò)的一般性體罰，應(yīng)歸為法人侵權(quán)而由學(xué)校承擔(dān)責(zé)任。

《民法通則》第106條規(guī)定說明，法人不僅會(huì)違反合同或者不履行其他義務(wù)，而且會(huì)實(shí)施侵權(quán)行為，這在實(shí)質(zhì)上確認(rèn)了法人與公民一樣具有侵權(quán)行為能力，學(xué)校能夠承擔(dān)民事責(zé)任。

學(xué)校作為一個(gè)從事教育的社會(huì)組織，其活動(dòng)必須通過身為教職員工的每個(gè)自然人的行為來實(shí)現(xiàn)。教師是學(xué)校的職員，是代表學(xué)校來向?qū)W生傳授知識(shí)并管理學(xué)生的，體罰學(xué)生只不過是一種不當(dāng)?shù)墓芾韺W(xué)生的方式。不論是民事法律責(zé)任，還是侵權(quán)行為等其他行為，都是教師的職務(wù)行為。當(dāng)然，除極個(gè)別道德敗壞者，以教育為借口故意傷害學(xué)生外。因而，教師體罰學(xué)生屬于學(xué)校的行為，可以認(rèn)為學(xué)校有過錯(cuò)，老師沒有過錯(cuò)，其民事責(zé)任里說當(dāng)然應(yīng)由學(xué)校承擔(dān)。

2、屬于共同過錯(cuò)的一般性體罰，應(yīng)由實(shí)施體罰的教師與學(xué)校按過錯(cuò)大小分別承擔(dān)責(zé)任，學(xué)校應(yīng)該承擔(dān)連帶責(zé)任。

我國《民法通則》第130條規(guī)定：“二人以上共同侵權(quán)造成他人損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。”就是說， 共同過錯(cuò)是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的行為人，基于共同的故意或過失致他人損害。

對(duì)共同過錯(cuò)的界定，有人認(rèn)為：幾個(gè)行為人之間在主觀上有共同致害的意思聯(lián)系，或者有共同過失，即是有共同過錯(cuò)。也有人認(rèn)為：要使主體各自的行為統(tǒng)一起來，成為一個(gè)共同行為，就必須要有他們的愿望的動(dòng)機(jī)，即共同的意思聯(lián)絡(luò)，或曰共同通謀，或曰共同故意。筆者同意第一種觀點(diǎn)，即共同過錯(cuò)既可以是共同故意，也可以是共同過失，還可以一方是故意而另一方是過失，或者說，數(shù)個(gè)行為人對(duì)其行為或結(jié)果具有共同的認(rèn)識(shí)或者對(duì)這種結(jié)果的發(fā)生應(yīng)該盡到合理的注意而沒有注意，可以認(rèn)為是具有共同過錯(cuò)。

在這里，學(xué)校沒完善的規(guī)章制度，明確禁止老師體罰學(xué)生，或者對(duì)老師體罰學(xué)生放任不管，產(chǎn)生的教師體罰學(xué)生的情形。既然學(xué)校存在疏漏，教師實(shí)施了違法行為，應(yīng)分別按照自己過錯(cuò)的大小承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

3、屬于學(xué)校、加害人（教師）和受害人（學(xué)生）混合過錯(cuò)的一般性體罰，應(yīng)由三方按過錯(cuò)大小分別承擔(dān)責(zé)任。

混合過錯(cuò)是指在損害發(fā)生時(shí)，加害人（教師）和受害人（學(xué)生）均有過錯(cuò)。其一：體罰中學(xué)校沒有完善規(guī)章制度，明令禁止教師體罰學(xué)生，其二：學(xué)校對(duì)教師體罰學(xué)生處于放任的狀態(tài)，教師體罰學(xué)生，其三：體罰中學(xué)生自己也有過錯(cuò)。混合過錯(cuò)制度，體現(xiàn)了責(zé)任自負(fù)的精神，誰也不必為另一方的違法行為承擔(dān)責(zé)任，因而更加公平。

（三）刑事責(zé)任方面

根據(jù)其社會(huì)危害程度的大小可以判定體罰學(xué)生是否構(gòu)成犯罪，比如，因體罰、侮辱學(xué)生而使受害人身體傷殘、死亡、自殺的，就可能因觸犯刑律而構(gòu)成犯罪。

