導(dǎo)語(yǔ)：如何才能寫好一篇公司登記管理?xiàng)l例，這就需要搜集整理更多的資料和文獻(xiàn)，歡迎閱讀由公務(wù)員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

第二條公司注冊(cè)資本是公司登記機(jī)關(guān)依法登記的全體股東或者發(fā)起人實(shí)繳或者認(rèn)繳的出資額。

第三條公司登記機(jī)關(guān)依據(jù)法律、行政法規(guī)和國(guó)家有關(guān)規(guī)定登記公司的注冊(cè)資本，對(duì)符合規(guī)定的，予以登記；對(duì)不符合規(guī)定的，不予登記。

第四條公司注冊(cè)資本數(shù)額、股東或者發(fā)起人的出資方式，應(yīng)當(dāng)符合法律、行政法規(guī)的有關(guān)規(guī)定。

第五條公司設(shè)立登記或者注冊(cè)資本變更登記必須經(jīng)法定驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具驗(yàn)資證明。

第六條《公司法》規(guī)定必須進(jìn)行評(píng)估作價(jià)的出資，應(yīng)當(dāng)由具有評(píng)估資格的資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估作價(jià)后，由驗(yàn)資機(jī)構(gòu)進(jìn)行驗(yàn)資。

第七條公司股東或者發(fā)起人必須以自己的名義出資。以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)出資的，股東或者發(fā)起人應(yīng)當(dāng)對(duì)其擁有所有權(quán)；以土地使用權(quán)出資的，股東或者發(fā)起人應(yīng)當(dāng)擁有土地使用權(quán)。

第八條公司設(shè)立登記，股東或者發(fā)起人以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣足額存入準(zhǔn)備設(shè)立的公司在銀行開設(shè)的臨時(shí)賬戶。

第九條公司設(shè)立登記，以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)出資的，公司章程應(yīng)當(dāng)就上述出資的轉(zhuǎn)移事宜作出規(guī)定，并于公司成立后六個(gè)月內(nèi)依照有關(guān)規(guī)定辦理轉(zhuǎn)移過戶手續(xù)，報(bào)公司登記機(jī)關(guān)備案。

第十條注冊(cè)資本中以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價(jià)出資的，其所占注冊(cè)資本的比例應(yīng)當(dāng)符合國(guó)家有關(guān)規(guī)定。工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)中屬于國(guó)家規(guī)定的高新技術(shù)成果，其作價(jià)金額超過公司注冊(cè)資本20%的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)省級(jí)以上科技主管部門認(rèn)定。

第十一條設(shè)立公司的驗(yàn)資證明應(yīng)當(dāng)載明以下內(nèi)容：

(一)名稱；

(二)類型；

(三)股東或者發(fā)起人的名稱或者姓名；

(四)股東或者發(fā)起人的出資額和出資方式；以募集方式設(shè)立的股份有限公司應(yīng)當(dāng)載明發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份和該股份占公司股份總數(shù)的比例；

(五)股東或者發(fā)起人實(shí)際繳納出資情況。以貨幣出資的說明股東或者發(fā)起人出資時(shí)間、出資額、開戶銀行和臨時(shí)賬戶及賬號(hào)；以非貨幣出資的說明其權(quán)屬情況、轉(zhuǎn)移或者承諾情況；

以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)出資的評(píng)估情況和評(píng)估結(jié)果以及工業(yè)產(chǎn)權(quán)，非專利技術(shù)所占注冊(cè)資本的比例；

(六)其他事項(xiàng)。

第十二條公司增加注冊(cè)資本，以貨幣出資的，股東或者發(fā)起人應(yīng)當(dāng)將出資足額存入公司的賬戶并經(jīng)驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資；以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)出資的，股東或者發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在依法辦理財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)后，經(jīng)評(píng)估、驗(yàn)資機(jī)構(gòu)評(píng)估、驗(yàn)資。

第十三條公司減少注冊(cè)資本，應(yīng)當(dāng)符合《公司法》規(guī)定的程序，減少后的注冊(cè)資本數(shù)額應(yīng)當(dāng)達(dá)到法律、行政法規(guī)規(guī)定的公司注冊(cè)資本的最低限額并經(jīng)驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資。

第十四條公司變更注冊(cè)資本應(yīng)當(dāng)修改公司章程。

第十五條變更注冊(cè)資本的驗(yàn)資證明應(yīng)當(dāng)載明以下內(nèi)容：

(一)名稱；

(二)變更前后股東或者發(fā)起人的名稱或者姓名；

(三)變更前后股東或者發(fā)起人的出資額和出資方式；

(四)變更前后的注冊(cè)資本數(shù)額；

(五)增加注冊(cè)資本的實(shí)際繳納情況。以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)說明股東或者發(fā)起人的出資額、出資時(shí)間、開戶銀行和入資賬戶及賬號(hào)；以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)出資的，應(yīng)當(dāng)說明股東辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的情況、評(píng)估情況；以資本公積、盈余公積和未分配利潤(rùn)轉(zhuǎn)增注冊(cè)資本的，應(yīng)當(dāng)說明轉(zhuǎn)增數(shù)額、公司實(shí)施基準(zhǔn)日期、財(cái)務(wù)報(bào)表的調(diào)整情況、轉(zhuǎn)增前后財(cái)務(wù)報(bào)表相關(guān)科目的實(shí)際情況、轉(zhuǎn)增后股東的出資額；

(六)減少注冊(cè)資本的，應(yīng)當(dāng)說明公司履行《公司法》規(guī)定程序情況和股東對(duì)公司債務(wù)清償或者債務(wù)擔(dān)保情況。

第十六條有限責(zé)任公司成立后，作為出資的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程規(guī)定數(shù)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)交其差額。原出資中的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)應(yīng)當(dāng)重新進(jìn)行評(píng)估作價(jià)。公司注冊(cè)資本應(yīng)當(dāng)進(jìn)行重新驗(yàn)證并由驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具驗(yàn)資證明。

第十七條有限責(zé)任公司的股東以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)出資，在規(guī)定時(shí)間內(nèi)，未能辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的，交付該出資的股東應(yīng)當(dāng)以其它出資方式補(bǔ)交其數(shù)額，股東會(huì)應(yīng)當(dāng)就股東以其它出資方式補(bǔ)交其出資作出決議并相應(yīng)修改公司章程。

股份有限公司的發(fā)起人以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)出資，在規(guī)定時(shí)間內(nèi)，未能辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的，交付該出資的發(fā)起人應(yīng)當(dāng)以其它出資方式補(bǔ)交其數(shù)額，股東大會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)發(fā)起人用于抵作股款的財(cái)產(chǎn)的作價(jià)進(jìn)行審核。

股東或者發(fā)起人補(bǔ)交的出資應(yīng)當(dāng)符合本規(guī)定并由驗(yàn)資機(jī)構(gòu)進(jìn)行驗(yàn)證，出具驗(yàn)資證明，并報(bào)公司登記機(jī)關(guān)備案。

第十八條公司成立后，公司登記機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)公司涉嫌注冊(cè)資本不實(shí)的，可以要求公司到指定的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)進(jìn)行驗(yàn)證，并要求其在規(guī)定期限內(nèi)提交驗(yàn)資證明。

第十九條股東或者發(fā)起人以非貨幣出資，未按照本規(guī)定第九條的規(guī)定辦理轉(zhuǎn)移過戶手續(xù)，或者轉(zhuǎn)移過戶的出資未達(dá)到公司章程規(guī)定的注冊(cè)資本數(shù)額的，屬于虛假出資行為。

第二十條股東或者發(fā)起人未按規(guī)定交付貨幣或者以非貨幣出資未按規(guī)定辦理財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)；公司虛報(bào)注冊(cè)資本；股東或者發(fā)起人虛假出資的；股東或者發(fā)起人在公司成立后抽逃其出資的，公司登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法予以處罰。

第二十一條驗(yàn)資機(jī)構(gòu)、資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)出具虛假證明文件的，公司登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法予以處罰。

第二十二條外商投資企業(yè)注冊(cè)資本的登記管理適用本規(guī)定。法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。

篇2

企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照年檢制度在全國(guó)實(shí)施已有二十一年，其在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)管理體制和計(jì)劃經(jīng)濟(jì)管理體制向市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制過渡轉(zhuǎn)變歷史過程中的積極作用勿容置疑，但是，在我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制已經(jīng)確立，已成為世界貿(mào)易組織成員，全球經(jīng)濟(jì)已邁向一體化，法治日益彰顯重要，社會(huì)公眾日益關(guān)注政府行政管理資源合理使用的今天，企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照年檢法律制度的錯(cuò)位與滯后問題已經(jīng)浮現(xiàn)，不容忽視，值得人們關(guān)注和探討。

筆者試圖從企業(yè)的成立與終止、年檢法律制度的產(chǎn)生與發(fā)展過程，及其法律規(guī)范與政府公共事務(wù)管理目標(biāo)相關(guān)性的角度，探究企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照年檢法律制度的錯(cuò)位與滯后之處，為企業(yè)年檢制度的改革拋磚引玉、投石問路。

一、 企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照年檢法律制度的形成與架構(gòu)。

企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照年檢制度從1982年12月12日國(guó)家工商局根據(jù)國(guó)務(wù)院的《企業(yè)管理規(guī)定》，下文在全國(guó)實(shí)行企業(yè)年檢制度開始，到1988年6月3日國(guó)務(wù)院《中華人民共和國(guó)企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》及其后國(guó)家工商局的《中華人民共和國(guó)企業(yè)法人登記管理實(shí)施細(xì)則》、1994年國(guó)務(wù)院《公司登記管理?xiàng)l例》，1996年12月13日國(guó)家工商局《企業(yè)年度檢驗(yàn)辦法》、1997年11月19日國(guó)務(wù)院《中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)登記管理辦法》、2001年1月13日國(guó)家工商局《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)登記管理辦法》等行政法規(guī)和國(guó)務(wù)院相關(guān)部門的規(guī)范性文件，形成并構(gòu)成我國(guó)企業(yè)年檢的法律制度。

我國(guó)企業(yè)年檢法律制度的淵源是行政法規(guī)和部門規(guī)章，年檢是企業(yè)登記注冊(cè)管理制度的一個(gè)組成部份。

二、企業(yè)年檢法律制度的管理模式與基本內(nèi)容。

我國(guó)企業(yè)登記注冊(cè)管理制度可以說是較為龐大繁復(fù)的，實(shí)體法與程序法相互交織，新法與舊法、上位法與下位法之間許多事關(guān)重要的事權(quán)存在沖突，企業(yè)登記管理模式既有依組織形式分類管理的《公司登記管理?xiàng)l例》和《中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)登記管理辦法》、又有依所有制形式分類管理的《中華人民共和國(guó)企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》及《中華人民共和國(guó)企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例實(shí)施細(xì)則》，而企業(yè)年檢的重要制度《企業(yè)年度檢驗(yàn)辦法》，把上述企業(yè)登記管理的二種不同模式以較低位階的規(guī)章形式揉合為年檢的混合管理模式。

年檢規(guī)章的混合管理模式與行政法規(guī)二種分類管理模式的不同，必然導(dǎo)致行政法規(guī)與規(guī)章的沖突，及實(shí)務(wù)中的不和諧，年檢法律制度先天存在令人惋惜的缺陷。

目前企業(yè)主流由有限公司、股份有限公司、“三資”企業(yè)、合伙企業(yè)、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)構(gòu)成，筆者試圖根據(jù)企業(yè)年檢的管理目標(biāo)，將年檢的法律制度的內(nèi)容作出扼要簡(jiǎn)單的分類陳述。

1、《中華人民共和國(guó)企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》及實(shí)施細(xì)則將年檢制度的管理目標(biāo)定位于行政管理秩序。

《中華人民共和國(guó)企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》第十四條、第三十條規(guī)定，企業(yè)法人登記實(shí)行年度檢驗(yàn)制度。企業(yè)法人應(yīng)當(dāng)按照登記主管機(jī)關(guān)規(guī)定的時(shí)間提交年檢報(bào)告書、資金平衡表或資產(chǎn)負(fù)債表，登記機(jī)關(guān)對(duì)企業(yè)法人登記的主要事項(xiàng)進(jìn)行審查。不按規(guī)定提交年檢報(bào)告書，辦理年檢的，登記機(jī)關(guān)可根據(jù)情況分別給予警告、罰款、沒收非法所得、停業(yè)整頓、扣繳、吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的處罰?！吨腥A人民共和國(guó)企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例實(shí)施細(xì)則》第六十三條第（十）項(xiàng)規(guī)定，企業(yè)不按規(guī)定報(bào)送年檢報(bào)告書、辦理年檢的，處非法所得額3倍以下罰款，但最高不超過3萬(wàn)元，沒有非法所得的，處于1萬(wàn)元以下罰款，并限期辦理年檢，拒不辦理的，吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。

上述規(guī)定，表明登記機(jī)關(guān)年檢的目的，僅限于維持企業(yè)登記注冊(cè)的行政管理秩序。

2、《公司登記管理?xiàng)l例》和《中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)登記管理辦法》和《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)登記管理辦法》將年檢制度的管理目標(biāo)定位于確認(rèn)公司、合伙和個(gè)人獨(dú)資企業(yè)繼續(xù)經(jīng)營(yíng)的法律資格。

《公司登記管理?xiàng)l例》第四十九條、第五十條、第五十一條、第六十八條規(guī)定，每年1月1日至4月30日，公司登記機(jī)關(guān)對(duì)公司進(jìn)行年檢，公司在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)接受年檢，并提交年檢報(bào)告書、年度資產(chǎn)負(fù)債表和損益表，營(yíng)業(yè)執(zhí)照副本。公同登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)根據(jù)其提交的年檢材料，對(duì)公同登記事項(xiàng)進(jìn)行審查，以確認(rèn)其繼續(xù)經(jīng)營(yíng)的資格。公司不按規(guī)定接受年度檢驗(yàn)的，由公同登記機(jī)關(guān)處于1萬(wàn)元以上10萬(wàn)元以下的罰款，并限期接受年度檢驗(yàn)，逾期仍不接受年檢的，吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。年檢中隱瞞真實(shí)情況，弄虛作假的，由公司登記機(jī)關(guān)處于1萬(wàn)元以上5萬(wàn)元以下的罰款，并限期改正，情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。《中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)登記管理辦法》和《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)登記管理辦法》亦有類似的規(guī)定。

登記機(jī)關(guān)通過年檢來確認(rèn)企業(yè)繼續(xù)經(jīng)營(yíng)的資格，意味著公司、合伙和個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法律主體的經(jīng)營(yíng)權(quán)利能力是按年度擁有的，而不是始于核準(zhǔn)登記注冊(cè)、持有營(yíng)業(yè)執(zhí)照，終于解散與注銷，公司、合伙和獨(dú)資企業(yè)沒有或沒通過年檢，其經(jīng)營(yíng)權(quán)利能力將喪失，其經(jīng)營(yíng)的法律主體資格將不符合法律的規(guī)定，其經(jīng)營(yíng)活動(dòng)將面臨違法，其與相對(duì)人的合同關(guān)系將沒有法律約束力等等。

3、《企業(yè)年度檢驗(yàn)辦法》將年檢制度定位于行政秩序及企業(yè)繼續(xù)經(jīng)營(yíng)法律資格的雙元管理目標(biāo)。

《企業(yè)年度檢驗(yàn)辦法》第一條宣示，該辦法是依據(jù)《公司登記管理?xiàng)l例》和《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》制定的，第三條規(guī)定，企業(yè)年檢是工商行政管理機(jī)關(guān)依法按年度對(duì)企業(yè)過行檢查，確認(rèn)企業(yè)繼續(xù)經(jīng)營(yíng)資格的法定制度。辦法的雙元管理目標(biāo)顯而易見；

