中國(guó)法律的儒家化起始于西漢，歷經(jīng)兩漢、三國(guó)兩晉南北朝和隋唐的漫長(zhǎng)發(fā)展與完善終于在唐代完成。中國(guó)法律的儒家化植根于深刻的歷史文化，基于中國(guó)古代政治和法制現(xiàn)實(shí)之需要。它的實(shí)質(zhì)在于儒法結(jié)合，目的在于維護(hù)封建專制統(tǒng)治。它對(duì)中國(guó)古代法制的進(jìn)程、中華法系的形成和特點(diǎn)、中國(guó)歷史政治的發(fā)展趨勢(shì)均產(chǎn)生了重大影響。

所謂法律的儒家化就是以儒家的政治法律思想作為封建立法、司法的指導(dǎo)原則；以儒家倫理道德規(guī)范作為封建法制的核心內(nèi)容。也可以理解為儒家思想的法律化。

一、中國(guó)法律儒家化的歷史進(jìn)程和發(fā)展趨勢(shì)

中國(guó)法律儒家化起始于西漢。西漢初期，中國(guó)經(jīng)歷了秦王朝多年的嚴(yán)刑峻法加之秦末聲勢(shì)浩大的農(nóng)民起義以及隨后的楚漢戰(zhàn)爭(zhēng)?？梢哉f，這是中國(guó)的經(jīng)濟(jì)特別是農(nóng)村經(jīng)濟(jì)遭到巨大的破壞。漢帝國(guó)統(tǒng)治者在一個(gè)凋敝的百?gòu)U待興的廢墟上建立自己的政權(quán)。他們吸收了秦朝統(tǒng)治者嚴(yán)刑峻法、實(shí)行暴政的二世而亡的教訓(xùn)，采取了“與民休息”的黃老“無為而治”的思想來治理國(guó)家。這實(shí)際上是用道家學(xué)說來彌補(bǔ)法家學(xué)說的不足。清凈無為繼而無為而無不為，漢朝也終于在這樣一個(gè)相對(duì)寬松的時(shí)期使帝國(guó)的的經(jīng)濟(jì)力量得以恢復(fù)、階級(jí)矛盾得以緩和，于是便出現(xiàn)了中國(guó)歷史上第一個(gè)治世“文景之治”。

到了漢景帝御宇期間，形勢(shì)已經(jīng)在逐步發(fā)生變化。在內(nèi)部，文景之治為帝國(guó)的經(jīng)濟(jì)復(fù)蘇做出巨大的貢獻(xiàn)，但繁榮的背后也存在著許多棘手的問題。例如，西漢初期實(shí)行的國(guó)家結(jié)構(gòu)和組織形式是一種“郡國(guó)并行制”。地方諸侯的勢(shì)力削弱了中央皇帝的權(quán)威。終于，爆發(fā)了“吳楚七國(guó)之亂”?！捌邍?guó)之亂”雖被平息，但中央與地方之間的不和諧直至武帝初期仍比較嚴(yán)重。在外部，北方游牧民族匈奴的崛起對(duì)大漢帝國(guó)的安全構(gòu)成了嚴(yán)重威脅。在各種內(nèi)外因素的影響下，統(tǒng)治者急需一種更為穩(wěn)定、更為有效的思想和制度來安邦定國(guó)，而中國(guó)法律儒家化也就是在這樣一個(gè)歷史背景下、順應(yīng)時(shí)勢(shì)地展開。

西漢大儒董仲舒無疑是這運(yùn)動(dòng)的重要貢獻(xiàn)者。他在“天人三策”、《春秋繁露》中，以儒家思想為中心，雜以陰陽五行說再結(jié)合部分法家思想，創(chuàng)造了一種左右中國(guó)封建社會(huì)的儒家思想和政治法律觀的初級(jí)形態(tài)。在漢武帝的支持下，“罷黜百家、獨(dú)尊儒術(shù)”在帝國(guó)展開，進(jìn)而產(chǎn)生了對(duì)中國(guó)古代法律具有重要意義的“德主刑輔”原則?！暗轮餍梯o”的理論根源來源于董仲舒的“天人三策”即“天人感應(yīng)說”、“人性論”、“犯罪根源說”。他認(rèn)為“王者承天意以從事，故任德教而不任刑罰。刑者不可任以治世，猶陰之不可任以成歲也。為政而任刑，不順于天，故先王莫之肯也......天子之所宜法以為制，，大夫之所當(dāng)偱以為行也?！倍偈嬗刑斓来笳咴陉庩栠M(jìn)而認(rèn)為天之任徳而不任刑，為“德主刑輔”找到了哲學(xué)上的依據(jù)；同時(shí)由“犯罪根源論”推出統(tǒng)治者應(yīng)該寬緩刑罰、重視教化。