我國刑法中實(shí)行的是罪責(zé)自負(fù)原則，誰犯了罪由誰承擔(dān)刑事責(zé)任，而不能連累無辜者。教師對(duì)學(xué)生進(jìn)行嚴(yán)重的體罰，無論是構(gòu)成過失傷害罪還是故意傷害罪，犯罪的主體只能是實(shí)施了犯罪行為的人。對(duì)于從事教育的教學(xué)機(jī)構(gòu)學(xué)校來說，它可能會(huì)由于種種原因比如：制裁不守紀(jì)律的學(xué)生、維護(hù)正常聽課學(xué)習(xí)的學(xué)生利益、提高學(xué)校升學(xué)率，從而放任老師體罰，但卻沒有任何理由放任犯罪行為。所以，教師體罰學(xué)生構(gòu)成犯罪的，其過錯(cuò)肯定在與實(shí)施體罰的教師的主觀方面，在責(zé)任劃分中，實(shí)施體罰造成犯罪的教師承擔(dān)刑事責(zé)任，該學(xué)校應(yīng)承擔(dān)連帶民事責(zé)任。

總之，需要用體罰來完成教育的老師是無德的教師。教師體罰學(xué)生是一種侵犯學(xué)生身體權(quán)、人格尊嚴(yán)權(quán)、健康權(quán)、受教育權(quán)等權(quán)利的違法行為。教師體罰學(xué)生的行為，屬于違反《教師法》的行為，應(yīng)依法追究行為人的行政責(zé)任。由于其是學(xué)校的一分子，一般情況下屬于職務(wù)行為。情形較輕給學(xué)生造成人身傷害的，應(yīng)有學(xué)校承擔(dān)民事責(zé)任；情形較重觸犯刑律構(gòu)成犯罪的應(yīng)由實(shí)施體罰的教師承擔(dān)刑事責(zé)任。

【參考文獻(xiàn)】

1、《教育法》

2、《預(yù)防未成年人犯罪法》

3、《教師法》

4、佟柔主編：《民法原理》法律出版社，1986年版，第227頁

篇8

案例教學(xué)法可以有效的利用案例進(jìn)行法律理論知識(shí)的傳播，幫助教師更好的實(shí)現(xiàn)教學(xué)目標(biāo)，但必須把握好必要的幾個(gè)環(huán)節(jié)。具體的來說，教學(xué)的環(huán)節(jié)主要包括以下幾個(gè)方面:首先，教師要進(jìn)行對(duì)案例的搜集工作。具體的搜集過程是要建立在教學(xué)的基本內(nèi)容之上，要在參考完基礎(chǔ)知識(shí)后，選擇合適的案例來進(jìn)行教學(xué)。與此同時(shí)，還要進(jìn)行案例的教案設(shè)計(jì)，用盡可能簡潔的語言表述出案例之中的基本知識(shí)，以便于在教學(xué)過程之中，迅速的吸引住學(xué)生的注意力(一般情況下，使用的多媒體技術(shù)手段);其次，要進(jìn)行課堂辯論環(huán)節(jié)。這是案例教學(xué)的中心環(huán)節(jié)，在這一環(huán)節(jié)的中心任務(wù)是教師通過案例的具體內(nèi)容，向?qū)W生提出問題，并引導(dǎo)學(xué)生從案例的情境之后走出，對(duì)案例之中的具體知識(shí)進(jìn)行歸納總結(jié)，最后，可以組織相應(yīng)的模擬情境實(shí)驗(yàn)，讓學(xué)生在課堂上根據(jù)案例的具體內(nèi)容，分析自己在遇到這樣的情況下應(yīng)該怎樣去做。教師要針對(duì)學(xué)生提出的解決方法進(jìn)行評(píng)判，判斷學(xué)生提出的解決方法是否符合法律的基本原理，并從法律的角度進(jìn)行對(duì)學(xué)生提出的方法的評(píng)價(jià)工作。與此同時(shí)，教師還要在評(píng)判的過程之中，重點(diǎn)強(qiáng)調(diào)出案例之中的知識(shí)點(diǎn)，總結(jié)出最正確的解決方式。