《企業(yè)年度檢驗(yàn)辦法》在將年檢對(duì)登記事項(xiàng)的審查內(nèi)涵“轉(zhuǎn)換”為對(duì)企業(yè)的檢查的同時(shí)，還在若干的條款和內(nèi)容中將年檢的審查登記事項(xiàng)的權(quán)力擴(kuò)充至非登記注冊(cè)事務(wù)，并將被年檢企業(yè)歸類劃分為A級(jí)和B級(jí)企業(yè)，對(duì)劃分為B級(jí)的企業(yè)限制其增設(shè)分支機(jī)構(gòu)和經(jīng)營(yíng)范圍的民事權(quán)利，明文規(guī)定企業(yè)未參加年檢不得繼續(xù)從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，或設(shè)置若干開放式的監(jiān)督權(quán)利條款，等等，以圖達(dá)通過年檢對(duì)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)進(jìn)行全面的監(jiān)督管理。

三、企業(yè)年檢法律制度的錯(cuò)位表現(xiàn)

從上述對(duì)有關(guān)年檢法律制度的闡述中，可以清晰地知道，現(xiàn)行年檢法律制度在本質(zhì)上是對(duì)企業(yè)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的檢查和對(duì)企業(yè)繼續(xù)經(jīng)營(yíng)法律主體資格的確認(rèn)。在實(shí)務(wù)工作中，由于《公司登記管理?xiàng)l例》、《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》和《企業(yè)年度檢驗(yàn)辦法》適用頻率高和綜合性強(qiáng)，在探究年檢制度錯(cuò)位之處時(shí)，筆者以其為主要研究對(duì)象。

1、將年檢法律制度定位于確認(rèn)企業(yè)繼續(xù)經(jīng)營(yíng)的主體資格，有悖于公司、企業(yè)的實(shí)體法律規(guī)定和基本的法理原則；有違市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，企業(yè)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的客觀需要。

根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》第二十七條第五款、第九十五條、第一百九十條和第一百九十七條規(guī)定、《中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法》、《中華人民共和國(guó)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》和“三資企業(yè)法”的相關(guān)規(guī)定，登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)設(shè)立登記發(fā)給營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日，公司、企業(yè)成立，登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)注銷登記，公同、企業(yè)終止。

上述有關(guān)公司、企業(yè)成立和終止的法律規(guī)定表明，公司、企業(yè)的法律主體資格，亦即企業(yè)的經(jīng)營(yíng)權(quán)利能力，始于核準(zhǔn)設(shè)立登記發(fā)給營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日，終于核準(zhǔn)注銷登記之時(shí)。公司、企業(yè)在成立領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，登記注銷前，其經(jīng)營(yíng)資格受法律保護(hù)。

行政法規(guī)、規(guī)章規(guī)定通過年檢方式，對(duì)企業(yè)繼續(xù)經(jīng)營(yíng)資格的確認(rèn)，有悖程序法確保實(shí)體法施行、下位法遵守上位法的基本法律原則，有違《立法法》的有關(guān)規(guī)定，其錯(cuò)位之處不言而喻。

此外，在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制下，經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的交易雙方均希望交易主體的穩(wěn)定和透明，以確保交易的穩(wěn)定、安全、有序、效率，以實(shí)現(xiàn)成本與效益原則?，F(xiàn)行年檢確認(rèn)企業(yè)繼續(xù)經(jīng)營(yíng)資格的法律定位，將全社會(huì)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)主體資格、經(jīng)營(yíng)的權(quán)利能力處于公共權(quán)力經(jīng)常干預(yù)的境地，對(duì)全社會(huì)企業(yè)經(jīng)營(yíng)主體的穩(wěn)定性造成損害和破壞，有違市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的客觀要求。

2、將年檢對(duì)企業(yè)的有關(guān)登記事項(xiàng)的審查，擴(kuò)大定位于對(duì)企業(yè)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的檢查，沒有充分的法律依據(jù)，違反依法行政的原則，浪費(fèi)行政管理資源，損害了企業(yè)營(yíng)商的法律環(huán)境，增大了企業(yè)、公民創(chuàng)業(yè)和就業(yè)的經(jīng)濟(jì)成本，對(duì)社會(huì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的發(fā)展弊大于利。

依據(jù)行政法規(guī)的規(guī)定，登記機(jī)關(guān)在年檢時(shí)，根據(jù)企業(yè)提交的年檢報(bào)告等年檢材料，對(duì)與登記事項(xiàng)有關(guān)的情況進(jìn)行審查。企業(yè)的登記事項(xiàng)，依據(jù)公司、合伙企業(yè)、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、“三資企業(yè)”的不同形式，行政法規(guī)對(duì)此有不同的要求，主要涉及企業(yè)名稱、住所、法定代表人、股東或投資人、經(jīng)營(yíng)范圍、注冊(cè)資本等登記事項(xiàng)。

但是，《企業(yè)年度檢驗(yàn)辦法》明確規(guī)定年檢是對(duì)企業(yè)的檢查，企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)情況作為年檢內(nèi)容之一，要求公司（三資企業(yè)除外）提交年度審計(jì)報(bào)告，劃分A級(jí)與B級(jí)企業(yè)，限制B級(jí)企業(yè)的民事權(quán)利能力和行為能力等。

年檢制度的行政權(quán)利擴(kuò)張，意味著行政管理成本和企業(yè)管理成本的提高，由于依法無據(jù)，亦意味著行政管理的資源浪費(fèi)，同時(shí)亦將大大提高了企業(yè)的營(yíng)商成本。據(jù)初步統(tǒng)計(jì)，近年來，我市每年約有1萬(wàn)家未年檢企業(yè)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照（或待吊銷），而吊銷企業(yè)的數(shù)量與新開辦企業(yè)的數(shù)量在致維持在一定的相關(guān)度，按人們開辦一家企業(yè)的成本（含人工）約需2000元至5000元左右的粗略估算，每年吊銷1萬(wàn)家企業(yè)就有大約2000萬(wàn)元至5000萬(wàn)元的社會(huì)經(jīng)濟(jì)損失，累年計(jì)算，則其社會(huì)經(jīng)濟(jì)損失可觀。

現(xiàn)行的企業(yè)年檢法律制度，其模糊不清及缺乏科學(xué)定位的行政管理目標(biāo)和高昂的行政管理成本，已不能較好地適應(yīng)社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展需要，學(xué)習(xí)先進(jìn)國(guó)家的行政管理經(jīng)驗(yàn)，結(jié)合國(guó)情實(shí)際情況，改革滯后的企業(yè)年檢法律制度應(yīng)該提到?jīng)Q策機(jī)關(guān)、立法機(jī)關(guān)和行政執(zhí)法機(jī)關(guān)的議事日程上。在政府職能轉(zhuǎn)變、政府服務(wù)于社會(huì)的客觀要求下，年檢法律制度的改革具有積極的現(xiàn)實(shí)意義。

篇3

第二條有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)依法登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。

股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)依法登記的全體發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股本總額。

股份有限公司采取募集設(shè)立方式設(shè)立的，注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)依法登記的實(shí)收股本總額。

第三條公司的實(shí)收資本是全體股東或者發(fā)起人實(shí)際交付并經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)依法登記的出資額或者股本總額。

第四條公司登記機(jī)關(guān)依據(jù)法律、行政法規(guī)和國(guó)家有關(guān)規(guī)定登記公司的注冊(cè)資本及實(shí)收資本，對(duì)符合規(guī)定的，予以登記；對(duì)不符合規(guī)定的，不予登記。

第五條公司注冊(cè)資本及實(shí)收資本數(shù)額、股東或者發(fā)起人的出資時(shí)間及出資方式，應(yīng)當(dāng)符合法律、行政法規(guī)的有關(guān)規(guī)定。

第六條公司設(shè)立時(shí)股東或者發(fā)起人的首次出資、公司變更注冊(cè)資本及實(shí)收資本，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具驗(yàn)資證明。

第七條作為股東或者發(fā)起人出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)由具有評(píng)估資格的資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估作價(jià)后，由驗(yàn)資機(jī)構(gòu)進(jìn)行驗(yàn)資。

第八條股東或者發(fā)起人可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資。

股東或者發(fā)起人以貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)以外的其他財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)符合國(guó)家工商行政管理總局會(huì)同國(guó)務(wù)院有關(guān)部門制定的有關(guān)規(guī)定。

股東或者發(fā)起人不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資。

第九條股東或者發(fā)起人必須以自己的名義出資。

第十條有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣三萬(wàn)元，一人有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本最低限額為人民幣十萬(wàn)元，股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣五百萬(wàn)元。法律、行政法規(guī)對(duì)有限責(zé)任公司、股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。

公司全體股東或者發(fā)起人的貨幣出資金額不得低于公司注冊(cè)資本的百分之三十。

募集設(shè)立的股份有限公司發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份不得少于公司股份總數(shù)的百分之三十五；但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

第十一條有限責(zé)任公司全體股東的首次出資額不得低于公司注冊(cè)資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。

發(fā)起設(shè)立的股份有限公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于公司注冊(cè)資本的百分之二十，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。

第十二條股東或者發(fā)起人應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額或者所認(rèn)購(gòu)的股份。以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入公司在銀行開設(shè)的賬戶；以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。

公司設(shè)立登記時(shí)，股東或者發(fā)起人的首次出資是非貨幣財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)提交已辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的證明文件。

公司成立后，股東或者發(fā)起人按照公司章程規(guī)定的出資時(shí)間繳納出資，屬于非貨幣財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)在依法辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)后，申請(qǐng)辦理公司實(shí)收資本的變更登記。

第十三條設(shè)立公司的驗(yàn)資證明應(yīng)當(dāng)載明以下內(nèi)容：

(一)公司名稱；

(二)公司類型；

(三)股東或者發(fā)起人的名稱或者姓名；

(四)公司注冊(cè)資本額、股東或者發(fā)起人的認(rèn)繳或者認(rèn)購(gòu)額、出資時(shí)間、出資方式；以募集方式設(shè)立的股份有限公司應(yīng)當(dāng)載明發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份和該股份占公司股份總數(shù)的比例；

(五)公司實(shí)收資本額、實(shí)收資本占注冊(cè)資本的比例、股東或者發(fā)起人實(shí)際繳納出資額、出資時(shí)間、出資方式。以貨幣出資的說明股東或者發(fā)起人出資時(shí)間、出資額、公司的開戶銀行、戶名及賬號(hào)；以非貨幣出資的須說明其評(píng)估情況和評(píng)估結(jié)果，以及非貨幣出資權(quán)屬轉(zhuǎn)移情況；

(六)全部貨幣出資所占注冊(cè)資本的比例；

(七)其他事項(xiàng)。

第十四條公司增加注冊(cè)資本的，有限責(zé)任公司股東認(rèn)繳新增資本的出資和股份有限公司的股東認(rèn)購(gòu)新股，應(yīng)當(dāng)分別依照《公司法》設(shè)立有限責(zé)任公司和股份有限公司繳納出資和繳納股款的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。股份有限公司以公開發(fā)行新股方式或者上市公司以非公開發(fā)行新股方式增加注冊(cè)資本的，還應(yīng)當(dāng)提交國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的核準(zhǔn)文件。

第十五條公司減少注冊(cè)資本，應(yīng)當(dāng)符合《公司法》規(guī)定的程序，減少后的注冊(cè)資本及實(shí)收資本數(shù)額應(yīng)當(dāng)達(dá)到法律、行政法規(guī)規(guī)定的公司注冊(cè)資本的最低限額并經(jīng)驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資。

公司全體股東或者發(fā)起人足額繳納出資和繳納股款后，公司申請(qǐng)減少注冊(cè)資本，應(yīng)當(dāng)同時(shí)辦理減少實(shí)收資本變更登記。

第十六條有限責(zé)任公司依據(jù)《公司法》第七十五條的規(guī)定收購(gòu)其股東的股權(quán)的，應(yīng)當(dāng)依法申請(qǐng)減少注冊(cè)資本及相應(yīng)的實(shí)收資本的變更登記。

第十七條非公司企業(yè)按《公司法》改制為公司、有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時(shí)，折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。有限責(zé)任公司變更為股份有限公司，為增加資本公開發(fā)行股份時(shí)，應(yīng)當(dāng)依法辦理。

原非公司企業(yè)、有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)由具有評(píng)估資格的資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估作價(jià)，并由驗(yàn)資機(jī)構(gòu)進(jìn)行驗(yàn)資。

第十八條公司注冊(cè)資本、股東出資數(shù)額或者發(fā)起人的認(rèn)購(gòu)額、出資或者認(rèn)購(gòu)的時(shí)間及方式由公司章程規(guī)定。公司注冊(cè)資本及實(shí)收資本數(shù)額、股東出資數(shù)額或者發(fā)起人的認(rèn)購(gòu)額、出資或者認(rèn)購(gòu)的時(shí)間及方式發(fā)生變化，應(yīng)當(dāng)修改公司章程并向公司登記機(jī)關(guān)依法申請(qǐng)辦理變更登記。

第十九條變更注冊(cè)資本、實(shí)收資本的驗(yàn)資證明應(yīng)當(dāng)載明以下內(nèi)容：

(一)公司名稱；

(二)公司類型；

(三)變更前后股東或者發(fā)起人的名稱或者姓名、出資額和出資方式、出資時(shí)間。

(四)變更前后的注冊(cè)資本及實(shí)收資本數(shù)額；

(五)增加注冊(cè)資本的實(shí)際繳納情況。以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)說明股東或者發(fā)起人的出資額、出資時(shí)間、開戶銀行、入資戶名及賬號(hào)；以實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)及其他可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資的，應(yīng)當(dāng)說明股東辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的情況、評(píng)估情況；以資本公積、盈余公積和未分配利潤(rùn)轉(zhuǎn)增注冊(cè)資本及實(shí)收資本的，應(yīng)當(dāng)說明轉(zhuǎn)增數(shù)額、公司實(shí)施轉(zhuǎn)增的基準(zhǔn)日期、財(cái)務(wù)報(bào)表的調(diào)整情況、留存的該項(xiàng)公積金不少于轉(zhuǎn)增前公司注冊(cè)資本的百分之二十五、轉(zhuǎn)增前后財(cái)務(wù)報(bào)表相關(guān)科目的實(shí)際情況、轉(zhuǎn)增后股東的出資額；

(六)減少注冊(cè)資本及實(shí)收資本的，應(yīng)當(dāng)說明公司履行《公司法》規(guī)定程序情況和股東或者發(fā)起人對(duì)公司債務(wù)清償或者債務(wù)擔(dān)保情況。

第二十條公司成立后，股東或者發(fā)起人作為出資的實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)及其他非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程規(guī)定數(shù)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東或者發(fā)起人補(bǔ)交其差額。原出資中的實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)及其他非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)重新進(jìn)行評(píng)估作價(jià)。公司實(shí)收資本應(yīng)當(dāng)進(jìn)行重新驗(yàn)證并由驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具驗(yàn)資證明。

第二十一條公司成立后，公司登記機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)公司涉嫌實(shí)收資本不實(shí)的，可以要求公司到指定的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)進(jìn)行驗(yàn)證，并要求其在規(guī)定期限內(nèi)提交驗(yàn)資證明。

第二十二條虛報(bào)注冊(cè)資本，取得公司登記的，由公司登記機(jī)關(guān)依照《公司登記管理?xiàng)l例》第六十八條予以處罰。

第二十三條公司的股東或者發(fā)起人虛假出資，未交付或者未按期交付作為出資的貨幣或者非貨幣財(cái)產(chǎn)的，由公司登記機(jī)關(guān)依照《公司登記管理?xiàng)l例》第七十條予以處罰。公司的股東或者發(fā)起人拒不改正的，公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令公司限期辦理注冊(cè)資本、出資期限變更登記，逾期不辦理的，按照《公司登記管理?xiàng)l例》第七十三條處罰。公司成立兩年后，其中，投資公司成立五年后，公司股東或者發(fā)起人仍未交付或者未足額交付出資，且公司未辦理變更登記的，按照《公司登記管理?xiàng)l例》第六十八條處罰。