1．民主化的兩個(gè)。

西方政客與向往民主的知識(shí)分子似乎都相信西方民主的根本觀念是個(gè)人主義（包含個(gè)人利益至上與個(gè)人自由（或自律（autonomy）））和平等。如果我們進(jìn)1步認(rèn)為每1個(gè)人都是他自己利益的最好裁判，這些觀念在制度層面上就表現(xiàn)為1人1票的普選制度。1些人可能還認(rèn)為市場(chǎng)—也許可被稱作1元（1塊錢）1票的普選制度—是這些觀念在經(jīng)濟(jì)層面上的表達(dá)。這是為什么美國(guó)把推動(dòng)全球民主等同于推動(dòng)1人1票的普選制度與市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)，香港的普選推動(dòng)者被稱作民主派，而大陸的擁護(hù)普選或支持市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的人被稱作自由派。

但是這1理解引發(fā)了兩個(gè)問題。其1是西方民主與不同的、文化的相容性問題。我這里只局限于討論西方民主與儒家文化的相容性。從表面上看來，儒家這1東亞主流哲學(xué)的觀念似乎與上述的民主觀念背道而馳。大家1般都認(rèn)為儒家將國(guó)家與共同體置于個(gè)人之上，并提倡基于不平等之上的精英主義（elitism）與精英統(tǒng)治（meritocracy）。這1讓有德性的人統(tǒng)治的觀念與1人1票的觀念相對(duì)立，并常被認(rèn)為是中國(guó)的專制制度的文化原因。而儒家對(duì)商業(yè)的蔑視和對(duì)政府道德作用的強(qiáng)調(diào)也似乎與市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)和個(gè)人自由相沖突。因此中國(guó)民主化的實(shí)現(xiàn)似乎就預(yù)設(shè)了要消除儒家的，這也正是（尤其是在中國(guó)的）民主陣營(yíng)所要努力做到的。而同情儒家的人，比如像牟宗3這樣的210世紀(jì)的新儒家，則努力從儒家思想中導(dǎo)出民主觀念。但后1種努力會(huì)面臨如下的問題。第1，1個(gè)流行的詰難是：如果從儒家思想可以導(dǎo)出民主的話，中國(guó)應(yīng)該已經(jīng)民主了兩千多年了。第2，即使這1導(dǎo)出是可能的，就理解民主觀念本身而言，我們也還是不清楚為什么要儒家，而不是研究在上第1次明確提出并長(zhǎng)期了民主觀念的相關(guān)的西方哲學(xué)流派。當(dāng)然，這1導(dǎo)出會(huì)有助于在中國(guó)或其他受儒家影響的國(guó)家和地區(qū)發(fā)展民主。第3，民主陣營(yíng)與儒家陣營(yíng)的1個(gè)共同信念是上述民主觀念與制度是西方民主的本質(zhì)，因此除非它們可以從1個(gè)國(guó)家的主流意識(shí)形態(tài)中導(dǎo)出，這個(gè)國(guó)家就無法民主化。

以上對(duì)民主本質(zhì)的理解引發(fā)的另1個(gè)問題是西方民主是不是可?。╠esirable）的問題。雖然民主陣營(yíng)鼓吹民主制度可以消除腐敗，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)持續(xù)發(fā)展，選出代表民意的領(lǐng)袖，但是對(duì)現(xiàn)實(shí)的客觀考察會(huì)使我們意識(shí)到1些民主國(guó)家，尤其是發(fā)展中國(guó)家中的民主國(guó)家中腐敗之橫行不遜于這些國(guó)家民主化之前的或1些非民主國(guó)家的情形，其經(jīng)濟(jì)政策也受制于民選領(lǐng)袖要照顧其支持者（constituency）的眼前利益的需要。而民選領(lǐng)袖由于多數(shù)選民的素質(zhì)低下而經(jīng)常是差強(qiáng)人意，或是善于玩弄民意的民粹分子。對(duì)這1現(xiàn)實(shí)的觀察和對(duì)大眾素質(zhì)的判斷正是1些中國(guó)知識(shí)精英懷疑民主在當(dāng)今中國(guó)可行性與可取性的原因。但是，我們應(yīng)該注意到上述的民主國(guó)家的問題歸根結(jié)底來源于1人1票的普選制及其隱含的文化觀念，而在下面的論述中，我會(huì)指出孟子的1些觀點(diǎn)也恰恰構(gòu)成了對(duì)這1制度的嚴(yán)肅挑戰(zhàn)。但是即使這些對(duì)民主有抵制情緒的中的1些人也大概不會(huì)反對(duì)自由與法治。畢竟知識(shí)分子與聰明的官僚應(yīng)該知道理性的討論（故而某種程度上的言論自由）對(duì)正確決策的重要，而他們中的大多數(shù)人也不愿意今天作了1件事就官運(yùn)亨通，而明天因?yàn)橥?件事就莫名其妙地下了大獄。所以對(duì)西方民主的抵觸更多是針對(duì)1人1票的普選制，而不是針對(duì)其自由法治。但是如果1人1票的普選制是西方民主不可或缺的成分，那么這些懷疑份子因拒絕1人1票從而拒絕西方民主從而連帶著把自由法治也拒絕掉了。所以，西方民主的可取性的問題就歸結(jié)為1人1票是不是民主的本質(zhì)的問題。