二、中等職業(yè)學(xué)校法律基礎(chǔ)知識(shí)課案例教學(xué)中案例的選取

為了在課堂上能夠迅速的吸引學(xué)生的興趣，在進(jìn)行案例教學(xué)中案例的選取要從日常生活之中的案例入手，并選擇和教學(xué)內(nèi)容相貼進(jìn)行的案例。在這樣的選取原則下，所選擇出來的案例的針對(duì)性就更強(qiáng)，學(xué)生也就更容易接受并靈活的從這些案例之中吸取經(jīng)驗(yàn)。具體來說，在進(jìn)行選擇的過程之中，一是考慮從法律書籍之中進(jìn)行案例的搜集，一般情況下，法律書籍之中的案例都有很強(qiáng)的教學(xué)價(jià)值的經(jīng)典案例，可以選擇的幅度也很大，這也是教師在進(jìn)行案例選擇的過程之中最主要的選擇方式;二是從經(jīng)典的法制頻道之中進(jìn)行案例的選取(例如，《焦點(diǎn)訪談》、《今日說法》等欄目)，這些欄目之中的案例故事性強(qiáng)，學(xué)生也更容易接受這樣的教學(xué)內(nèi)容;三是從報(bào)紙書刊上進(jìn)行案例的選擇，在進(jìn)行這種方式的選擇過程之中，要充分的重視到事件的時(shí)效性。

三、通過組織模擬法庭來滿足案例教學(xué)的需要

為了充分的發(fā)揮出案例教學(xué)的教學(xué)效果，還可以在教學(xué)過程當(dāng)中，采用組織模擬法庭的方法，來為案例教學(xué)創(chuàng)造一個(gè)虛擬的教學(xué)環(huán)境，讓學(xué)生充分的參加進(jìn)去，充分的調(diào)動(dòng)學(xué)生學(xué)習(xí)的積極性，并有效的發(fā)揮出其教學(xué)效果。組織模擬法庭要從以下幾步做起:首先，教師要進(jìn)行案例的選擇，并根據(jù)案例的基本內(nèi)容，進(jìn)行對(duì)模擬法庭的設(shè)計(jì)。在進(jìn)行案例的選擇的過程之中，可以讓學(xué)生自己拿出意見，選擇一些大家都比較關(guān)注的案例來進(jìn)行組織;其次，要進(jìn)行相應(yīng)的模擬法庭的組織設(shè)計(jì)工作，在教師的指導(dǎo)下，尋找出合適的同學(xué)扮演法官、公訴人員、被告、原告以及證人;然后，要進(jìn)行開庭階段的情景模擬工作，這一部分也是中心環(huán)節(jié)，在這一環(huán)節(jié)就要嚴(yán)格的按照預(yù)先設(shè)計(jì)好的內(nèi)容進(jìn)行;最后，教師要對(duì)模擬法庭之中的具體內(nèi)容和取得的教學(xué)效果進(jìn)行點(diǎn)評(píng)，并從學(xué)生的實(shí)際情況出發(fā)，總結(jié)出提升學(xué)生的組織能力和法律運(yùn)用能力的地方，幫助學(xué)生更快的掌握相應(yīng)的法律知識(shí)。