第二十四條股東或者發(fā)起人在公司成立后抽逃其出資的，由公司登記機(jī)關(guān)依照《公司登記管理?xiàng)l例》第七十一條予以處罰。

第二十五條公司注冊(cè)資本及實(shí)收資本發(fā)生變動(dòng)，公司未及時(shí)辦理變更登記的，由公司登記機(jī)關(guān)依照《公司登記管理?xiàng)l例》第七十三條予以處罰。

第二十六條驗(yàn)資機(jī)構(gòu)、資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)出具虛假證明文件的，公司登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依照《公司登記管理?xiàng)l例》第七十九條予以處罰。

第二十七條撤銷變更登記涉及公司注冊(cè)資本及股東或者發(fā)起人出資額和出資方式變動(dòng)的，恢復(fù)公司該次登記前的登記狀態(tài)。

篇4

    關(guān)鍵詞:市場(chǎng)主體 退出機(jī)制 吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照 注銷登記

    市場(chǎng)主體是以營(yíng)利為目的提供商品或服務(wù),合法進(jìn)入市場(chǎng)的法人組織。市場(chǎng)主體退出機(jī)制是指市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)者因?yàn)槌霈F(xiàn)阻礙繼續(xù)經(jīng)營(yíng)的特定事項(xiàng)而主動(dòng)終止經(jīng)營(yíng)或者依法被強(qiáng)制終止經(jīng)營(yíng),經(jīng)清算后由行政主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)注銷,從而終止市場(chǎng)主體經(jīng)營(yíng)資格和法人資格的法律程序和制度。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是開放經(jīng)濟(jì)、競(jìng)爭(zhēng)經(jīng)濟(jì)和效率經(jīng)濟(jì),實(shí)力較弱的市場(chǎng)主體在優(yōu)勝劣汰的規(guī)律作用下將不再成為產(chǎn)品或服務(wù)的供給者而退出交易領(lǐng)域。因此,市場(chǎng)主體退出是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中的常態(tài)行為。

    我國(guó)市場(chǎng)主體退出現(xiàn)狀

    完善的市場(chǎng)機(jī)制既鼓勵(lì)市場(chǎng)主體積極參與市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng),又要求及時(shí)有效地將不合格的市場(chǎng)主體淘汰出局,以確保社會(huì)資源的有效利用。市場(chǎng)主體能夠順暢退出應(yīng)是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)育成熟的標(biāo)志之一。目前,在市場(chǎng)主體退出方面,由于注銷登記、吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照被我國(guó)工商部門視為企業(yè)法人資格消滅的兩種方式,大多數(shù)市場(chǎng)主體選擇不年檢而被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的方式退出市場(chǎng),這是一種未經(jīng)清算非正常退出的方式,嚴(yán)重侵害了債權(quán)人合法權(quán)益,影響了市場(chǎng)交易安全,擾亂了我國(guó)的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序。

    據(jù)統(tǒng)計(jì),北京、沈陽(yáng)、西安等地吊銷的企業(yè)數(shù)遠(yuǎn)大于注銷的企業(yè)數(shù),占企業(yè)退出市場(chǎng)總數(shù)的80%以上;河南省某市近年統(tǒng)計(jì)結(jié)果顯示,注銷登記的只有580余戶,占退市企業(yè)總數(shù)的3.64%。在這些市場(chǎng)主體當(dāng)中,80%以上市場(chǎng)主體的退出是因逾期不參加年檢而被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。由此可見,我國(guó)市場(chǎng)主體絕大多數(shù)是通過被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照這種非正常方式退出市場(chǎng)的。

    我國(guó)市場(chǎng)主體無序退出原因分析

    (一)市場(chǎng)主體的逐利性

    企業(yè)等市場(chǎng)主體以追求利益最大化為主要目標(biāo),要退出市場(chǎng),必然會(huì)選擇一種成本最少的方式,吊銷無疑是一種最便捷、最經(jīng)濟(jì)的方式。與吊銷方式相比,注銷登記方式退出程序復(fù)雜,退出成本高。

    但是,股東在企業(yè)經(jīng)營(yíng)過程中,如果預(yù)期企業(yè)的繼續(xù)存在對(duì)其沒有任何意義時(shí),就會(huì)選擇最廉價(jià)和最簡(jiǎn)便的故意不參加年度檢驗(yàn)、讓工商部門吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照方式退出。因?yàn)檗k理注銷登記手續(xù)繁瑣、費(fèi)用高、時(shí)間長(zhǎng);而通過被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照強(qiáng)制退出市場(chǎng)的方式,不但可以減少費(fèi)用、節(jié)省時(shí)間,而且由于企業(yè)法人主體資格已經(jīng)消亡,法院會(huì)因無訴訟主體而駁回債權(quán)人的請(qǐng)求,市場(chǎng)主體的經(jīng)營(yíng)者就可以達(dá)到逃避所欠員工工資、勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用、稅款和債權(quán)的不良企圖。因此,從實(shí)際效果看,吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照這一工商行政管理部門所能采取的最為嚴(yán)厲的行政處罰,實(shí)際上失去了應(yīng)有的威懾作用,反而成為市場(chǎng)主體非正常退出市場(chǎng)的“主要渠道”和“最佳選擇”。

    (二)把吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照作為企業(yè)法人資格消亡的一種方式

    有學(xué)者認(rèn)為,吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照“是對(duì)法人人格的絕對(duì)否定,即法人人格被全面的、永久的被剝奪,法人之存在也因之而全面的、永久的被否認(rèn)”;認(rèn)為吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的后果是自營(yíng)業(yè)執(zhí)照被吊銷之日起,公司的法律人格便不復(fù)存在,不得再以公司的名義從事民事活動(dòng)。我國(guó)的實(shí)務(wù)部門也持此觀點(diǎn),如國(guó)家工商行政管理總局《關(guān)于企業(yè)登記若干問題的執(zhí)行意見》(工商企字[1999]第173號(hào))和《關(guān)于企業(yè)法人被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后法人資格問題的答復(fù)》(工商企字[2002]第106號(hào))均這樣規(guī)定。受該觀點(diǎn)的影響,工商行政管理部門一直把吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照和注銷登記一起作為企業(yè)法人資格消亡的兩種方式。

    但是,大多數(shù)學(xué)者認(rèn)為,“吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照只是取消企業(yè)的營(yíng)業(yè)資格,其法人資格依然存在,只有在企業(yè)注銷之后,其法人資格才喪失?！币簿褪钦f,只有經(jīng)過注銷登記,企業(yè)的法人資格才告消滅。我國(guó)的法律法規(guī)實(shí)際上也是這樣規(guī)定的。《民法通則》第46條規(guī)定,“企業(yè)法人終止,應(yīng)當(dāng)向登記機(jī)關(guān)辦理注銷登記并公告?！薄豆痉ā返?89條、《中華人民共和國(guó)公司登記管理?xiàng)l例》第45條也都這樣規(guī)定。

    (三)注銷、吊銷的性質(zhì)不分是市場(chǎng)主體無序退出的根源所在

    注銷登記與吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照有著本質(zhì)的區(qū)別。注銷登記是一種登記程序,屬于一般的行政管理行為。注銷后,市場(chǎng)主體的法人資格終止。吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照則是行政執(zhí)法機(jī)關(guān)對(duì)市場(chǎng)主體施加的一種最嚴(yán)厲行政處罰。吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后,市場(chǎng)主體的法人資格繼續(xù)存在,只不過不能繼續(xù)營(yíng)業(yè),并沒有剝奪企業(yè)法人的民事主體資格,而只是剝奪了其生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)資格,是對(duì)企業(yè)法人的民事行為能力的一種限制,即限制其在清算范圍內(nèi)進(jìn)行活動(dòng)。當(dāng)被處罰企業(yè)法人依法經(jīng)過清算,進(jìn)行注銷登記并經(jīng)公告后,企業(yè)的法人資格才歸于消滅。最高人民法院《關(guān)于企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照被吊銷后,其民事訴訟地位如何確定的函》(法經(jīng)[2000]24號(hào))也肯定了被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的市場(chǎng)主體的法人資格的存在。

    完善我國(guó)市場(chǎng)主體退出機(jī)制的對(duì)策

    (一)強(qiáng)化制度約束

    建立企業(yè)法人資格和經(jīng)營(yíng)資格分離的制度、確立注銷登記為市場(chǎng)主體唯一的退出方式。在企業(yè)法人資格的取得和終止方面,《民法通則》的態(tài)度是非常清楚和明確的,第41條、46條和51條規(guī)定以登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)注冊(cè)登記日為企業(yè)法人主體資格的取得日期,以登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)注銷登記日為企業(yè)法人主體資格消滅的日期。引起混亂的是《民法通則》之后頒布的其他有關(guān)法律法規(guī),如《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》第66條規(guī)定:“設(shè)立企業(yè)必須依照法律和國(guó)務(wù)院的規(guī)定,報(bào)請(qǐng)政府主管部門審核批準(zhǔn)。經(jīng)工商行政管理部門登記,發(fā)給營(yíng)業(yè)執(zhí)照,企業(yè)獲得法人資格”。類似的規(guī)定有《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》第3條、《公司登記管理?xiàng)l例》第25條、《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例施行細(xì)則》第39條等。然而,關(guān)于企業(yè)法人的消滅,如前所述,修改后的《公司法》、《公司登記管理?xiàng)l例》、《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》等法律法規(guī)均沒有把吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照作為企業(yè)法人資格終止的一種方式。

    從根本上解決問題的辦法是:在正在制定的《商事登記法》中,統(tǒng)一《民法通則》、《公司法》、《公司登記管理?xiàng)l例》、《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》等法律法規(guī)和國(guó)家工商行政管理總局的有關(guān)規(guī)定,以及最高人民法院有關(guān)司法解釋中關(guān)于市場(chǎng)主體進(jìn)出的規(guī)定,建立企業(yè)法人資格和經(jīng)營(yíng)資格分離的制度,把核準(zhǔn)登記、注銷登記作為取得和終止企業(yè)法人資格的唯一標(biāo)準(zhǔn);把頒發(fā)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、繳銷或吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照作為企業(yè)法人經(jīng)營(yíng)資格取得和終止的唯一依據(jù)和標(biāo)準(zhǔn),統(tǒng)一規(guī)定市場(chǎng)主體進(jìn)出的條件、責(zé)任、規(guī)則和程序。

    (二)追究無限連帶責(zé)任

    對(duì)吊銷后不經(jīng)清算就退出市場(chǎng)的,強(qiáng)制注銷后適用公司人格否認(rèn)制度追究股東的無限連帶責(zé)任。對(duì)于故意不參加年檢的市場(chǎng)主體,仍然應(yīng)給予吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的行政處罰。對(duì)于處罰后仍不進(jìn)行清算、不主動(dòng)到工商行政管理部門辦理注銷登記的,二年后視情況由登記機(jī)關(guān)決定是否強(qiáng)制注銷。對(duì)于故意不參加年檢遺棄市場(chǎng)主體的股東,對(duì)企業(yè)法人給予吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的行政處罰后仍不清算注銷的,損害的是債權(quán)人的利益。為充分保護(hù)公司債權(quán)人的利益,維護(hù)市場(chǎng)的交易安全,應(yīng)允許債權(quán)人通過法院追究股東的無限連帶責(zé)任,也即適用公司人格否認(rèn)制度。

    所謂公司人格否認(rèn),是指當(dāng)公司股東濫用公司獨(dú)立人格損害國(guó)家利益、社會(huì)公共利益或他人利益達(dá)到一定條件時(shí),由法院在個(gè)案中依法否認(rèn)公司的獨(dú)立人格,直接追究公司股東的責(zé)任。我國(guó)《公司法》第20條規(guī)定了公司人格否認(rèn)制度。唯有如此,才會(huì)使遺棄市場(chǎng)主體的股東或投資者不會(huì)從不年檢被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的處罰中受益,讓其在無限連帶責(zé)任的壓力下選擇清算后注銷這種正常的退出市場(chǎng)的方式。

    參考文獻(xiàn):

    1.鄔關(guān)榮.影響我國(guó)市場(chǎng)主體有序退出的成因與制度創(chuàng)新[J].中國(guó)工商管理研究,2004(4)

篇5

[關(guān)鍵詞] 設(shè)立登記、行政行為、民事行為、民事主體資格

一、公司設(shè)立登記的相關(guān)法律規(guī)定及其闡釋

我國(guó)《民法通則》、《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》和《公司登記管理?xiàng)l例》中都有關(guān)于公司設(shè)立登記的規(guī)定。

《民法通則》第41條第一款規(guī)定：“全民所有制企業(yè)、集體所有制企業(yè)有符合國(guó)家規(guī)定的資金數(shù)額，有組織章程、組織機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所，能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，經(jīng)主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記，取得法人資格?！钡诙钜?guī)定：“在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立的中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)和外資企業(yè)，具備法人條件的依法經(jīng)工商行政管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記取得中國(guó)法人資格。”

《民法通則》第51條規(guī)定：“企業(yè)之間或企業(yè)、事業(yè)單位之間聯(lián)營(yíng)，組成新的經(jīng)濟(jì)實(shí)體，獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任、具備法人條件的，經(jīng)主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記，取得法人資格?！?/p>

根據(jù)《民法通則》的上述兩條規(guī)定可以看出，公司作為一種企業(yè)法人，在程序上只要“經(jīng)主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記”，就可以“取得法人資格”。主管機(jī)關(guān)的核準(zhǔn)登記是公司取得獨(dú)立的民事法律主體資格的充分且必要的條件。至于主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記的具體標(biāo)準(zhǔn)、依據(jù)和程序以及核準(zhǔn)登記這種法人資格是以何種具體形式表現(xiàn)出來或予以證明，作為“調(diào)整平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系”的純粹的私法，《民法通則》對(duì)此不宜作出規(guī)定，也沒有作出規(guī)定。換言之，《民法通則》僅僅是因?yàn)閷⑵湔{(diào)整的法律關(guān)系的主體定位于公民和法人，所以才有必要對(duì)公民和法人作一個(gè)概括的說明。公民作為自然人，其民事主體資格是基于出生這一法律事件而產(chǎn)生：“法人”作為法律擬制的人，其民事主體資格則是基于法律擬制的行為而產(chǎn)生。這種“法律擬制”的行為，在世界各國(guó)的實(shí)踐中通常表現(xiàn)為由具有公共性質(zhì)的社會(huì)組織機(jī)構(gòu)或國(guó)家機(jī)關(guān)進(jìn)行注冊(cè)或登記，通過這種注冊(cè)或登記賦予一個(gè)組織以法律擬制的獨(dú)立“人格”。

《民法通則》第45條規(guī)定：“企業(yè)法人終止，應(yīng)當(dāng)向登記機(jī)關(guān)辦理注銷登記并公告?！?/p>

聯(lián)系前文有關(guān)取得企業(yè)法人資格的規(guī)定可知，這條規(guī)定的合理解釋是，企業(yè)法人只有在向登記機(jī)關(guān)辦理注銷登記和公告之后，其民事主體資格才消滅。換言之，只要企業(yè)法人登記的效力還在，公司的民事主體資格就一直存在。