對(duì)第1個(gè)有關(guān)相容性的問題，羅爾斯在他的《政治自由主義》（《政》）1書中給出了1個(gè)不同的處理。他認(rèn)為：“民主的政治文化以。。。3個(gè)事實(shí)為特點(diǎn)”：第1，“民主社會(huì)里的合理的（reasonable）無所不包的（comprehensive）宗教、哲學(xué)、道德學(xué)說（doctrines）的多元不是1個(gè)馬上就要消失的歷史條件；它是民主社會(huì)公共文化的永恒的特點(diǎn)”。那么，“對(duì)1個(gè)無所不包的宗教、哲學(xué)、道德學(xué)說的持久的共享只可能由壓制性的國(guó)家力量來維持”。他把這1事實(shí)稱作“關(guān)于壓制的事實(shí)”（factofoppression），而他認(rèn)為即使像康德、穆勒的基于個(gè)人主義和個(gè)人自由的無所不包的自由主義被所有人的共同分享也只能吊詭地通過壓制來實(shí)現(xiàn)。但是，“1個(gè)持久和安定的民主制度。。。必須得到它的政治上活躍的公民的絕大多數(shù)的自愿的和自由的支持”（羅爾斯1996，36-38和78）。這些事實(shí)引出了《政》的核心問題：“政治自由主義的問題是：1個(gè)由被合理的（reasonable）宗教、哲學(xué)和道德學(xué)說深深地分開的自由和平等的公民所組成的、穩(wěn)定和正義的社會(huì)如何可能？”（羅爾斯1996，xxvii）。

因此，對(duì)羅爾斯來講，如果上述的民主觀念被當(dāng)作無所不包的學(xué)說的1部分，那么它們就不能作為自由民主的唯1基礎(chǔ)。羅爾斯的回答，簡(jiǎn)單地講，就是將自由民主的當(dāng)作獨(dú)立的政治概念（freestandingpoliticalconception）：獨(dú)立于任何已知的形而上學(xué)的基礎(chǔ)，形而上學(xué)的“學(xué)說”。這1策略使得各種不同的合理的（不論自由或非自由的）學(xué)說可以接受1個(gè)共同的核心，從而使得1個(gè)不必然預(yù)先排除這些學(xué)說中的基本觀念的政治自由主義成為可能。根據(jù)羅爾斯的想法，自由民主的不是被預(yù)先確定的，也不是由任何先天的觀念導(dǎo)出的，而是被每1個(gè)合理的和無所不包的（comprehensive）學(xué)說努力達(dá)成的（workout）。它是所有這些合理的學(xué)說的重疊共識(shí)（overlappingconsensus），并且只要這些學(xué)說接受的概念屬于同1家族的自由民主概念，這個(gè)重疊共識(shí)甚至并不需要是絕對(duì)同1的概念。另外，這里每1個(gè)無所不包的學(xué)說的任務(wù)不必然是要從自身的概念體系中導(dǎo)出（derive）自由民主的概念，而只需要認(rèn)可它（endorse）。每1學(xué)說認(rèn)可這個(gè)自由民主的概念的方式可以是不同的。

當(dāng)“無為”的黃老思想不能滿足中央集權(quán)，儒家思想家董仲舒應(yīng)時(shí)改造儒家理論，并建議朝廷“罷黜百家，獨(dú)尊儒術(shù)”，得到漢武帝的認(rèn)可。中國(guó)古代法律儒家化的道路正式開始。