四、結(jié)論

篇9

關(guān)于社會(huì)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的論述恩格斯曾經(jīng)這樣說道：“經(jīng)濟(jì)發(fā)展的基礎(chǔ)決定了政治、文化、藝術(shù)、法律、哲學(xué)等的發(fā)展，而這些方面的發(fā)展又反作用于經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。”正如恩格斯所說的，西方文學(xué)的發(fā)展和法律發(fā)展也是這種關(guān)系，既相互作用又相互影響。具體而言，我們能夠從兩方面來理解這種關(guān)系：第一，西方文學(xué)的法律影響；第二，法律對(duì)西方文學(xué)的影響。假如站在法律的角度上來分析探討其對(duì)文學(xué)的影響，首先我們所看到的是法律給予西方文學(xué)發(fā)展眾多的思想啟蒙和創(chuàng)作素材。正如波斯納所說：“法律即包含了文學(xué)，這一主題始終存在?！蔽鞣轿膶W(xué)作品的創(chuàng)作者可以依據(jù)特殊的文學(xué)主題進(jìn)行創(chuàng)作，能夠有意地將真實(shí)生活的主題升華到作品主題中，或?qū)⒎伤枷刖裨⒁庠趧?chuàng)作作品中。有的文學(xué)作品的主題思想是通過作品人物、語言、行為方式等展現(xiàn)出來的，作家通過自己的思考，付諸于自己的文筆描述，自然而然地表現(xiàn)出了法律層面的思想和精神。當(dāng)然，這一影響的前提條件是真實(shí)的社會(huì)生活中確確實(shí)實(shí)已有了這種思想和精神，且影響到文學(xué)作品的作家；其次，法律很好地為文學(xué)作品的創(chuàng)作提供現(xiàn)實(shí)事物沖突管理手段。波斯納曾經(jīng)說道：“文學(xué)所具有的本質(zhì)屬性包含戲劇性，文學(xué)作品創(chuàng)作中不可避免地要有事物之間的沖突，而法律就很好地提供了現(xiàn)實(shí)事物的沖突管理手段，為文學(xué)作品創(chuàng)作提供素材技術(shù)處理?！贬槍?duì)波斯納所說的這一點(diǎn)，莎士比亞的《威尼斯商人》一文就明確地顯示出來。假如說法律對(duì)西方文學(xué)的影響是淺層次的，那么文學(xué)對(duì)法律的影響就可以反過來說是極其深刻的。西方文學(xué)史發(fā)展容納了社會(huì)生活的百科，真實(shí)地反映現(xiàn)實(shí)生活的種種事態(tài)，這其中也包含了對(duì)法律的反映?；谖鞣轿膶W(xué)作品的閱讀與考究，我們可以明確地了解到西方社會(huì)生活的歷史與現(xiàn)實(shí)狀況，對(duì)于法律的認(rèn)識(shí)也清晰明了。在這里，需要特別說明的是，有關(guān)于西方文學(xué)對(duì)法律的真實(shí)反映不是簡單地描述法律條學(xué)術(shù)視點(diǎn)文，而是深層次地對(duì)法律進(jìn)行精華提煉，借以藝術(shù)表現(xiàn)說法真實(shí)反映出來。

二、西方文學(xué)與法律的終極追求

正義“法律制度的靈魂和核心是法的精神，法的正義精神則展現(xiàn)了文明社會(huì)發(fā)展的制度精髓?！焙喲灾?，法的精神就是法律源于內(nèi)在的精神訴求，正義的法律精神是法律制度的核心價(jià)值體現(xiàn)?！罢x”一詞歷史古老，卻是人類社會(huì)一直提及的話題。有文明歷史發(fā)展以來，人類一直在追求正義的道路上發(fā)展，人們對(duì)于正義的追求始終堅(jiān)持不懈，這包含了人們的價(jià)值觀、世界觀，正是在對(duì)正義的努力和追求中，人類社會(huì)不斷地進(jìn)步、發(fā)展，和諧社會(huì)、人人平等更好地迎合了人們對(duì)于正義精神的追求。法的精神，提高了人的價(jià)值與尊嚴(yán)，促進(jìn)人類社會(huì)的發(fā)展，解放思想，解放人類自己。

（一）法律的精神追求

正義現(xiàn)代人類社會(huì)的基本價(jià)值尺度就是正義，正義關(guān)乎人類社會(huì)的進(jìn)步，關(guān)乎人與社會(huì)的和諧共存，同時(shí)正義也成為了評(píng)價(jià)人與社會(huì)理想的最終價(jià)值形態(tài)。法律是人類思想精神的一種體現(xiàn)，是維護(hù)和管理人與社會(huì)關(guān)系的有效工具，它的價(jià)值判斷可以被融入正義價(jià)值體系中，法律對(duì)于正義精神的訴求也引導(dǎo)著人們進(jìn)步。也正因如此，判斷法律價(jià)值好壞的關(guān)鍵因素成為了正義，法律明確正義，嚴(yán)懲罪惡，保護(hù)所有公民的利益，以此顯示正義法律的價(jià)值。借用西塞羅曾經(jīng)說過的話：“假如人們?cè)敢饨邮芊傻脑挘藗円簿徒邮芰苏x。”這也說明了正義是法律的核心精神，法律源于對(duì)正義的追求和探討。正義包含了更深層次的公平、公正、平等的思想精神，而這也是現(xiàn)實(shí)社會(huì)價(jià)值體系始終追求的終極目標(biāo)，法律作為一種兼具權(quán)威性和公平性的人類活動(dòng)管理體系，也因此必須將正義作為自己的最終目標(biāo)。因此，有關(guān)于“法就是正義的說法”準(zhǔn)確地對(duì)法律的核心精神予以表達(dá)。法律現(xiàn)已成為規(guī)范和管理人類社會(huì)的一種有效手段，它的目的在于維護(hù)所有公民的利益，盡可能地追求社會(huì)的公平正義。因此，法律的本質(zhì)屬性具有普遍性，然而由于普遍性與特殊性的矛盾對(duì)立關(guān)系，在法律規(guī)范管理的活動(dòng)中有可能是公平正義的活動(dòng)又反過來成為不公平、不正義的活動(dòng)?！锻崴股倘恕穼?duì)于這一點(diǎn)的描述就展現(xiàn)得淋漓盡致。法律遵循普遍性原則就不可避免地使自己產(chǎn)生模糊性，基于法律模糊性的這一特點(diǎn)，在某些法律行為活動(dòng)中要依據(jù)法律的核心精神來進(jìn)行管理。而法律的核心精神就是正義，正義包含了人文精神、人文情感，文學(xué)很好地給予了法律補(bǔ)充。因此，可以理解，文學(xué)對(duì)法律的有效人文精神補(bǔ)充，讓法律文件的編寫變得更加完善，讓法律的精神更好地反映人文價(jià)值觀。