《民法通則》第42條規(guī)定：“企業(yè)法人應(yīng)當(dāng)在核準(zhǔn)登記的經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)從事經(jīng)營(yíng)。”第49條規(guī)定第一項(xiàng)規(guī)定，企業(yè)法人超出登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記的經(jīng)營(yíng)范圍從事非法經(jīng)營(yíng)的，除法人承擔(dān)責(zé)任外，對(duì)法定代表人可以給予行政處分、罰款，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。按照該條文的字面意思，核準(zhǔn)登記的法律意義還包括對(duì)企業(yè)法人經(jīng)營(yíng)能力的界定，超出核準(zhǔn)登記的經(jīng)營(yíng)范圍即構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)。但仔細(xì)分析條文所涉及的法律主體及規(guī)定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，就不難發(fā)現(xiàn)，《民法通則》第49條的規(guī)定實(shí)際上明顯違反了其在“基本原則”一章為自己界定的調(diào)整范圍。作為一部典型的私法，《民法通則》不應(yīng)當(dāng)規(guī)定追究企業(yè)法人的行政責(zé)任和刑事責(zé)任的情形。盡管由此體現(xiàn)出當(dāng)時(shí)的立法者借助行政機(jī)關(guān)的核準(zhǔn)登記來確定企業(yè)法人的行為能力的意圖，但該法的其他條文中，既未明確規(guī)定企業(yè)法人的行為能力以核準(zhǔn)登記的經(jīng)營(yíng)范圍為限，也沒有在羅列的無效民事行為條款中明確將企業(yè)法人超出經(jīng)營(yíng)范圍的經(jīng)營(yíng)行為列入其中。并且，在理論上，企業(yè)法人的行為能力不僅包括實(shí)體法上的行為能力，還包括程序法上是行為能力，最典型的如訴訟能力，即使是實(shí)體法上的行為能力也大大超出核準(zhǔn)登記的經(jīng)營(yíng)范圍，因?yàn)槠髽I(yè)法人的生存和發(fā)展所涉及的實(shí)體法領(lǐng)域決并不以經(jīng)營(yíng)范圍所列舉的事項(xiàng)為限。在廣告、保險(xiǎn)、侵權(quán)、社會(huì)捐贈(zèng)等諸多領(lǐng)域，企業(yè)法人的合法行為背后實(shí)際上具有更多的權(quán)利能力和行為能力支撐。在實(shí)踐中，考慮到交易安全的需要，司法機(jī)關(guān)在審理案件時(shí)也并非是將所有超出核準(zhǔn)登記的經(jīng)營(yíng)范圍的民事行為認(rèn)定為無效，特別是在合同已經(jīng)實(shí)際履行完畢的情形下；所謂的超出經(jīng)營(yíng)范圍構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)的情形，通常是指沒有特許經(jīng)營(yíng)的資格而從事了必須經(jīng)特許才可從事的特定的經(jīng)營(yíng)事項(xiàng)，僅在此等特殊情形下，特許經(jīng)營(yíng)范圍才具有賦予特定企業(yè)法人特殊的行為能力的法律意義。

簡(jiǎn)言之，公司設(shè)立登記在私法上的最主要的意義僅僅在于-賦予并證明公司作為法律所擬制的“人”所具有的類似自然人的獨(dú)立的民事主體資格，而不論公司設(shè)立登記以何種具體形式表現(xiàn)出來；主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記的經(jīng)營(yíng)范圍僅在極少數(shù)的情形下，作為判斷公司所為民事行為的有效與否的標(biāo)準(zhǔn)之一。

《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》與《公司登記管理?xiàng)l例》有關(guān)公司設(shè)立登記的主要規(guī)定如下：

《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》第3條第一款規(guī)定：“申請(qǐng)企業(yè)法人登記，經(jīng)企業(yè)法人登記主管機(jī)關(guān)審核，準(zhǔn)予登記注冊(cè)的，領(lǐng)取《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》，取得法人資格，其合法權(quán)益受國(guó)家法律保護(hù)?！钡诙钜?guī)定：“依法需要辦理企業(yè)法人登記的，未經(jīng)企業(yè)法人登記主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記注冊(cè)，不得從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。”

《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》第16條第一款規(guī)定：“申請(qǐng)企業(yè)法人開業(yè)登記的單位，經(jīng)登記主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記注冊(cè)，領(lǐng)取《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》后，企業(yè)即告成立。企業(yè)法人憑據(jù)《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》可以刻制公章、開立銀行帳戶、簽訂合同，進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)?！?/p>

《公司登記管理?xiàng)l例》第3條第一款規(guī)定：“公司經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)依法核準(zhǔn)登記，領(lǐng)取《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》，方取得企業(yè)法人資格?！钡诙钜?guī)定：“自本條例施行之日起設(shè)立公司，未經(jīng)公司登記主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記的，不得以公司名義從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)?！?/p>

《公司登記管理?xiàng)l例》第22條規(guī)定：“經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)設(shè)立登記并發(fā)給《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》，公司即告成立。公司憑公司登記機(jī)關(guān)核發(fā)的《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》刻制印章，開立銀行帳戶，申請(qǐng)納稅登記?！?/p>

與《民法通則》所具有的純私法性質(zhì)不同的是，從調(diào)整對(duì)象的角度看，《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》和《公司登記管理?xiàng)l例》屬于純粹的公法。它們立足行政機(jī)關(guān)管理的實(shí)際，較為詳盡地規(guī)定了作為相對(duì)方企業(yè)法人包括公司，在營(yíng)運(yùn)過程中所應(yīng)當(dāng)履行的公法上的登記義務(wù)及其法律后果，以及作為行政主體的行政機(jī)關(guān)行使行政管理權(quán)，進(jìn)行工商登記的程序、條件或標(biāo)準(zhǔn)。因此，在設(shè)立登記方面，《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》和《公司登記管理?xiàng)l例》較之《民法通則》，更為具體地規(guī)定了公司作為企業(yè)法人，其設(shè)立登記的直接的法律后果和表現(xiàn)形式，即領(lǐng)取《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》之后，公司才告成立，才取得法人資格和經(jīng)營(yíng)資格，才有資格刻制印章、開立銀行帳戶、申請(qǐng)納稅登記。簡(jiǎn)言之，僅在公法上，簽發(fā)和領(lǐng)取《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》才占據(jù)公司設(shè)立登記的核心地位，具有實(shí)體法上的意義；在私法領(lǐng)域，《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》只具有程序法上的意義，即作為公司具有法人資格的證明。

二、公司設(shè)立登記的法律性質(zhì)和法律效力

盡管公司設(shè)立登記在公法和私法上均有上述相關(guān)規(guī)定，但并不能當(dāng)然地認(rèn)為公司設(shè)立登記就是兼有公法性質(zhì)和私法性質(zhì)的混合行為。行為的性質(zhì)不同，受到的調(diào)整規(guī)則也就不同；調(diào)整的規(guī)則不同，對(duì)行為效力的認(rèn)定及其所產(chǎn)生的法律后果也就不同。因此公司設(shè)立登記的法律性質(zhì)問題在公司法領(lǐng)域大有考究的必要。

公司設(shè)立登記的性質(zhì)之爭(zhēng)主要集中于它是行政行為還是民事行為，或者是兼有兩種性質(zhì)的混合行為。

在公法上，判斷一個(gè)行為是不是行政行為，可以從以下幾個(gè)方面進(jìn)行考察：一是行為的主體，行政行為的主體必須是依法享有行政權(quán)力、履行一定行政管理職能的國(guó)家機(jī)關(guān)或國(guó)家機(jī)關(guān)內(nèi)部特定的機(jī)構(gòu)以及被授權(quán)或受委托的社會(huì)組織；二是行為的權(quán)利或權(quán)力屬性，作出行政行為所憑借的法律支撐是國(guó)家行政權(quán)，這種權(quán)力具有職權(quán)和職責(zé)雙重性，是不得任意處分的；三是行為的法律效果，行政行為是行政公權(quán)力作用于公民或法人私權(quán)利的行為，必定對(duì)公民或法人的私權(quán)利產(chǎn)生一定的影響，這種影響往往具有某種程度上的廣泛性。

與此相對(duì)應(yīng)，行政行為與民事行為的區(qū)別也可以從以上三方面進(jìn)行考慮。首先，民事行為是發(fā)生在平等主體之間的，基于這種平等，當(dāng)事人雙方可以自愿協(xié)商設(shè)立、變更或終止雙方之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系；而行政行為的主體雙方地位是不平等的，一方因?yàn)樘幱诖砉怖婧蛧?guó)家利益的應(yīng)然地位，而享有一定的優(yōu)先權(quán)、優(yōu)益權(quán)，其意思表示具有一定的主導(dǎo)性，另一方則處于被管理的地位，其意思表示具有服從性。其次，民事行為作出的法律依據(jù)是私法上的權(quán)利義務(wù)，受到私法的調(diào)整，當(dāng)事人雙方可以充分協(xié)商根據(jù)意思自治來重新調(diào)整雙方之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，行為合法所著重強(qiáng)調(diào)的是實(shí)體上的真意性，而行政行為作出的依據(jù)是公法上的權(quán)力義務(wù)，受到公法的調(diào)整，行為的作出通常受到法律的嚴(yán)格規(guī)制，著重強(qiáng)調(diào)的往往是程序上的合法性。再次，民事行為的法律效果的影響范圍往往只在一部分私人主體之間發(fā)生，不具有廣泛性，而行政行為則不然。

在我國(guó)，公司設(shè)立登記由申請(qǐng)、受理、審查、核準(zhǔn)、發(fā)照和公告等程序組成。這一系列的行為主要發(fā)生在公司的設(shè)立人或發(fā)起人與工商行政管理機(jī)關(guān)之間。誠(chéng)然，并非行政機(jī)關(guān)作出的行為都是行政行為，但是從以上三方面進(jìn)行綜合考量，公司設(shè)立登記行為可以認(rèn)定是行政行為。從主體之間的關(guān)系看，公司設(shè)立人或發(fā)起人顯然是處于行政管理的被管理人地位，而工商行政管理機(jī)關(guān)處于管理人的地位，盡管從法治的角度看，兩者多受到法律的約束，都應(yīng)當(dāng)依法辦事，但兩者在實(shí)體上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系實(shí)際上無法等量齊觀，可以說是不平等的。例如，在審查、核準(zhǔn)的環(huán)節(jié)上，行政機(jī)關(guān)明顯處于意思表示的主導(dǎo)地位。從行為的法律依據(jù)看，公司設(shè)立登記的當(dāng)事人雙方都必須嚴(yán)格按照法律法規(guī)規(guī)定程序和條件行事，雙方都沒有協(xié)商變通的余地。從行為的法律效果看，公司設(shè)立登記實(shí)際上是通過國(guó)家機(jī)關(guān)的公示行為創(chuàng)設(shè)新的獨(dú)立的法律主體資格，行為的影響不僅明確設(shè)定了設(shè)立申請(qǐng)人與所設(shè)立的公司的財(cái)產(chǎn)權(quán)的界限以及法律責(zé)任界限，更為重要的影響是憑添了一個(gè)法律主體，而這個(gè)法律主體將可能與其他眾多的法律主體發(fā)生法律關(guān)系，并以自己的財(cái)產(chǎn)獨(dú)立地承擔(dān)責(zé)任，這種影響的范圍較之一般的民事行為要廣泛得多。

值得一提的是，最近由國(guó)務(wù)院法制辦所制訂的《中華人民共和國(guó)行政許可法（草案）》已經(jīng)將企業(yè)法人登記明確納入行政許可的范疇，該草案第15條規(guī)定，行政許可的種類包括特許、許可、認(rèn)可、核準(zhǔn)、登記。第20條規(guī)定：“登記，適用于確立特定的民事權(quán)利能力和行為能力的下列事項(xiàng)：（一）法人或者其他組織的設(shè)立、變更、終止；（二）法律、行政法規(guī)規(guī)定適用登記的其他事項(xiàng)。”草案的第六章第五節(jié)專門規(guī)定了登記程序。

如果說，草案的上述規(guī)定采納了將公司設(shè)立登記歸入行政行為的理論觀點(diǎn)，那么在關(guān)于該草案的說明中，則間接地回應(yīng)了理論界和實(shí)務(wù)界關(guān)于登記問題的困惑與爭(zhēng)議。由于現(xiàn)實(shí)生活中，大量的由行政機(jī)關(guān)所為的登記行為，如戶籍登記、婚姻登記、收養(yǎng)登記、抵押登記以及企業(yè)法人的設(shè)立登記，其法律效力和法律后果通常都顯現(xiàn)于私法領(lǐng)域，直接地影響私法主體的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，因此，即使這些行為由行政機(jī)關(guān)以行使行政權(quán)力的方式作出，產(chǎn)生較為廣泛的影響，人們?nèi)圆挥傻觅|(zhì)疑其行為的應(yīng)然性質(zhì)；也正因如此，草案的說明對(duì)登記的適用范圍特別作了如下說明：“鑒于對(duì)特定民事關(guān)系、特定事實(shí)的登記事項(xiàng)，在性質(zhì)、特點(diǎn)、程序、法律后果上不同于行政許可，因此，對(duì)這類登記，依照有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定辦理，草案規(guī)定不適用本法?！边@一說明的內(nèi)容反映在草案的第3條第二款，即“行政機(jī)關(guān)對(duì)機(jī)關(guān)內(nèi)部人事、財(cái)務(wù)、外事等事項(xiàng)的審批以及經(jīng)登記確認(rèn)特定的民事關(guān)系、特定事實(shí)，分別依照有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定辦理，不適用本法?！?/p>

草案如此規(guī)定的法理依據(jù)何在？法人或其他組織的設(shè)立、變更、終止登記與戶籍登記、婚姻登記或其他登記有和區(qū)別？解決了這些問題，公司設(shè)立登記的法律性質(zhì)和法律效力問題也就不證自明了。

在法理上，引起法律主體之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系設(shè)立、變更、消亡的行為或事件被稱作法律事實(shí)。法律行為包含法律關(guān)系主體的意思要素，是以法律關(guān)系主體的意志為轉(zhuǎn)移的；法律事件則是不以法律關(guān)系主體的意志為轉(zhuǎn)移的。根據(jù)各國(guó)民法的基本原理和人權(quán)理論，自然人民事主體資格就是基于自然人出生這一法律事件而取得，也只能基于自然人死亡這一法律事件而消滅，即使對(duì)于被判死刑的人而言，在其未被執(zhí)行之前，其法律主體資格依然存在。因此，戶籍登記只是行政機(jī)關(guān)對(duì)公民基本狀況進(jìn)行記載以輔助其他行政管理行為的一種行政手段而已，在純私法的民事法律關(guān)系領(lǐng)域除了可以證明涉及年齡的行為能力，如法定婚齡所表征的結(jié)婚的行為能力，幾乎沒有實(shí)體上的法律意義，其程序上的法律意義也只是體現(xiàn)在對(duì)公民住所的確認(rèn)以便為通知性的法律行為提供準(zhǔn)據(jù)。而法人民事主體資格的取得則依賴于“法律擬制”的行為，并以此取得“對(duì)世”的效力，即對(duì)所有其他法律主體宣稱自己具有獨(dú)立法律人格的效力。一般的民事主體為設(shè)立法人的行為，例如，發(fā)起人出資合議組建公司的行為，因?yàn)槭且环N意圖人為地創(chuàng)設(shè)法律主體資格行為，而不是一種法律事件，所以要想取得“對(duì)世”的效力，就必須經(jīng)由公權(quán)力主體的認(rèn)可和公示。否則，僅以自然人之間的協(xié)議就能取得對(duì)抗第三人的效力，例如公司出資人的有限責(zé)任，在未有相關(guān)法律認(rèn)可的情形下是不可想象的。因此，在歷史上，以公司的形式經(jīng)商是一種特權(quán)，政府對(duì)頒發(fā)公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照的控制非常嚴(yán)格。即使在今天高度發(fā)達(dá)的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制中，西方各國(guó)的公司法對(duì)公司設(shè)立大都采取了準(zhǔn)則設(shè)立主義，但公司設(shè)立登記制度仍然健在，并且多由行使公權(quán)力的主體進(jìn)行登記。