經(jīng)董仲舒等儒家學(xué)者改造的儒家法律指導(dǎo)思想大概如下：（1）法自君出、王者法天的神權(quán)思想，即“天子受命于天，天下受命于天子。”利用神權(quán)使皇帝的權(quán)威合法化。（2）德主刑輔、先教后刑的教化思想，主張以教化為主要手段，以法律制裁為輔助手段來維護(hù)倫理道德，實(shí)現(xiàn)統(tǒng)治。（3）確定禮律融合、三綱五常的尊卑思想。自此三綱五常成為了社會(huì)道德準(zhǔn)則，也是社會(huì)立法的根本標(biāo)準(zhǔn)。

通過儒家化的法律，除了在理論上的表現(xiàn)外，在司法實(shí)踐中也有所體現(xiàn)。從漢武帝時(shí)起，著名的儒家學(xué)者公孫弘、董仲舒等人提倡以《春秋》決獄，把儒家思想引入司法實(shí)踐?！按呵餂Q獄”的具體含義是在判案時(shí)引用《春秋》等儒家經(jīng)典的經(jīng)義或一些京警句言作為分析案情、認(rèn)定罪行及適用法律的更具，其主要目的是以等級(jí)統(tǒng)治的忠孝倫理綱常作為立法和用法的指導(dǎo)原則。“春秋決獄”成為風(fēng)氣之后，儒家擴(kuò)大范圍，根據(jù)其他的儒家經(jīng)典斷獄，史家稱之為“引經(jīng)決獄”。儒家用一些著作對(duì)法律進(jìn)行解釋，當(dāng)法律解釋著作得到皇帝的批準(zhǔn)，法律也就儒家化了。從“春秋決獄”到后來的《春秋決事比》，再有“死罪秋冬行刑”、“大赦慣例”等都體現(xiàn)了一套以儒家“禮教”為核心，吸收了眾多思想而建立起來的法律體系。

到了三國(guó)兩晉南北朝這樣一個(gè)大分裂又大融合的動(dòng)蕩時(shí)期，法律儒家化卻并沒有停滯而是繼續(xù)發(fā)展深化。儒家思想繼續(xù)向法律全面滲透，開辟了儒法結(jié)合的新途徑。首先，封建五刑制度在這一時(shí)期初步形成。它的特色是以勞役刑和身體刑為主。在封建等級(jí)特權(quán)方面，出現(xiàn)了“八議”之法和“官當(dāng)”制度。其中，“八議”之法使封建貴族的司法特權(quán)得以公開化；使得部分官僚取得了凌駕于國(guó)家法律之上的封建等級(jí)特權(quán)。而法律允許貴族官僚用官品的爵位抵擋徒流罪則使法律對(duì)封建等級(jí)特權(quán)的維護(hù)更加嚴(yán)密。在罪刑確立標(biāo)準(zhǔn)方面儒家化的進(jìn)程也很迅速，比較著名的是出現(xiàn)了“準(zhǔn)五服以治罪”和“重罪十條”?！皽?zhǔn)五服以治罪”是對(duì)于親屬間的互相犯罪，根據(jù)五種喪服所表示的遠(yuǎn)近親疏關(guān)系來定罪量刑，它反映了“父為子綱、夫?yàn)槠蘧V”的父權(quán)、夫權(quán)思想，強(qiáng)調(diào)了上下、尊卑、貴賤、親疏的封建等級(jí)秩序，實(shí)質(zhì)上是“同罪異罰”原則在家族范圍內(nèi)的體現(xiàn)。而“重罪十條”涉及到封建宗法等級(jí)制度的各個(gè)方面，包含了儒家倫理綱常的基本內(nèi)容。其目的在于維護(hù)封建王朝的專制統(tǒng)治和封建倫理道德、家族制度以及與之相適應(yīng)的社會(huì)秩序。這一個(gè)大時(shí)期儒家思想法律化的特點(diǎn)主要在于以禮入法，法律儒家化繼續(xù)深化。