（二）西方文學(xué)的精神追求

篇10

我國在校大學(xué)生犯罪案例占青少年犯罪的比重具有逐年上升的趨勢，據(jù)調(diào)查數(shù)據(jù)顯示，1965年大學(xué)生犯罪占青少年犯罪的比例約為1.12%，近幾年有劇增的趨勢，已然增加到17.23%。據(jù)統(tǒng)計(jì)，2003年到2005年間，全國在校大學(xué)生的犯罪率平均每年上升速度為120%左右。很多大學(xué)生犯罪的案例顯示，大多數(shù)大學(xué)生并不是真的想傷害他人，更多的是由于對(duì)方言語過激，而犯案者比較沖動(dòng)，并沒有思考這種傷害他人行為的后果。他們表示，平時(shí)對(duì)法律知識(shí)不過是一知半解，并不真正懂法。一般而言，法律意識(shí)由法律觀念、法律觀點(diǎn)組成，普遍大學(xué)生由于過于看重學(xué)分、忽視實(shí)效，除部分法律專業(yè)的學(xué)生外，基本不熱愛法律知識(shí)，也不關(guān)注法律教育節(jié)目，導(dǎo)致自身法律知識(shí)水平有限，對(duì)于法律較容易產(chǎn)生錯(cuò)誤的觀點(diǎn)且法制觀念淡薄。曾經(jīng)有一組調(diào)查數(shù)據(jù)顯示，對(duì)于法律的公正公平性，只有約25.7%的大學(xué)生表示有信心，35.3%的大學(xué)生則表明不太有信心，剩余其中有約39%的受調(diào)查者表示沒有信心。我們可以看出，對(duì)于法律的公正公平性，很大比重的學(xué)生并沒有信心。大部分大學(xué)生表示當(dāng)遇到不公正待遇時(shí)不會(huì)選擇利用法律捍衛(wèi)自己的權(quán)力。對(duì)于一些常見的刑事犯罪罪狀，例挪用資金罪、敲詐勒索罪、聚眾斗毆罪、票據(jù)詐騙罪，虛報(bào)注冊(cè)資本罪等，一些學(xué)生表示不太了解。

二、大學(xué)生犯罪的特征及因素探究

導(dǎo)致當(dāng)代大學(xué)生犯罪的可能性因素主要有以下幾點(diǎn)：

1.個(gè)人心理發(fā)展不夠成熟，這屬于主觀因素，由于社會(huì)的高速發(fā)展，信息社會(huì)時(shí)代的信息爆炸，以及網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管不力，大量暴力視頻等不健康因素容易混淆青少年的是非觀，甚至埋下誘導(dǎo)大學(xué)生用暴力解決事情的種子。自身法律知識(shí)不足，無法及時(shí)地明辨是非，對(duì)自己的行為缺乏冷靜的、正確的認(rèn)識(shí)。