婚姻登記、收養(yǎng)登記與戶籍登記、法人設(shè)立登記不同，其并不涉及法律主體本身的主體資格問題，而只是事關(guān)主體之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的設(shè)立、變更和終止。由國(guó)家對(duì)其進(jìn)行登記的原因在于這種身份關(guān)系的設(shè)立、變更和終止往往與社會(huì)的善良風(fēng)俗有關(guān)，需要一定程度的法律控制。登記在這些私法領(lǐng)域的效力并非是創(chuàng)設(shè)法律主體資格或?yàn)槠渌姓芾硇袨樘峁┹o助手段，而是直接通過法律的強(qiáng)制性態(tài)度，對(duì)這些私意行為的效力追加的公共意志的認(rèn)同，缺乏或違背這種公共意志的認(rèn)同，將得不到公權(quán)力的保護(hù)，甚至將招致公權(quán)力的制裁。

至于前文所提到的抵押登記，其在公法上的意義僅在于為一些重要物質(zhì)的流通建立一種信息收集系統(tǒng)，在本質(zhì)上僅僅是其他行政管理行為的輔助手段，在私法上的效力僅僅是通過公權(quán)力的登記，取得公示公信的效力，用以對(duì)抗第三人。

在實(shí)際生活中，由行政機(jī)關(guān)進(jìn)行的所謂“登記”行為還有很多，在此恕不一一列舉。概言之，這些登記行為大致可以分為兩類：一類是能夠通過對(duì)登記申請(qǐng)的審查核準(zhǔn)，直接體現(xiàn)行政機(jī)關(guān)管理意志的登記行為，這類行為將直接改變登記申請(qǐng)人的在私法上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系或狀態(tài)，如公司的設(shè)立登記、婚姻登記、收養(yǎng)登記，都是廣義上的行政許可行為；另一類是不需要行政機(jī)關(guān)審查核準(zhǔn)，不體現(xiàn)行政機(jī)關(guān)管理意志的登記行為，這類行為并不直接或?qū)嵸|(zhì)性地改變登記申請(qǐng)人在私法上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，如戶籍登記、抵押登記，都是一種輔的準(zhǔn)行政行為，在私法上的意義僅僅在于證明民事主體之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

需要指出的是，盡管上述登記行為的主要效力均體現(xiàn)在民事主體之間的民事法律關(guān)系之中，但并不能就此認(rèn)為這些登記行為就是民事行為或是兼有兩種性質(zhì)的混合行為。從某種程度上講，現(xiàn)代公共行政的發(fā)展方向就是要改變以往傳統(tǒng)的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)模式下，單純依靠“命令-服從”式的管理手段，而是要充分利用經(jīng)濟(jì)杠桿，經(jīng)濟(jì)手段，其主要表現(xiàn)形式就是要通過對(duì)市場(chǎng)主體的非命令式的調(diào)控手段，通過作用于市場(chǎng)主體在民事領(lǐng)域中的權(quán)利義務(wù)狀態(tài)來實(shí)現(xiàn)對(duì)社會(huì)經(jīng)濟(jì)的管理。例如，對(duì)自然資源以及稀缺的社會(huì)資源的許可使用，在表面上是一種市場(chǎng)交易行為，但就出讓方國(guó)家而言，尤其是國(guó)家的代表-政府而言，其行為應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格受到公法的調(diào)整，而不能完全根據(jù)自己部門的利益要求將這些資源的以任意方式、價(jià)格或條件出讓，按照《行政許可法（草案）》的規(guī)定，這種行為明確地屬于行政特許的范疇，必須通過公開招標(biāo)或拍賣的方式擇優(yōu)出讓。因此，盡管公司設(shè)立登記的最重要的效力在于創(chuàng)設(shè)了民事法律主體資格，但公司設(shè)立登記這一行為仍然是行政行為，確切地講，是一種行政許可行為。進(jìn)言之，應(yīng)當(dāng)揚(yáng)棄具有私法效力的行為就是私法行為的理念。公司設(shè)立登記是公法行為，但其效力卻主要體現(xiàn)在私法上。

三、公司設(shè)立登記與《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》

由于公司設(shè)立登記的直接法律后果表現(xiàn)為《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》的簽發(fā)和領(lǐng)取，并且《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》和《公司登記管理?xiàng)l例》都規(guī)定，公司領(lǐng)取《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》方取得法人資格，方可從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。因此，《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》往往被認(rèn)為同時(shí)具有證明公司民事主體資格和合法的經(jīng)營(yíng)能力的雙重功能。又因?yàn)楣ど绦姓芾頇C(jī)關(guān)將吊銷公司的《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》作為常用的行政管理處罰的手段之一，因此，怎樣認(rèn)定被吊銷《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》的公司的民事主體資格就成為司法實(shí)踐中不容回避卻又頗有爭(zhēng)議的問題。廓清公司設(shè)立登記與《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》之間的關(guān)系，將有助于給出一個(gè)合理的解答。

正如前文對(duì)《民法通則》相關(guān)規(guī)定的闡釋中所言，企業(yè)法人設(shè)立登記在私法上最主要的意義僅在于創(chuàng)設(shè)登記企業(yè)的民事主體資格，而不論這種登記以何種形式表現(xiàn)出來；經(jīng)過設(shè)立登記而產(chǎn)生的民事主體資格只有經(jīng)過注銷登記才能消滅。

篇6

性質(zhì)不同 股份有限公司是指公司資本為股份所組成的公司，股東以其認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。有限責(zé)任公司（有限公司）是我國(guó)企業(yè)實(shí)行公司制最重要的一種組織形式，指根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司登記管理?xiàng)l例》規(guī)定登記注冊(cè)。

人數(shù)不同 中國(guó)的有限責(zé)任公司是指根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司登記管理?xiàng)l例》規(guī)定登記注冊(cè)，由五十個(gè)以下的股東出資設(shè)立，每個(gè)股東以其所認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任，公司法人以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)全部責(zé)任的經(jīng)濟(jì)組織。有限責(zé)任公司包括國(guó)有獨(dú)資公司以及其他有限責(zé)任公司。中國(guó)《公司法》規(guī)定，設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有2人以上200以下為發(fā)起人。由于所有股份公司均須是負(fù)擔(dān)有限責(zé)任的有限公司（但并非所有有限公司都是股份公司），所以一般合稱“股份有限公司”。

條件不同 股份有限公司須具備基本的責(zé)任能力，為保護(hù)債權(quán)人的利益，設(shè)立股份有限公司必須要達(dá)到法定資本額。我國(guó)股份有限公司的資本最低限額不得低于500萬(wàn)元人民幣。對(duì)有特定要求的股份有限公司的注冊(cè)資本最低限額需要高于上述最低限額的，由法律、行政法規(guī)另行規(guī)定。設(shè)立公司應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)名稱預(yù)先核準(zhǔn)。法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院決定規(guī)定設(shè)立公司必須報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)，或者公司經(jīng)營(yíng)范圍中屬于法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院決定規(guī)定在登記前須經(jīng)批準(zhǔn)的項(xiàng)目的，應(yīng)當(dāng)在報(bào)送批準(zhǔn)前辦理公司名稱預(yù)先核準(zhǔn)，并以公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)的公司名稱報(bào)送批準(zhǔn)。

（來源：文章屋網(wǎng) ）

篇7

第二條《條例》第二條規(guī)定的私營(yíng)企業(yè)雇工，是指投資者外的受雇于企業(yè)的人員。

第三條《條例》第十一條所列人員中：

（一）農(nóng)村村民，指農(nóng)民個(gè)人，不含農(nóng)村中的非農(nóng)業(yè)居民。

（二）城鎮(zhèn)待業(yè)人員，包括城鎮(zhèn)待業(yè)青年和其他無業(yè)人員。

（三）個(gè)體工商戶經(jīng)營(yíng)者，指?jìng)€(gè)體工商戶業(yè)主，含個(gè)人合伙的合伙人。

（四）辭職、退職人員，指機(jī)關(guān)、團(tuán)體、企業(yè)、事業(yè)單位辭職退職人員。

（五）國(guó)家法律、法規(guī)和政策允許的其他人員主要包括：

（1）離退休科技人員；

（2）停薪留職科技人員；

（3）企事業(yè)單位離退休人員；

（4）符合國(guó)家規(guī)定的黨政機(jī)關(guān)、團(tuán)體離退休人員。

第四條《條例》第八條、第九條規(guī)定的合伙企業(yè)、有限責(zé)任公司中的二人，是指資產(chǎn)獨(dú)立的兩個(gè)投資主體。

第五條《條例》第十二條規(guī)定私營(yíng)企業(yè)可以經(jīng)營(yíng)的行業(yè)，還包括營(yíng)利性的文化、藝術(shù)、旅游、體育、食品、醫(yī)藥、養(yǎng)殖等行業(yè)。

私營(yíng)企業(yè)可以一業(yè)為主，兼營(yíng)他業(yè)。

第六條私營(yíng)企業(yè)可以設(shè)立分廠、分店、分公司等，投資者可以到異地辦企業(yè)。

第七條有限責(zé)任公司按照《中華人民共和國(guó)公司登記管理?xiàng)l例》的規(guī)定辦理登記。

第八條私營(yíng)企業(yè)登記管理機(jī)關(guān)是工商行政管理機(jī)關(guān)。

第九條凡符合《條例》第十一條規(guī)定的人員申請(qǐng)開辦私營(yíng)企業(yè)，申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)向辦理登記的工商行政管理機(jī)關(guān)提交有關(guān)證件：

（一）申請(qǐng)人身份證明。

獨(dú)資企業(yè)申請(qǐng)人是指投資者本人，合伙企業(yè)申請(qǐng)人是指合伙人推舉的負(fù)責(zé)人，有限責(zé)任公司申請(qǐng)人是指投資者推舉的企業(yè)負(fù)責(zé)人。

合伙企業(yè)和有限責(zé)任公司申請(qǐng)登記時(shí)，除提供申請(qǐng)人的身份證明外，還應(yīng)當(dāng)提供其他合伙人、其他投資者的身份證明。

（二）場(chǎng)地使用證明。

（三）驗(yàn)資證明。

有限責(zé)任公司注冊(cè)資金數(shù)額按照企業(yè)法人注冊(cè)資金數(shù)額的規(guī)定執(zhí)行。

（四）申請(qǐng)從事資源開采、建筑設(shè)計(jì)、施工、交通運(yùn)輸、食品生產(chǎn)、藥品生產(chǎn)、印刷、旅店、外貿(mào)、計(jì)量器具制造等行業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的私營(yíng)企業(yè)，應(yīng)當(dāng)按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定提交有關(guān)部門的審批證件。

（五）合伙企業(yè)申請(qǐng)登記時(shí)，應(yīng)當(dāng)提供合伙人的書面協(xié)議。

合伙人的書面協(xié)議應(yīng)當(dāng)載明合伙人的出資形式、出資數(shù)額、盈余分配、債務(wù)承擔(dān)、入伙、退伙、合伙終止等事項(xiàng)。

（六）有限責(zé)任公司申請(qǐng)登記時(shí)，應(yīng)當(dāng)提供公司章程，章程內(nèi)容應(yīng)當(dāng)符合《條例》第十四條的規(guī)定。

第十條申請(qǐng)開辦私營(yíng)企業(yè)，申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)在企業(yè)所在地縣、市、區(qū)工商行政管理機(jī)關(guān)辦理登記，經(jīng)核準(zhǔn)發(fā)給營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，始得營(yíng)業(yè)。

私營(yíng)企業(yè)申請(qǐng)開辦分廠、分店、分公司的，應(yīng)當(dāng)在分廠、分店、分公司所在地縣級(jí)工商行政管理機(jī)關(guān)辦理登記，經(jīng)核準(zhǔn)發(fā)給營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，始得營(yíng)業(yè)。

有限責(zé)任公司投資者超過三十人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)地市以上工商行政管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)。

第十一條私營(yíng)企業(yè)登記的主要事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)包括企業(yè)名稱、企業(yè)負(fù)責(zé)人、經(jīng)營(yíng)地址、資金數(shù)額、經(jīng)營(yíng)范圍、經(jīng)營(yíng)方式、企業(yè)種類、雇工人數(shù)以及合伙企業(yè)的合伙人姓名、有限責(zé)任公司的投資者姓名等。

私營(yíng)企業(yè)的名稱應(yīng)當(dāng)按照工商企業(yè)名稱登記管理的規(guī)定辦理。

企業(yè)負(fù)責(zé)人：獨(dú)資企業(yè)是指投資者本人；合伙企業(yè)是指合伙人確定的負(fù)責(zé)人；有限責(zé)任公司是指公司的法定代表人。企業(yè)負(fù)責(zé)人姓名須與身份證相符，不得使用別名。

經(jīng)營(yíng)地址，指企業(yè)所在市、縣（區(qū)）、鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）、村、街道、門牌等。

資金數(shù)額，包括企業(yè)的固定資產(chǎn)和自有流動(dòng)資金。

經(jīng)營(yíng)范圍，指經(jīng)核準(zhǔn)登記的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目和商品類別。

經(jīng)營(yíng)方式，指自產(chǎn)自銷、代購(gòu)代銷、來料加工、來樣加工、來件裝配、零售、批發(fā)、批零兼營(yíng)、客運(yùn)服務(wù)、貨運(yùn)服務(wù)、代客儲(chǔ)運(yùn)、裝卸、修理服務(wù)、咨詢服務(wù)等。

企業(yè)種類，指獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)、有限責(zé)任公司。

第十二條工商行政管理機(jī)關(guān)自受理申請(qǐng)之日起三十日內(nèi)做出審核決定。符合條件的，經(jīng)核準(zhǔn)登記后，發(fā)給營(yíng)業(yè)執(zhí)照；不符合條件的，不予登記，并應(yīng)當(dāng)書面通知申請(qǐng)人。

私營(yíng)企業(yè)憑營(yíng)業(yè)執(zhí)照刻制圖章，開立銀行帳戶，在核準(zhǔn)的經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。

第十三條私營(yíng)企業(yè)改變企業(yè)名稱、企業(yè)負(fù)責(zé)人、經(jīng)營(yíng)地址、經(jīng)營(yíng)范圍、經(jīng)營(yíng)方式、企業(yè)種類等主要登記事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)向原登記管理機(jī)關(guān)辦理變更登記。

第十四條私營(yíng)企業(yè)因分立、合并而保留的企業(yè)應(yīng)當(dāng)辦理變更登記；因分立、合并而新辦的企業(yè)應(yīng)當(dāng)辦理開業(yè)登記；因分立、合并而終止的企業(yè)應(yīng)當(dāng)辦理注銷登記。

私營(yíng)企業(yè)轉(zhuǎn)讓時(shí)，轉(zhuǎn)讓方應(yīng)當(dāng)辦理注銷登記，受讓方應(yīng)當(dāng)辦理重新登記。

私營(yíng)企業(yè)遷移到原登記管理機(jī)關(guān)管轄區(qū)域之外，應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)辦理變更登記。原登記管理機(jī)關(guān)根據(jù)企業(yè)申請(qǐng)，收回營(yíng)業(yè)執(zhí)照及其副本，撤銷注冊(cè)號(hào)，開出遷移證明，并將企業(yè)檔案移交企業(yè)新址所在地登記管理機(jī)關(guān)。企業(yè)憑遷移證明，向新址所在地登記管理機(jī)關(guān)重新申請(qǐng)名稱和注冊(cè)號(hào)，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照。