隋唐時(shí)期，隋文帝楊堅(jiān)的《開皇律》使中國(guó)法律儒家化在法典形式方面初步定型。它確定了封建法典體例、確立封建五刑、定型“十惡”、進(jìn)一步擴(kuò)大貴族官僚特權(quán)。但中國(guó)法律法律儒家化的完全形成則在唐朝。唐朝法律的最大特點(diǎn)在于“德主刑輔、禮法并用”而《唐律》更被稱為“一準(zhǔn)乎禮”?！暗露Y為政教之本，刑罰為政教之用”。在唐代，統(tǒng)治者力圖做到德刑相濟(jì)、禮法并用，即重視“德”的指導(dǎo)作用，又不放棄刑罰的使用?！短坡伞肥种匾曇远Y為立法依據(jù)。嚴(yán)格維護(hù)父權(quán)、夫權(quán)、族權(quán)。賦予尊長(zhǎng)在家庭中的絕對(duì)權(quán)力并進(jìn)一步確立男尊女卑而且嚴(yán)格要求婚姻制度與儒家禮治的一致性?！案鼮橹匾氖恰短坡伞纷罱K完善了封建倫常關(guān)系和嫡庶之別”。此外，《唐律》在以禮注釋經(jīng)典、完善司法原則與制度方面都將法律儒家化完善地鞏固下來。可以肯定地說，唐代這一中國(guó)法律法律儒家化的定型時(shí)期最終完成了整個(gè)封建帝國(guó)的禮法合一。

[論文關(guān)鍵詞]法治禮治法律文化

[論文摘要]本文從我國(guó)法律文化學(xué)界歷來存有的法律與儒禮之爭(zhēng)出發(fā)，深入剖析了這兩個(gè)概念在我國(guó)歷史上的演進(jìn)及相互影響，進(jìn)而提出作者對(duì)這一問題的立場(chǎng)。

瞿同祖先生在其《中國(guó)法律之儒家化》一文中指出：中國(guó)法律的儒家化自漢代開端，而至魏晉南北朝已大體完成。梁治平先生則主張漢代以后儒法合流，但仍是禮支配法，即所謂“德主刑輔”、“明刑弼教”。筆者暫且將梁先生的主張定名為“儒禮法律化”。不管是“法律儒家化”還是“儒禮法律化”，均表現(xiàn)出中國(guó)傳統(tǒng)法制深受儒家思想和法家思想的影響，中國(guó)傳統(tǒng)的統(tǒng)治者，為了維持社會(huì)秩序并鞏固其政權(quán)，在法律制度上融合了儒家思想、法家思想的精華而塑造出一個(gè)獨(dú)特的中國(guó)法律體制。在此，筆者并不想著力論證我國(guó)古代法律所蘊(yùn)涵的儒家和法家思想，本文所要探討的是隱藏在我國(guó)古代法制建構(gòu)背后的儒家和法家的斗爭(zhēng)史。

一、“儒禮法律化”解構(gòu)

“法律”一詞是舶來品，管子云：“法律政令者，吏民規(guī)矩繩墨也?！边@里的“法律”雖然連用，仍不過是單字的集合?！胺伞弊鳛橐粋€(gè)具有獨(dú)立意義的合成詞在漢語中出現(xiàn)，要追溯到十九世紀(jì)末的日本?！胺伞迸c“法”、“律”其實(shí)很不相同，“法律”植根于西方國(guó)家的傳統(tǒng)，早在古希臘時(shí)期，法律就被視為權(quán)利的保障。與權(quán)利義務(wù)相聯(lián)系的“法律”，這在我國(guó)古代是看不到的，我國(guó)古代“法”、“律”以懲罰為唯一功能，陸賈語：“夫法令者所以誅惡?！笔且詾樽C。