2.家庭因素。一些孩子自幼生活在家庭暴力的環(huán)境中，耳濡目染，潛意識(shí)認(rèn)為暴力能夠解決一些無法解決的問題，比如發(fā)生爭執(zhí)后沒辦法調(diào)節(jié)心理平衡等。有些家長由于受文化程度限制的因素影響，仍然信奉“棍棒底下出孝子”等觀念，經(jīng)常對(duì)孩子實(shí)施“棍棒教育”，導(dǎo)致進(jìn)一步加劇孩子的叛逆心理?；蛘撸F(xiàn)在我國大多為獨(dú)生子女家庭，很多家長對(duì)孩子更是百般溺愛，導(dǎo)致一些孩子樹立了心高氣傲、以自我為中心的不良價(jià)值觀。

3.學(xué)校因素。大學(xué)校園包含來自全國各地的學(xué)子，由于各地的文化背景不同，處事方式不同，甚至因?yàn)椴粔蛄私庥|碰了某些宗教信徒的信條而導(dǎo)致矛盾的激化。

4.社會(huì)因素。目前我國貧富差距大，導(dǎo)致某些學(xué)生有仇富心理，甚至極度拜金、唯利是圖，甚至為了金錢做出違法犯罪行為等。

三、大學(xué)生法律意識(shí)的培養(yǎng)途徑研究

通過對(duì)大學(xué)生犯罪現(xiàn)狀的分析，培養(yǎng)大學(xué)生的法律意識(shí)顯得尤為重要。根據(jù)以上對(duì)大學(xué)生犯罪誘導(dǎo)因素探究，對(duì)于大學(xué)生法律意識(shí)的培養(yǎng)主要有以下途徑。1.加強(qiáng)大學(xué)生心理健康教育，幫助樹立正確的人生觀、價(jià)值觀。目前，我國大學(xué)的心理健康教育課程主要安排在晚自習(xí)，課時(shí)較短，一般為1到16周，每周一節(jié)大課。在普遍重視學(xué)分，忽略實(shí)效的大環(huán)境下，部分大學(xué)生對(duì)心理健康教育的重視程度嚴(yán)重不足。因此，學(xué)校首先要加大對(duì)大學(xué)生的心理健康教育的教學(xué)力度，提高心理學(xué)考試難度及掌握要求，改開卷考試為閉卷考試。強(qiáng)制性地要求大學(xué)生進(jìn)行心理咨詢測試，對(duì)于有暴力傾向或者內(nèi)心比較封閉的學(xué)生，心理咨詢老師應(yīng)著重與其交流溝通，幫助其樹立正確的人生觀、價(jià)值觀。

2.家長積極主動(dòng)給學(xué)生樹立法律意識(shí)。家庭間每個(gè)成員都有可能產(chǎn)生摩擦，那么此時(shí)，家長應(yīng)該盡量不要在孩子在場的時(shí)候發(fā)生正面沖突，創(chuàng)造溫暖的成長環(huán)境。同時(shí)，每個(gè)家長要用心理解孩子的內(nèi)心世界，不能一味地用暴力手段解決問題，為孩子樹立正面的榜樣。除此之外，家長還應(yīng)有意識(shí)地培養(yǎng)孩子的法律意識(shí)。經(jīng)常給孩子讀一些有關(guān)法律的新聞，鼓勵(lì)孩子收聽法律知識(shí)型電視節(jié)目，并與孩子一起討論，當(dāng)他遇到這種情況下，正確的處理辦法是什么。定期給孩子購買一些基礎(chǔ)性的法律知識(shí)的書籍，培養(yǎng)孩子的法律意識(shí)。

3.學(xué)校應(yīng)加強(qiáng)對(duì)大學(xué)生法律知識(shí)的教授。學(xué)校要加大宣傳力度，強(qiáng)調(diào)知法、懂法、守法、用法的重要性。其次，定期舉辦法律講堂、法律知識(shí)競賽、趣味性法律情景模擬等活動(dòng)，盡量吸引大學(xué)生主動(dòng)參與，更好地了解法律。同時(shí)，學(xué)校要適當(dāng)進(jìn)行強(qiáng)制性的法律學(xué)習(xí)活動(dòng)，提升大學(xué)生法律知識(shí)水平，并開展心理咨詢活動(dòng)，幫助心理上有缺陷或者有困惑的同學(xué)解決心理問題，幫助其確定正確的人生觀價(jià)值觀，以有效降低大學(xué)生犯罪率。

四、結(jié)語