合伙企業(yè)增加或減少合伙少，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。

有限責(zé)任公司辦理變更登記按照《中華人民共和國(guó)公司登記管理?xiàng)l例》的規(guī)定執(zhí)行。

第十五條私營(yíng)企業(yè)辦理變更登記時(shí)，應(yīng)當(dāng)提交申請(qǐng)書及有關(guān)證件。合伙企業(yè)的申請(qǐng)書應(yīng)當(dāng)經(jīng)合伙人簽署，有限責(zé)任公司的申請(qǐng)書應(yīng)當(dāng)經(jīng)董事會(huì)簽署。

第十六條工商行政管理機(jī)關(guān)自受理私營(yíng)企業(yè)變更申請(qǐng)之日起十五日內(nèi)做出審核決定。

第十七條根據(jù)《條例》第十七條規(guī)定，私營(yíng)企業(yè)歇業(yè)，應(yīng)當(dāng)向原登記管理機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，并提交資產(chǎn)清理和處分證明、債務(wù)清理證明、完稅情況證明，經(jīng)核準(zhǔn)后，收繳營(yíng)業(yè)執(zhí)照及其副本、圖章，并通知其開戶銀行。

合伙企業(yè)歇業(yè)時(shí)，應(yīng)當(dāng)提交合伙人的歇業(yè)申請(qǐng)書。有限責(zé)任公司歇業(yè)時(shí)，應(yīng)當(dāng)提交董事會(huì)決議或其他有關(guān)證件。

第十八條根據(jù)《條例》第十八條規(guī)定，私營(yíng)企業(yè)破產(chǎn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)向原登記管理機(jī)關(guān)提交破產(chǎn)證明、資產(chǎn)清理證明、債務(wù)清理證明，經(jīng)核準(zhǔn)后，辦理注銷登記手續(xù)。

第十九條因行政處分、法院裁決而終止?fàn)I業(yè)的私營(yíng)企業(yè)，應(yīng)當(dāng)?shù)皆怯浌芾頇C(jī)關(guān)辦理注銷登記手續(xù)。

第二十條私營(yíng)企業(yè)遺失營(yíng)業(yè)執(zhí)照，應(yīng)當(dāng)向登記管理機(jī)關(guān)掛失，并申請(qǐng)補(bǔ)發(fā)。

第二十一條私營(yíng)企業(yè)與外國(guó)的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人舉辦中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)，按《中華人民共和國(guó)公司登記管理?xiàng)l例》的有關(guān)規(guī)定辦理登記。

第二十二條私營(yíng)企業(yè)申請(qǐng)承攬來料加工，來樣加工、來件裝配，從事補(bǔ)償貿(mào)易，應(yīng)當(dāng)按照國(guó)家規(guī)定與外商簽訂合同，經(jīng)有關(guān)部門審批，報(bào)縣以上工商行政管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)。

第二十三條私營(yíng)企業(yè)與香港、澳門、臺(tái)灣的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人舉辦合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)、合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)，承攬來自這些地區(qū)的來料加工、來樣加工、來件裝配，從事補(bǔ)償貿(mào)易，可參照本辦法第二十一條、第二十二條的規(guī)定及國(guó)家有關(guān)規(guī)定辦理。

第二十四條私營(yíng)企業(yè)經(jīng)批準(zhǔn)使用的經(jīng)營(yíng)場(chǎng)地，任何單位和個(gè)人不得侵占。需要拆遷的，拆遷單位和個(gè)人應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)規(guī)定承擔(dān)拆遷費(fèi)用，并合理安排遷移地址。因侵占造成經(jīng)濟(jì)損失的，由侵占單位和責(zé)任人負(fù)責(zé)賠償。

第二十五條私營(yíng)企業(yè)開業(yè)、分立、合并、轉(zhuǎn)讓、遷移、歇業(yè)，均應(yīng)當(dāng)在辦理開業(yè)登記、變更登記、重新登記或者注銷登記之日起三十日內(nèi)向企業(yè)所在地稅務(wù)機(jī)關(guān)辦理稅務(wù)登記或注銷稅務(wù)登記。

第二十六條根據(jù)《條例》第三十五條規(guī)定，私營(yíng)企業(yè)應(yīng)當(dāng)建立健全財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度，嚴(yán)格執(zhí)行財(cái)務(wù)管理規(guī)定，不得瞞報(bào)收入，亂攤成本費(fèi)用。

第二十七條私營(yíng)企業(yè)不得抽逃企業(yè)資金，轉(zhuǎn)移資產(chǎn)，隱匿財(cái)產(chǎn)，逃避債務(wù)。

第二十八條私營(yíng)企業(yè)的外匯收入和支出按國(guó)家有關(guān)外匯管理的規(guī)定執(zhí)行。

第二十九條按照《條例》第四十條規(guī)定，工商行政管理機(jī)關(guān)對(duì)私營(yíng)企業(yè)履行下列管理職責(zé)：

（一）辦理開業(yè)登記、變更登記、重新登記、注銷登記；

（二）監(jiān)督私營(yíng)企業(yè)依照登記事項(xiàng)和核準(zhǔn)的經(jīng)營(yíng)范圍從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)；

（三）制止和查處私營(yíng)企業(yè)的違法經(jīng)營(yíng)活動(dòng)；

（四）保護(hù)私營(yíng)企業(yè)的合法經(jīng)營(yíng)，制止對(duì)私營(yíng)企業(yè)的攤派；

（五）指導(dǎo)私營(yíng)企業(yè)協(xié)會(huì)的工作；

（六）國(guó)家授予的其他管理職責(zé)。

《條例》第四十條規(guī)定對(duì)私營(yíng)企業(yè)進(jìn)行業(yè)務(wù)指導(dǎo)、幫助和管理的各有關(guān)行業(yè)主管部門，是指工業(yè)、礦產(chǎn)資源、建筑、交通運(yùn)輸、商業(yè)、能源等部門。

第三十條私營(yíng)企業(yè)應(yīng)當(dāng)在每年的第一季度內(nèi)向原登記管理機(jī)關(guān)呈報(bào)上一年度生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)年檢報(bào)告書、資金平衡表或者資產(chǎn)負(fù)債表。年檢報(bào)告書式樣由國(guó)家工商行政管理局統(tǒng)一制定。

第三十一條根據(jù)《條例》第四十一條規(guī)定，對(duì)私營(yíng)企業(yè)的下列違法行為，工商行政管理機(jī)關(guān)視情節(jié)輕重，分別給予警告、沒收違法所得、處以違法所得額三倍以下的罰款，但最高不超過三萬(wàn)元，沒有違法所得的，處以一萬(wàn)元以下的罰款。情節(jié)嚴(yán)重的，責(zé)令停業(yè)整頓、吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照：

（一）未經(jīng)核準(zhǔn)登記擅自開業(yè)的；

（二）登記中隱瞞真實(shí)情況，弄虛作假的；

（三）超出核準(zhǔn)登記的范圍從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的；

（四）不按規(guī)定辦理變更登記、重新登記和注銷登記的；

（五）出租、轉(zhuǎn)讓、出賣、偽造、涂改或者擅自復(fù)印營(yíng)業(yè)執(zhí)照的。

罰款、沒收非法所得超過一定數(shù)額和吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的處罰由縣級(jí)以上工商行政管理局長(zhǎng)審核批準(zhǔn)。具體罰款、沒收非法所得的數(shù)額由省級(jí)工商行政管理機(jī)關(guān)在本辦法規(guī)定的范圍內(nèi)決定。

第三十二條私營(yíng)企業(yè)從業(yè)人員阻撓、抗拒行政管理人員依法執(zhí)行公務(wù)的，予以警告；情節(jié)嚴(yán)重的，由公安機(jī)關(guān)依照《中華人民共和國(guó)治安管理處罰條例》的規(guī)定處罰；構(gòu)成犯罪的，由司法機(jī)關(guān)依法追究其刑事責(zé)任。

第三十三條私營(yíng)企業(yè)違反財(cái)政稅務(wù)管理規(guī)定的，按財(cái)政稅務(wù)管理規(guī)定處罰。

第三十四條私營(yíng)企業(yè)違反勞動(dòng)管理規(guī)定，侵犯職工合法權(quán)益的，按有關(guān)勞動(dòng)管理法規(guī)處罰。

第三十五條根據(jù)《條例》第五條規(guī)定成立的私營(yíng)企業(yè)協(xié)會(huì)是由私營(yíng)企業(yè)聯(lián)合組成的社會(huì)團(tuán)體。私營(yíng)企業(yè)協(xié)會(huì)可以有團(tuán)體會(huì)員、個(gè)人會(huì)員。

成立私營(yíng)企業(yè)協(xié)會(huì)，經(jīng)同級(jí)工商行政管理機(jī)關(guān)同意，按有關(guān)規(guī)定辦理社會(huì)團(tuán)體登記。

各級(jí)私營(yíng)企業(yè)協(xié)會(huì)接受同級(jí)工商行政管理機(jī)關(guān)的指導(dǎo)。

第三十六條私營(yíng)企業(yè)職工成立工會(huì)組織，依照中華全國(guó)總工會(huì)有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

篇8

第二條公司注冊(cè)資本是公司登記機(jī)關(guān)依法登記的全體股東或者發(fā)起人實(shí)繳或者認(rèn)繳的出資額。

第三條公司登記機(jī)關(guān)依據(jù)法律、行政法規(guī)和國(guó)家有關(guān)規(guī)定登記公司的注冊(cè)資本，對(duì)符合規(guī)定的，予以登記；對(duì)不符合規(guī)定的，不予登記。

第四條公司注冊(cè)資本數(shù)額、股東或者發(fā)起人的出資方式，應(yīng)當(dāng)符合法律、行政法規(guī)的有關(guān)規(guī)定。

第五條公司設(shè)立登記或者注冊(cè)資本變更登記必須經(jīng)法定驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具驗(yàn)資證明。

第六條《公司法》規(guī)定必須進(jìn)行評(píng)估作價(jià)的出資，應(yīng)當(dāng)由具有評(píng)估資格的資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估作價(jià)后，由驗(yàn)資機(jī)構(gòu)進(jìn)行驗(yàn)資。

第七條公司股東或者發(fā)起人必須以自己的名義出資。以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)出資的，股東或者發(fā)起人應(yīng)當(dāng)對(duì)其擁有所有權(quán)；以土地使用權(quán)出資的，股東或者發(fā)起人應(yīng)當(dāng)擁有土地使用權(quán)。

第八條公司設(shè)立登記，股東或者發(fā)起人以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣足額存入準(zhǔn)備設(shè)立的公司在銀行開設(shè)的臨時(shí)賬戶。

第九條公司設(shè)立登記，以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)出資的，公司章程應(yīng)當(dāng)就上述出資的轉(zhuǎn)移事宜作出規(guī)定，并于公司成立后六個(gè)月內(nèi)依照有關(guān)規(guī)定辦理轉(zhuǎn)移過戶手續(xù)，報(bào)公司登記機(jī)關(guān)備案。

第十條注冊(cè)資本中以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價(jià)出資的，其所占注冊(cè)資本的比例應(yīng)當(dāng)符合國(guó)家有關(guān)規(guī)定。工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)中屬于國(guó)家規(guī)定的高新技術(shù)成果，其作價(jià)金額超過公司注冊(cè)資本20%的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)省級(jí)以上科技主管部門認(rèn)定。

第十一條設(shè)立公司的驗(yàn)資證明應(yīng)當(dāng)載明以下內(nèi)容：

（一）名稱；

（二）類型；

（三）股東或者發(fā)起人的名稱或者姓名；

（四）股東或者發(fā)起人的出資額和出資方式；以募集方式設(shè)立的股份有限公司應(yīng)當(dāng)載明發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份和該股份占公司股份總數(shù)的比例；

（五）股東或者發(fā)起人實(shí)際繳納出資情況。以貨幣出資的說明股東或者發(fā)起人出資時(shí)間、出資額、開戶銀行和臨時(shí)賬戶及賬號(hào)；以非貨幣出資的說明其權(quán)屬情況、轉(zhuǎn)移或者承諾情況；

以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)出資的評(píng)估情況和評(píng)估結(jié)果以及工業(yè)產(chǎn)權(quán)，非專利技術(shù)所占注冊(cè)資本的比例；

（六）其他事項(xiàng)。

第十二條公司增加注冊(cè)資本，以貨幣出資的，股東或者發(fā)起人應(yīng)當(dāng)將出資足額存入公司的賬戶并經(jīng)驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資；以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)出資的，股東或者發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在依法辦理財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)后，經(jīng)評(píng)估、驗(yàn)資機(jī)構(gòu)評(píng)估、驗(yàn)資。

第十三條公司減少注冊(cè)資本，應(yīng)當(dāng)符合《公司法》規(guī)定的程序，減少后的注冊(cè)資本數(shù)額應(yīng)當(dāng)達(dá)到法律、行政法規(guī)規(guī)定的公司注冊(cè)資本的最低限額并經(jīng)驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資。

第十四條公司變更注冊(cè)資本應(yīng)當(dāng)修改公司章程。

第十五條變更注冊(cè)資本的驗(yàn)資證明應(yīng)當(dāng)載明以下內(nèi)容：

（一）名稱；

（二）變更前后股東或者發(fā)起人的名稱或者姓名；

（三）變更前后股東或者發(fā)起人的出資額和出資方式；

（四）變更前后的注冊(cè)資本數(shù)額；

（五）增加注冊(cè)資本的實(shí)際繳納情況。以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)說明股東或者發(fā)起人的出資額、出資時(shí)間、開戶銀行和入資賬戶及賬號(hào)；以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)出資的，應(yīng)當(dāng)說明股東辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的情況、評(píng)估情況；以資本公積、盈余公積和未分配利潤(rùn)轉(zhuǎn)增注冊(cè)資本的，應(yīng)當(dāng)說明轉(zhuǎn)增數(shù)額、公司實(shí)施基準(zhǔn)日期、財(cái)務(wù)報(bào)表的調(diào)整情況、轉(zhuǎn)增前后財(cái)務(wù)報(bào)表相關(guān)科目的實(shí)際情況、轉(zhuǎn)增后股東的出資額；

（六）減少注冊(cè)資本的，應(yīng)當(dāng)說明公司履行《公司法》規(guī)定程序情況和股東對(duì)公司債務(wù)清償或者債務(wù)擔(dān)保情況。

第十六條有限責(zé)任公司成立后，作為出資的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程規(guī)定數(shù)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)交其差額。原出資中的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)應(yīng)當(dāng)重新進(jìn)行評(píng)估作價(jià)。公司注冊(cè)資本應(yīng)當(dāng)進(jìn)行重新驗(yàn)證并由驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具驗(yàn)資證明。

第十七條有限責(zé)任公司的股東以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)出資，在規(guī)定時(shí)間內(nèi)，未能辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的，交付該出資的股東應(yīng)當(dāng)以其它出資方式補(bǔ)交其數(shù)額，股東會(huì)應(yīng)當(dāng)就股東以其它出資方式補(bǔ)交其出資作出決議并相應(yīng)修改公司章程。

股份有限公司的發(fā)起人以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)出資，在規(guī)定時(shí)間內(nèi)，未能辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的，交付該出資的發(fā)起人應(yīng)當(dāng)以其它出資方式補(bǔ)交其數(shù)額，股東大會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)發(fā)起人用于抵作股款的財(cái)產(chǎn)的作價(jià)進(jìn)行審核。

股東或者發(fā)起人補(bǔ)交的出資應(yīng)當(dāng)符合本規(guī)定并由驗(yàn)資機(jī)構(gòu)進(jìn)行驗(yàn)證，出具驗(yàn)資證明，并報(bào)公司登記機(jī)關(guān)備案。

第十八條公司成立后，公司登記機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)公司涉嫌注冊(cè)資本不實(shí)的，可以要求公司到指定的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)進(jìn)行驗(yàn)證，并要求其在規(guī)定期限內(nèi)提交驗(yàn)資證明。