那么，什么又是中國(guó)傳統(tǒng)“法”的起源呢？禮，是也。

一、儒家思想中的禮與法

“禮”是中國(guó)古代法律體系的核心。早在西周時(shí)期，周人就已經(jīng)提出以禮為核心的一套社會(huì)規(guī)范準(zhǔn)則，形成了以血緣為準(zhǔn)則的等級(jí)法。雖然法家思想曾一度在戰(zhàn)國(guó)、秦與漢初興盛，但自西漢中期，禮與法開始不斷融合與滲透，禮法融合成為中華法系最本質(zhì)的特征，并達(dá)到“唐律一準(zhǔn)乎禮”的融合高度。儒家一貫主張以禮治國(guó)。禮是治國(guó)的基礎(chǔ)，“為政不以禮，政不行矣”[1]。儒家禮治思想源于周禮，其最核心的原則在于“親親”“尊尊”。“親親”要求別親疏、序長(zhǎng)幼：人們必須親近和愛護(hù)自己的親屬，尤其是以父權(quán)家長(zhǎng)、族長(zhǎng)、宗長(zhǎng)為中心的尊長(zhǎng)，即“親親父為首”。而“尊尊”要求別貴賤、序尊卑：下級(jí)必須服從上級(jí)、卑賤者必須服從尊貴者，不同等級(jí)有不同的禮數(shù)，嚴(yán)禁僭越，即“尊尊君為首”[2]?？鬃又鲝垏?yán)格遵守“君君、臣臣、父父、子子”[3]的等級(jí)名分。荀子也認(rèn)為：“禮者，貴賤有等，長(zhǎng)幼有差，貧富輕重皆有稱者也?！盵1]貴賤有別、尊卑有等、長(zhǎng)幼有序的社會(huì)是理想的儒家社會(huì)。而“禮”正是維持這種社會(huì)差異的工具：“名位不同，禮亦異數(shù)?！盵4]不同名位的人享受不同的禮遇，以禮內(nèi)容的不同來區(qū)別貴賤、尊卑與長(zhǎng)幼，達(dá)到禮治。“法”不同于“禮”。在中國(guó)古代法律中，“法”常與“刑”“律”通用，是一套以刑罰為后盾的行為準(zhǔn)則。一方面，法家確立重刑主義的思想，認(rèn)為“行罰重其輕者，輕者不至，重者不來，此謂以刑去刑”[5]。另一方面，法家追求法律面前人人平等，即商君所言：“所謂一刑者。刑無等級(jí)，自卿相、將軍以至大夫、庶人有不從王令犯國(guó)禁亂上制者，罪死不赦?！盵5]這與儒家所追求的等級(jí)社會(huì)截然相反。而儒家在維護(hù)禮治的基礎(chǔ)上并不排斥法?？鬃诱J(rèn)為“禮樂不興則刑罰不中”[3]，將禮與刑罰相提并論，有禮主刑輔之意。荀子曰：“以善至者待之以禮，以不善至者待之以刑”[1]，主張以刑禮分治的方法維護(hù)社會(huì)秩序，實(shí)現(xiàn)“王者之政”[1]。無論是禮主刑輔或是刑禮分治，都體現(xiàn)了禮法融合的思想。正因如此，才有了法律儒家化運(yùn)動(dòng)。