第十九條股東或者發(fā)起人以非貨幣出資，未按照本規(guī)定第九條的規(guī)定辦理轉(zhuǎn)移過戶手續(xù)，或者轉(zhuǎn)移過戶的出資未達(dá)到公司章程規(guī)定的注冊(cè)資本數(shù)額的，屬于虛假出資行為。

第二十條股東或者發(fā)起人未按規(guī)定交付貨幣或者以非貨幣出資未按規(guī)定辦理財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)；公司虛報(bào)注冊(cè)資本；股東或者發(fā)起人虛假出資的；股東或者發(fā)起人在公司成立后抽逃其出資的，公司登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法予以處罰。

第二十一條驗(yàn)資機(jī)構(gòu)、資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)出具虛假證明文件的，公司登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法予以處罰。

第二十二條外商投資企業(yè)注冊(cè)資本的登記管理適用本規(guī)定。法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。

篇9

2001年，北京某經(jīng)貿(mào)公司與湖北某物資公司因購(gòu)銷合同發(fā)生糾紛，經(jīng)兩級(jí)人民法院審理，經(jīng)貿(mào)公司勝訴，判決發(fā)生法律效力。之后該案又經(jīng)過再審程序，物資公司勝訴并于2007申請(qǐng)執(zhí)行回轉(zhuǎn)，后法院查封了經(jīng)貿(mào)公司的部分財(cái)產(chǎn)。在執(zhí)行過程中，經(jīng)被執(zhí)行人調(diào)查發(fā)現(xiàn)，物資公司已于2002年4月向當(dāng)?shù)毓ど叹稚暾?qǐng)公司注銷登記，之前公司已召開了股東大會(huì)并就解散公司事項(xiàng)一致做出了決議，并由股東自行組成清算組對(duì)公司進(jìn)行了清算。同年8月，物資公司向工商機(jī)關(guān)繳回了公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照正本、副本以及公司公章、財(cái)務(wù)專用章、合同專用章，并由工商管理機(jī)關(guān)的工作人員當(dāng)場(chǎng)進(jìn)行了銷毀。在查清上述事實(shí)后，被執(zhí)行人對(duì)執(zhí)行申請(qǐng)人的主體資格提出異議，認(rèn)為自2002年8月起物資公司不再具有法人主體資格，依法不得再以公司的名義從事任何法律活動(dòng)，包括向人民法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行等。再審法院經(jīng)調(diào)查后認(rèn)為，盡管公司及股東已經(jīng)履行了公司注銷登記的手續(xù)，工商機(jī)關(guān)也已經(jīng)收繳并銷毀了公司的營(yíng)業(yè)執(zhí)照以及當(dāng)時(shí)的所有印章，但公司登記文件中沒有工商機(jī)關(guān)批準(zhǔn)公司注銷的文件，因此，該公司的主體資格盡管有瑕疵，但還未徹底消滅。

這個(gè)案例反映的法律問題是，公司主體資格消滅是否需要登記機(jī)關(guān)相應(yīng)的批準(zhǔn)程序以及何種批準(zhǔn)程序？如何確定公司主體資格消滅的日期？在公司消滅主體資格的過程中，公司、股東、登記機(jī)關(guān)是什么樣的法律角色？各自又有著什么樣的權(quán)利義務(wù)與責(zé)任？

二、現(xiàn)行法律制度的探討與解析

公司注銷是否需要工商登記機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)

就公司的設(shè)立而言，公司法已經(jīng)明確規(guī)定公司的設(shè)立不是采用嚴(yán)格的核準(zhǔn)制而是嚴(yán)格的準(zhǔn)則主義制度，[1]符合條件就予以登記成立，從而體現(xiàn)了公司法降低公司成立門檻的立法目標(biāo)。公司的成立則是以登記機(jī)關(guān)頒發(fā)營(yíng)業(yè)執(zhí)照為準(zhǔn)，公司的成立日期是營(yíng)業(yè)執(zhí)照上記載的日期，自該日起公司取得法人主體資格，具備法定的權(quán)利能力與行為能力。在公司正常存續(xù)期間，公司、股東、債權(quán)人等利益相關(guān)主體的權(quán)利、義務(wù)均有相應(yīng)的法律規(guī)范遵循。就公司的注銷而言，基于對(duì)債權(quán)人等利益主體權(quán)利的保護(hù)，相比公司的設(shè)立而言，公司法及公司登記管理?xiàng)l例等法律法規(guī)均制定了更為嚴(yán)格、具體的規(guī)定，提出了更高的法律要求。但公司注銷登記是否需要登記機(jī)關(guān)批準(zhǔn)？法律、法規(guī)沒有明確規(guī)定。

筆者認(rèn)為，工商登記機(jī)關(guān)批準(zhǔn)公司注銷不是法定的公司注銷程序。根據(jù)法律的相關(guān)規(guī)定，登記機(jī)關(guān)依法具有對(duì)有關(guān)注銷登記文件進(jìn)行形式審查的義務(wù)，但法律、法規(guī)并沒有明確賦予登記機(jī)關(guān)批準(zhǔn)公司注銷的實(shí)體權(quán)力。工商機(jī)關(guān)是國(guó)家行政機(jī)關(guān)，批準(zhǔn)行為屬具體行政行為，因此，除非有法律、法規(guī)的明確授權(quán)，否則行政機(jī)關(guān)則不享有相應(yīng)的權(quán)力。就形式審查而言，依據(jù)公司法以及公司登記管理?xiàng)l例的規(guī)定，公司注銷登記必須提供相應(yīng)的材料，完成相應(yīng)的通知、公告等一系列清算程序，以保護(hù)公司債權(quán)人的利益，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定，因此，登記機(jī)關(guān)依法對(duì)公司注銷登記具有形式審查的義務(wù)，對(duì)于不符合注銷登記條件的可以拒絕其注銷登記，避免公司主體資格在不符合法定條件與程序的情況下消滅而侵害公司債權(quán)人等相關(guān)主體的合法權(quán)益。但是，就公司的能力而言，公司作為具有完全民事行為能力的企業(yè)法人，股東作為公司的所有人，有權(quán)依法自主決定公司的生死存亡，這既是意思自治原則在公司法中的重要體現(xiàn)，也是公司股東所享有的法定權(quán)利，否則，公司亦將失去其存在的基本權(quán)源。因此，除非法律有明確的規(guī)定，登記機(jī)關(guān)在公司申請(qǐng)注銷的情況下不得對(duì)公司注銷做實(shí)質(zhì)性審查，只要公司的注銷登記符合法定的程序與條件，公司主體資格的消滅與登記機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)無關(guān)，無需登記機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)。

公司注銷的法律界限

依照現(xiàn)行法律，的確很難如同在法律上明確公司成立有具體的時(shí)間一樣明確公司主體資格消滅的準(zhǔn)確時(shí)間，從而在實(shí)踐中模糊了公司主體資格消滅的具體時(shí)間與法律界限。根據(jù)公司法第一百八十九條的規(guī)定，公司清算結(jié)束后，清算組的清算報(bào)告經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)或人民法院確認(rèn)并報(bào)公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)注銷登記，公告公司終止。該規(guī)定明確了清算組有將公司終止事項(xiàng)予以公告的義務(wù)，公告的日期可以認(rèn)定為在公司申請(qǐng)注銷登記情況下主體資格消滅的具體日期。但是，如果清算組只申請(qǐng)了注銷登記而未公告，公司的主體資格是否仍然存續(xù)？清算組未公告的法律后果如何認(rèn)定？公司法尚沒有規(guī)定。公司登記管理?xiàng)l例第45條規(guī)定：“經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)注銷登記，公司終止?！痹摋l規(guī)定并沒有強(qiáng)調(diào)清算組的公告義務(wù)，只要依法申請(qǐng)了注銷登記，公司主體資格即消滅。依據(jù)下位法服從上位法的原則，顯然公司法規(guī)定的公告是公司終止的法定環(huán)節(jié)。公告產(chǎn)生了相應(yīng)的對(duì)抗效力，公司股東不再對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，除非法律有明確的規(guī)定。但是未進(jìn)行注銷登記公告的法律后果問題還是沒有解決。筆者認(rèn)為，公司清算完成后申請(qǐng)注銷登記，作為企業(yè)法人的權(quán)利能力已經(jīng)喪失，公司客觀上已經(jīng)喪失了可以證明其主體資格存在的包括營(yíng)業(yè)執(zhí)照、公章、合同章等在內(nèi)的一切書面權(quán)利憑證與文件，也不能再以公司的名義為各種行為，因此，公司清算組依法繳回公司的營(yíng)業(yè)執(zhí)照、公章等證章、印鑒的日期應(yīng)為公司主體資格消滅的日期。與此同時(shí)，公司申請(qǐng)注銷登記并由登記機(jī)關(guān)收繳了營(yíng)業(yè)執(zhí)照、公章等權(quán)利憑證，在法律程序上登記機(jī)關(guān)收繳之前的公司的清算法律行為實(shí)際已經(jīng)完成了對(duì)公司已知債權(quán)人債務(wù)的償付，除非有法律的明確規(guī)定，公司以及公司股東不再對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，因此，也不存在侵害公司債權(quán)人利益的行為。筆者認(rèn)為，公司清算后的注銷登記公告為公司主體資格消滅的法定的形式要件與日期，而公司清算后工商登記機(jī)關(guān)收繳公司的營(yíng)業(yè)執(zhí)照、公章等證章的時(shí)間為主體資格消滅的實(shí)質(zhì)要件與日期。

公司已被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照但未依法履行清算與注銷登記義務(wù)的法律后果

依據(jù)公司法第一百九十九條、第二百一十二條、第二百一十四條，公司登記管理?xiàng)l例第59條、第68條、第69條、第72條、第73條、第76條、第77條、第79條的規(guī)定，公司因未進(jìn)行年檢等違法行為而被公司登記機(jī)關(guān)依法吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照被依法吊銷后，依據(jù)公司法第一百八十一條第四款、第一百八十四條以及公司登記管理?xiàng)l例第43條第4款的規(guī)定，公司應(yīng)成立清算組進(jìn)行清算，并在完成公司清算后履行公司的注銷登記義務(wù)。而實(shí)踐中經(jīng)常出現(xiàn)的問題是公司被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后不依法組織清算，公司始終處于吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的狀態(tài)，按照學(xué)理的通說[2]以及最高人民法院的有關(guān)司法解釋，吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的目的在于停止企業(yè)營(yíng)業(yè)，不允許其繼續(xù)新的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，[3]最高人民法院在給遼寧省高級(jí)人民法院《關(guān)于企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照被吊銷后其民事訴訟地位如何確定的復(fù)函》中明確了此時(shí)的公司還具備訴訟主體資格，法人主體資格尚未完全消滅，同時(shí)賦予債權(quán)人公司無法參加訴訟情形下可以對(duì)公司開辦人提起訴訟的權(quán)利，但是該復(fù)函也認(rèn)為如果開辦人沒有投資不足或者轉(zhuǎn)移資產(chǎn)逃避債務(wù)情形的，僅應(yīng)作為企業(yè)清算人參加訴訟，承擔(dān)清算責(zé)任。該復(fù)函的內(nèi)容顯然明確了公司股東對(duì)于被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的企業(yè)法人僅有清算義務(wù)，而沒有擴(kuò)大的責(zé)任。

筆者認(rèn)為，公司股東作為公司的所有者、實(shí)際控制人，依法清算是其法定義務(wù)。根據(jù)法律的基本原理與規(guī)則，行為人需要對(duì)自己的行為承擔(dān)相應(yīng)的法律后果。就公司主體資格因各種原因出現(xiàn)瑕疵被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的情況而言，其根本原因在于公司自身的行為以及公司的實(shí)際控制人的行為而導(dǎo)致公司主體資格出現(xiàn)相應(yīng)的法律問題，公司主體資格的瑕疵與公司債權(quán)人的行為無關(guān)，因此公司債權(quán)人作為公司的外部相對(duì)人，其利益應(yīng)得到優(yōu)先的保護(hù)，不能因?yàn)楣局黧w資格的瑕疵而影響公司債權(quán)人的實(shí)體權(quán)益。因此，第一，如公司出現(xiàn)法定的吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的情形后依法組織了清算，則依照公司有限責(zé)任制度的規(guī)定，在公司的全部財(cái)產(chǎn)全部用于償還公司債務(wù)后，即使尚有公司債務(wù)沒有得到足額的償還，公司股東也不再對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。第二，如公司出現(xiàn)法定的吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的情形后公司股東沒有依法組織清算，公司股東應(yīng)對(duì)公司債務(wù)與公司承擔(dān)連帶清償責(zé)任，且該清償責(zé)任不應(yīng)以股東的出資額為限，除非公司股東能夠證明其不履行清算義務(wù)具有合法的理由與依據(jù)。

三、相關(guān)的立法建議

筆者認(rèn)為，為有效保護(hù)、平衡公司利益相關(guān)主體的合法權(quán)益，需要對(duì)公司注銷登記制度進(jìn)行進(jìn)一步的完善，具體建議可以以適當(dāng)?shù)姆绞皆黾右韵聴l款，以更加明確的法律規(guī)定保證公司注銷登記制度的全面履行，更好發(fā)揮法律的功能與價(jià)值：1．公司被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉等清算事由出現(xiàn)后，公司未依法成立清算組履行清算義務(wù)的，公司股東對(duì)公司注銷登記完成前的公司債務(wù)與公司承擔(dān)連帶清償責(zé)任。2.自公司出現(xiàn)清算事由之日起滿2年，公司未依法成立清算組履行清算義務(wù)，由公司登記機(jī)關(guān)對(duì)公司予以注銷并進(jìn)行相應(yīng)的公告。公司經(jīng)公告注銷后，由公司股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。公司登記機(jī)關(guān)不履行公告注銷義務(wù)，追究有關(guān)責(zé)任人的行政責(zé)任。3.因公司實(shí)際控制人的原因致使公司無法履行清算義務(wù)，公司實(shí)際控制人對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，公司股東以出資額為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

注釋:

[1]趙旭東主編：《公司法學(xué)》，高等教育出版社2006年版，第114頁(yè)。

篇10

關(guān)鍵詞：商事登記　公示　公示制度

商事登記法的源頭可以追溯到古羅馬時(shí)代，其時(shí)商店開業(yè)需懸掛一定之牌號(hào)，以示其營(yíng)業(yè)之狀態(tài)。此即商事登記制度之濫觴?，F(xiàn)代意義上的商事登記，是指商主體或商主體籌辦人或負(fù)責(zé)人。為設(shè)立、變更或終止商事主體資格，依照商法典或?qū)ｉT的商事登記法或其他法律法規(guī)中的相關(guān)內(nèi)容及程序，將法定登記事項(xiàng)向登記主管機(jī)關(guān)提出，經(jīng)其審查批準(zhǔn)、登載于登記簿并公之于眾的行為。這些事項(xiàng)涉及到商主體取得主體資格和退出市場(chǎng)問題，涉及到商主體的變化，直接影響到市場(chǎng)秩序的穩(wěn)定和市場(chǎng)交易安全。對(duì)這些內(nèi)容進(jìn)行公示，向其他市場(chǎng)主體和社會(huì)公眾提供有關(guān)商主體的重要法律和經(jīng)濟(jì)事實(shí)。是國(guó)家公權(quán)力維護(hù)市場(chǎng)秩序的體現(xiàn)，是市場(chǎng)自由與市場(chǎng)秩序的辯證統(tǒng)一。公示制度是商事登記立法中的一項(xiàng)重要制度。

一、商事登記公示制度的理論基礎(chǔ)