二、齊一的司法體系

（一）漢承秦制。“漢承秦制，蕭何定律?！盵6]漢初，由蕭何“攈摭秦法，取其宜于時(shí)者”[7]，在秦律六篇的基礎(chǔ)上，“益事律興、既、戶三篇，合為九篇”[6]，制定《九章律》。《九章律》是漢律的核心內(nèi)容，也是漢初審判決斷的核心依據(jù)。漢律承襲秦律，也繼承了法家重刑主義與法律面前人人平等的思想，在漢初構(gòu)建起“權(quán)貴犯法與庶民大體同罪”的齊一司法體系。有時(shí)，權(quán)貴犯法所遭受的刑罰更甚于庶民。對(duì)于權(quán)貴而言，漢初保留“夷三族”的規(guī)定，“當(dāng)夷三族者，皆先黥、劓，斬左右趾，笞殺之，梟其首，菹其骨肉于市。其誹謗詛詈者，又先斷舌，故謂之具五刑?！盵7]彭越、韓信等肱股之臣皆死于“具五刑”。雖然漢文帝暫時(shí)廢除“夷三族”，但后來新垣平謀逆時(shí)“復(fù)行三族之誅”[7]。對(duì)于廣大庶民而言，漢初大量沿用肉刑，直到文帝時(shí)因緹縈上書而廢除肉刑。但文帝改劓刑為笞三百、斬左趾為笞五百、斬右趾為棄市[7]。修改之后的刑罰似乎更為殘忍：肉刑之下并非死罪之人在廢除肉刑后卻成為死罪。而漢初更是酷吏眾多，對(duì)權(quán)貴或庶民均“一視同仁”，用刑殘忍。例如，漢孝景帝時(shí)瞷氏家族不守法紀(jì)，郅都便將瞷氏滿門抄斬；周陽由曲解法律將其所厭惡之人置于死地；張湯處理陳皇后巫蠱一案，追究其黨羽[8]。張湯與趙禹等人更是條定刑法，大量增加律令條文以鎮(zhèn)壓百姓，冤死之人數(shù)不勝數(shù)。由此可見，漢初重刑主義泛濫，在齊一司法體系下，權(quán)貴或庶人都不能幸免。（二）春秋決獄對(duì)齊一司法體系的修正。暴秦二世而亡的歷史仍歷歷在目。當(dāng)時(shí)，秦人動(dòng)輒觸犯秦律，接受殘酷的刑罰，繁雜嚴(yán)苛的秦律激化了社會(huì)矛盾，導(dǎo)致秦迅速滅亡。漢律承襲秦律，依然奉行重刑主義，不免令人擔(dān)憂漢是否會(huì)重蹈覆轍。所幸，漢武帝時(shí)期，由董仲舒等人倡導(dǎo)的“春秋決獄”開始興盛。春秋決獄是指，通過對(duì)《春秋》等儒家經(jīng)典進(jìn)行解釋，將儒家經(jīng)典中的“微言大義”作為處理司法問題的依據(jù)。由于儒學(xué)中親親尊尊的原則可以別貴賤、尊卑與長(zhǎng)幼，親親父為首、尊尊君為首的忠孝理念有助于維護(hù)帝王統(tǒng)治，故漢武帝罷黜百家、獨(dú)尊儒術(shù)，儒家思想開始向司法領(lǐng)域滲透，春秋決獄便是一例。董仲舒作《春秋決獄》二百三十二事，按照春秋經(jīng)義斷案。雖然董仲舒的著作已經(jīng)失傳，但是通過后世記載的五例案例，①仍可探知春秋決獄確立的三項(xiàng)原則。第一，春秋決獄以“原心定罪”為基本精神，如果犯人的主觀動(dòng)機(jī)符合儒家的親親尊尊精神，那么便可減輕或免于處罰。法家追求循名責(zé)實(shí)，僅以犯人的客觀行為定罪而忽視其是否存在主觀犯意，常常導(dǎo)致冤假錯(cuò)案[9]。而春秋決獄則強(qiáng)調(diào)犯人的主觀動(dòng)機(jī)，如果犯人僅有犯罪行為而沒有犯意則可減罰或免罰，例如，兒子為父親報(bào)仇而誤傷父親，兒子并無主觀犯意，故不應(yīng)治罪。“原心定罪”允許官員憑借儒家道德觀念來解決案件，彌補(bǔ)機(jī)械適用法條的不足。第二，儒家經(jīng)典成為一種法律淵源，親親尊尊，即“君臣父子義”成為審判斷獄的標(biāo)準(zhǔn)。五例案件闡明了“父為子隱”、兒子送人后“于義已絕”、“子不報(bào)仇，非子也”、“婦人無專制擅恣之行”與“罪以功除”等斷案標(biāo)準(zhǔn)，體現(xiàn)了引禮入法。第三，當(dāng)儒家經(jīng)義與漢律發(fā)生沖突時(shí)，漢律必須服從于儒家經(jīng)義，這實(shí)際上限制了重刑主義，使很多人免于死罪。而這種禮法結(jié)合的斷獄方式，實(shí)際給予了儒家經(jīng)典高于漢律的法律地位。總之，春秋決獄使儒家思想進(jìn)入司法領(lǐng)域，從內(nèi)部對(duì)齊一司法體系進(jìn)行重構(gòu)。春秋決獄通過法律解釋的方法限制漢律的嚴(yán)刑峻法，以更貼近世態(tài)人情的方式?jīng)Q獄斷案，使齊一司法體系更具一絲人情味，從客觀上減少了嚴(yán)刑峻法的適用。但應(yīng)當(dāng)注意到，春秋決獄局限于司法層面，并未上升到立法層面。此時(shí)儒家學(xué)說僅開啟了法律儒家化的進(jìn)程，其對(duì)司法體系的影響仍然有限。