(一)“政府經(jīng)濟(jì)職能”視角下的商事登記公示制度

國(guó)家在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中的職能歷來眾說紛紜，但是，保障社會(huì)交易安全和經(jīng)濟(jì)秩序，維護(hù)第三人利益和社會(huì)公共利益，是任何一種社會(huì)狀態(tài)下的國(guó)家必須擁有的職能。“政府對(duì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的管理和政府的經(jīng)濟(jì)職能是從維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序開始的。維護(hù)經(jīng)濟(jì)秩序僅僅是現(xiàn)代政府若干經(jīng)濟(jì)職能中的一項(xiàng)，也是最基本的一項(xiàng)?！睂?duì)市場(chǎng)主體情況進(jìn)行公示，是保障個(gè)體交易安全、維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的必要手段，社會(huì)交易由個(gè)體交易構(gòu)成。個(gè)體交易安全必然集合成整個(gè)社會(huì)交易的安全，所以交易安全的保護(hù)對(duì)實(shí)現(xiàn)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序具有強(qiáng)烈的社會(huì)意義，交易安全也就成為社會(huì)公共安全。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的充分發(fā)育，特別是由自由競(jìng)爭(zhēng)導(dǎo)致的壟斷的普遍出現(xiàn)，私人成本外在化所導(dǎo)致的外部性問題的突出，因消費(fèi)的非排他性和不可分割性所導(dǎo)致的市場(chǎng)供給公共物品的不可能性，以及信息的不對(duì)稱、分配的不公平等問題的普遍存在，都需要政府的干預(yù)、調(diào)節(jié)和維護(hù)。需要政府提供相關(guān)的信息和服務(wù)。

(二)“交易成本理論”視角下的商事登記公示制度

“法律。特別是經(jīng)濟(jì)法、民商法、民事訴訟法，通過以效率為中心的制度改革和構(gòu)建，為經(jīng)濟(jì)主體設(shè)定最有效率的交易模式和訴訟程序，保證人們以最可靠、最安全、最簡(jiǎn)便的手續(xù)，最少的時(shí)間、精力和物質(zhì)消耗。達(dá)到預(yù)期的經(jīng)濟(jì)目標(biāo)?！毙适巧鐣?huì)發(fā)展的基本價(jià)值目標(biāo)，現(xiàn)代社會(huì)的法律，從實(shí)體法到程序法，從成文法到不成文法，都在不同程度地確認(rèn)、保護(hù)、創(chuàng)造最有效率的經(jīng)濟(jì)運(yùn)行模式，商事登記公示制度就是為實(shí)現(xiàn)這一目的而設(shè)計(jì)的一種法律制度。通過商事登記公示制度，可以節(jié)約交易成本，減少交易費(fèi)用。因?yàn)槿魏我粋€(gè)參與市場(chǎng)交易活動(dòng)的主體都可以通過公告或其他公示途經(jīng)獲得交易對(duì)方的基本信息，不必再“事必躬親”，不必再費(fèi)時(shí)費(fèi)力地去了解和調(diào)查交易對(duì)方的基本情況，“交易的對(duì)方即使沒有一件件獨(dú)自進(jìn)行調(diào)查，但只要信賴商業(yè)登記簿的記載，也能受到保護(hù)。同時(shí)，商人也不用個(gè)別地通知預(yù)想的對(duì)方，而只要登記一下，一般公眾就能得知。”從此種意義上講，商事登記公示制度不僅符合商主體對(duì)營(yíng)利性的要求，而且也符合社會(huì)經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的基本要求。

二、我國(guó)商事登記公示制度的現(xiàn)狀與存在的問題

我國(guó)現(xiàn)行的商事登記法規(guī)和規(guī)章中，對(duì)登記公示有明確規(guī)定的有：一是《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》，第23條規(guī)定，“企業(yè)開業(yè)、變更名稱、注銷，由登記主管機(jī)關(guān)企業(yè)法人登記公告。未經(jīng)登記主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，其他單位不得企業(yè)法人登記公告?！倍恰镀髽I(yè)法人登記管理?xiàng)l例實(shí)施細(xì)則》，第54條規(guī)定，“企業(yè)法人登記公告分為開業(yè)登記公告、變更名稱登記公告、注銷登記公告，由登記主管機(jī)關(guān)通過報(bào)紙、期刊或者其他形式?！比恰镀髽I(yè)法人登記公告管理，辦法》，規(guī)定“企業(yè)法人登記公告的基本形式為期刊式，刊名為《中國(guó)企業(yè)法人登記公告》?！薄捌髽I(yè)法人變更登記事項(xiàng)或終止，經(jīng)登記主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，由該企業(yè)或其主管部門在登記主管機(jī)關(guān)指定的報(bào)紙上刊登變更或終止通告。企業(yè)法人因不及時(shí)通告，而使利害關(guān)系人遭受重大損失，應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任?！彼氖切隆豆痉ā?，第6條規(guī)定，“公眾可以向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)查詢公司登記事項(xiàng)，公司登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)提供查詢服務(wù)?！蔽迨恰豆镜怯浌芾?xiàng)l例》，第57、58條規(guī)定，“公司登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)將登記的公司登記事項(xiàng)載于公司登記簿上，供社會(huì)公眾查詢、復(fù)制。吊銷《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》和《營(yíng)業(yè)執(zhí)照》的公告由公司登記機(jī)關(guān)?！备鶕?jù)以上規(guī)定，我國(guó)現(xiàn)行的商事登記公示制度存在以下問題：

(一)適用范圍狹窄

公示制度只適用于企業(yè)法人，而非法人企業(yè)，諸如合伙企業(yè)、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)以及中外合作非法人企業(yè)等商主體被排除在外，覆蓋面較為狹窄。

(二)途徑單一

商事登記以讓公眾知道登記事項(xiàng)為目的，其自身就有公示的意義。我國(guó)企業(yè)登記立法歷來重國(guó)家的干預(yù)管理，而輕商事主體的效率，導(dǎo)致我國(guó)商事登記公示制度主要體現(xiàn)為各級(jí)工商登記機(jī)關(guān)的公告行為。雖然，《公司法》2005年修訂中對(duì)公眾查詢登記事項(xiàng)做出了明確規(guī)定，使社會(huì)公眾查詢企業(yè)登記事項(xiàng)有了明確的法律依據(jù)，并將提供查詢服務(wù)作為公司登記機(jī)關(guān)的一項(xiàng)義務(wù)確定下來，然而該項(xiàng)規(guī)定仍顯原則性有余，可操作性不足。借鑒國(guó)外立法例，公示的途徑和方式應(yīng)不僅局限公告，還可以有以下幾種形式：1．登記簿的閱覽，即依照一定程序，在商事登記主管機(jī)關(guān)閱覽特定商事主體的商業(yè)登記簿；2．登記簿的復(fù)制或謄抄，即：依照一定程序，在取得商事登記機(jī)關(guān)同意后，復(fù)制或謄抄特定商事主體的商事登記簿記載登記事項(xiàng)；3．網(wǎng)上公示，即商事登記機(jī)關(guān)將商事登記簿上記載的登記事項(xiàng)登入本機(jī)關(guān)商事登記網(wǎng)站，社會(huì)公眾可以根據(jù)需要上網(wǎng)查詢。值得注意的是，國(guó)外商事登記的實(shí)踐已不再那么重視公告的作用。雖然《日本商法典》至今仍在11、12條規(guī)定“公告”，但實(shí)務(wù)中并沒有進(jìn)行公告，也幾乎沒有人要求恢復(fù)公告制度。

(三)商事登記信息的權(quán)屬有待明晰

根據(jù)經(jīng)濟(jì)學(xué)“公共物品”理論，在提供公共物品方面市場(chǎng)是失靈的，只有公共經(jīng)濟(jì)部門提供公共物品才是更有效率的，才能更好地滿足公共欲望。公共欲望，相對(duì)于私人欲望。是公眾可以共同享有的需求，是具有非排他性和非競(jìng)爭(zhēng)性的欲望。公眾通過向政府繳納稅款等資財(cái)作為與政府交換公共物品的對(duì)價(jià)，公共物品的所有權(quán)應(yīng)當(dāng)屬于廣義上的公眾。商事登記

管理部門屬于公共部門，是納稅人用以加強(qiáng)市場(chǎng)秩序、保證交易安全環(huán)境的工具，是公仆，其由此而集中的信息的權(quán)屬應(yīng)當(dāng)是公眾，而不應(yīng)當(dāng)被商事登記管理部門壟斷占有，甚至成為創(chuàng)收的資源。

目前，我國(guó)一些省工商行政管理機(jī)關(guān)已經(jīng)在登記辦公場(chǎng)所備置了記載企業(yè)登記事項(xiàng)的“商業(yè)登記簿”，供公眾免費(fèi)閱覽、謄抄。北京、上海、浙江等地工商登記機(jī)關(guān)還在政府網(wǎng)站上專設(shè)了“企業(yè)信息查詢”窗口，供各界免費(fèi)登錄閱覽。打印企業(yè)基本登記信息。這樣的做法應(yīng)在全國(guó)推廣。

(四)需進(jìn)一步明確公示與登記的關(guān)系

德國(guó)和日本的商事立法中登記與公示的效力是相互依附的?！兜聡?guó)商法典》第15條第(1)項(xiàng)規(guī)定，在應(yīng)登入商業(yè)登記簿的事實(shí)尚未登記和公告期間，在其實(shí)務(wù)上應(yīng)對(duì)此事實(shí)進(jìn)行登記的人，不得對(duì)此種事實(shí)對(duì)抗第三人。而且某一事項(xiàng)如果已經(jīng)注冊(cè)和公布，則第三方通常被視為推定知悉。應(yīng)該指出，這種規(guī)定對(duì)第三方相當(dāng)不利?！度毡旧谭ǖ洹返?2條規(guī)定，應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀氖马?xiàng)，非經(jīng)登記及公告后，不得據(jù)此對(duì)抗善意第三人。這表明，登記與公告一起作為對(duì)抗效力的要件。對(duì)于第三者來說，商業(yè)注冊(cè)中的注冊(cè)公開的后果具有重要的意義。

我國(guó)商事登記立法規(guī)定登記本身即發(fā)生效力，如公司設(shè)立登記。只要登記完成即發(fā)生公司成立之效力。此種模式，存在公示與登記是否一致的問題，以及不一致時(shí)以誰(shuí)為準(zhǔn)的問題。因此，應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步明確登記與公示的關(guān)系，在堅(jiān)持此種立法模式的基礎(chǔ)上。重視公示的作用，以更好地彰顯登記的功能，保障交易環(huán)境的良好秩序。

三、完善我國(guó)商事登記立法中的公示制度的幾點(diǎn)建議

(一)建立統(tǒng)一的商事登記簿制度

商事登記簿是提供商主體基礎(chǔ)信息的基本法律文件，商事登記簿在國(guó)家對(duì)商主體進(jìn)行監(jiān)督管理和各個(gè)商事主體之間進(jìn)行交易過程中發(fā)揮著重大的作用，商事登記簿記載的事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)具有對(duì)抗力，是公法上對(duì)商主體進(jìn)行控制和私法上承擔(dān)權(quán)利義務(wù)的憑證。目前我國(guó)商事登記簿制度剛剛起步，僅在《公司登記管理?xiàng)l例》中規(guī)定公司登記簿，公司登記簿的意義和作用還沒有得到充分的認(rèn)識(shí)和發(fā)揮。因此，從維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序和減少交易成本的角度，應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)商事登記簿的設(shè)置和使用，擴(kuò)大商事登記簿的設(shè)置范圍，不但公司應(yīng)當(dāng)建立商事登記簿，而且非公司的企業(yè)法人甚至非法人企業(yè)都應(yīng)該設(shè)置商事登記簿。

對(duì)于這一問題，比較有代表性的做法是德國(guó)，不僅登記的程序和方法完全統(tǒng)一，登記簿的編制也基本一致。商事登記簿的作用是向其他企業(yè)界人士和社會(huì)公眾提供有關(guān)商人的重要的法律和經(jīng)濟(jì)事實(shí)。商事登記簿由初等法院保存。它由兩部分組成，A卷登記個(gè)體商人和合伙，B卷登記公司。在商事登記簿中。實(shí)際登錄的事項(xiàng)應(yīng)與附屬性的文件和表格區(qū)別開來。任何人都可以查閱商事登記簿及各種附件，并可索要經(jīng)核實(shí)的摘要。

(二)實(shí)行一般公開與個(gè)別限制結(jié)合

世界上多數(shù)國(guó)家的法律一般不要求個(gè)人或公司必須有某種特殊需要才能獲得商事登記部門的信息。但是這不排除在某些情況下。需要對(duì)獲取商事登記部門的信息權(quán)利加以限制。這些限制主要出于以下原因：1．保護(hù)國(guó)家利益，如國(guó)家安全、公共秩序、經(jīng)濟(jì)利益、國(guó)際關(guān)系、立法程序等；2，保護(hù)第三方利益，如隱私、版權(quán)、商業(yè)秘密、司法程序等；3，其他不宜公開的情況，如一些有待進(jìn)一步討論、研究或僅供“內(nèi)部使用”的信息等。

(三)明確商事登記公示的法律效力

對(duì)于第三者，商事注冊(cè)機(jī)關(guān)將注冊(cè)內(nèi)容公開具有重要意義。公司或其他注冊(cè)的商人不得依據(jù)應(yīng)該注冊(cè)但未注冊(cè)的事實(shí)對(duì)抗第三者，而且如果某一事實(shí)已經(jīng)注冊(cè)或公布，則第三方通常被推定為已經(jīng)知道該項(xiàng)通知。商事登記公示的法律效力主要涉及兩個(gè)問題，一是正常情況下商事登記公示的效力問題，二是登記公示有瑕疵情況下的效力問題。對(duì)于前者，登記事項(xiàng)經(jīng)公示后，即可產(chǎn)生兩種法律效力。即對(duì)抗力和公信力。對(duì)抗力，是指商事登記事項(xiàng)已經(jīng)公告，任何第三人不可以不知道該事項(xiàng)為由主張權(quán)利。公信力，亦稱公信原則，是指商事登記公示僅依其登記及公示的內(nèi)容賦予法律上的公信力，即使該內(nèi)容有瑕疵，法律對(duì)信賴該內(nèi)容l的第三人也將加以保護(hù)。對(duì)于后者?，F(xiàn)實(shí)生活中經(jīng)常會(huì)出現(xiàn)應(yīng)登記的事項(xiàng)在登記機(jī)關(guān)登記后沒有按法律規(guī)定進(jìn)行公示，或者雖已公示。但公示的內(nèi)容發(fā)生錯(cuò)誤等情況?！稓W盟公司法》1968年第1號(hào)指令第六項(xiàng)以及《德國(guó)商法典》均規(guī)定在登記事項(xiàng)與公告事項(xiàng)不一致時(shí)，應(yīng)當(dāng)由第三人從登記信息和公告信息中選擇對(duì)自己有利的信息對(duì)抗該企業(yè)，企業(yè)卻不能用公告信息對(duì)抗第三人。企業(yè)用登記信息對(duì)抗第三人時(shí)，第三人可以用公告信息進(jìn)行反駁。日本的規(guī)定是公告與登記不符時(shí)，視為未公告。歐盟和德國(guó)與日本的規(guī)定相比，還是前者比后者更為合理。因?yàn)樗x予第三人以選擇權(quán)，給予了第三人更為有力的保護(hù)。按照我國(guó)現(xiàn)行的立法模式，登記即發(fā)生法律效力。不以是否公示為前提，但是任何人不得以此對(duì)抗信賴該公示內(nèi)容的第三人。完善我國(guó)商事登記公示制度，應(yīng)當(dāng)符合國(guó)際慣例。明確規(guī)定登記公示的對(duì)抗力和公信力，同時(shí)也應(yīng)在立法中設(shè)計(jì)登記公示有瑕疵不能對(duì)抗善意第三人的法律制度。只有這樣，才能保證經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定和交易關(guān)系的安全。