三、齊一司法體系的分裂

隨著法律儒家化運(yùn)動(dòng)的開展，儒家學(xué)說對(duì)司法體系的影響從司法層面擴(kuò)展到立法層面，導(dǎo)致原本齊一的司法體系被逐漸撕裂為兩個(gè)不同的體系：一套體系延續(xù)齊一司法體系，主要對(duì)廣大庶民開放；而另一套體系則僅對(duì)權(quán)貴開放。這是因?yàn)槿寮曳钚幸杂H親尊尊為核心的等級(jí)社會(huì)，要求“禮不下庶人，刑不上大夫”[10]。大夫遵守禮，無需刑罰，而法只是大夫們用以統(tǒng)治庶民的工具，即“由士以上則必以禮節(jié)之，眾庶百姓則必以法數(shù)制之”[1]。在庶民與權(quán)貴分治的思想引導(dǎo)下，權(quán)貴階層逐漸獲得法律上的特權(quán)。這種特權(quán)在兩漢體現(xiàn)為先請(qǐng)制度，在魏晉時(shí)體現(xiàn)為八議制度。（一）先請(qǐng)制度。先請(qǐng)制度是八議制度的前身，是指一定范圍內(nèi)的貴族官僚犯罪后，司法官員不得直接審理，必須報(bào)請(qǐng)皇帝定罪，犯罪的貴族官僚往往可以獲得減刑甚至免刑。漢高祖曾頒布律令“郎中有罪耐以上，請(qǐng)之”，被視為是西漢先請(qǐng)制度的開端[7]。漢宣帝進(jìn)一步規(guī)定：“吏六百石位大夫，有罪先請(qǐng)?！盵7]漢平帝將先請(qǐng)的適用范圍擴(kuò)展到“公、列侯嗣子”[7]。漢光武帝進(jìn)一步擴(kuò)大到“吏不滿六百石，下至墨綬長(zhǎng)、相”[11]。由此可知，先請(qǐng)制度主要針對(duì)具有一定秩祿的官員與公、列侯的爵位繼承人，適用范圍不斷擴(kuò)大。這些權(quán)貴犯罪后，不受齊一司法體系的限制，而是由另一套司法體系進(jìn)行規(guī)范。權(quán)貴既不被逮捕，亦不受刑訊，更不能被齊一司法體系直接判處刑罰，而必須由皇帝進(jìn)行決斷。先請(qǐng)制度由儒家刑不上大夫的經(jīng)義衍生而來，賦予部分權(quán)貴法律特權(quán)。隨著先請(qǐng)的適用范圍不斷擴(kuò)大，享受這一特權(quán)的權(quán)貴數(shù)量日益增多，原本齊一的司法體系被打破，逐漸形成一套只針對(duì)權(quán)貴開放的特權(quán)司法體系。特權(quán)司法體系內(nèi)的權(quán)貴可以不接受普通司法體系的約束，只由皇帝審判，有更多被赦免的可能，而庶民對(duì)此則可望不可即。（二）八議入律。先請(qǐng)制度發(fā)展到魏晉時(shí)，演化為八議制度，并在曹魏時(shí)期正式寫入國(guó)家法律。八議規(guī)定，八種人犯罪不適用普通司法體系，司法官員不得直接審理，而要將案情奏報(bào)皇帝，交公卿集議，最后由皇帝裁決，進(jìn)而實(shí)現(xiàn)罪責(zé)減免的特權(quán)。八議源于周禮中的“八辟”，包括：議親（皇親），議故（皇帝故舊），議賢（有大德行者），議能（有大才能者），議功（有大功勛者），議貴（一定等級(jí)以上的高級(jí)官員及高級(jí)爵位者），議勤（有大勤勞者），議賓（國(guó)賓）。可以發(fā)現(xiàn)，八議中所規(guī)定的八種身份關(guān)系均或親或貴，且八議的適用范圍較先請(qǐng)制度明顯擴(kuò)大。這表明，儒家親親尊尊的思想被正式寫入法律，法律儒家化已經(jīng)從司法層面轉(zhuǎn)向立法層面，并以立法形式肯定了特權(quán)司法體系的存在。曹魏時(shí)，八議制度已被實(shí)踐。例如，趙王曹干犯私通賓客之罪，但由于其為太祖曹操之子、明帝叔父，屬于議親，所以明帝沒有加以處罰[12]。又如，杜恕作為軍政長(zhǎng)官，卻未向朝廷上報(bào)數(shù)十個(gè)鮮卑人入州且其中一人被斬殺的大事，按律當(dāng)斬，但由于其父杜畿為勤水事而死屬于有大勤勞者，議勤蔭及作為兒子的杜恕，故杜恕僅被貶為庶人[12]。到晉時(shí)，《晉律》承襲魏律中的八議制度，在司法實(shí)踐中常見八議的身影。此時(shí)，特權(quán)司法體系已完全凌駕于普通司法體系之上，同罪異刑屢見不鮮。例如，立進(jìn)縣縣令劉友、尚書山濤、中山王司馬睦和尚書仆射武陔分別霸占了官府三更稻田，除已故的武陔之外，山濤和司馬睦因?qū)儆谧h親的范圍所以未遭懲罰，而沒有背景的縣令劉友則被處以死刑[13]。而權(quán)貴所擁有的司法特權(quán)還不僅于此。東晉時(shí)，羊聃殺害包括嬰兒在內(nèi)的兩百多人，卻因?yàn)槠錇樽h親身份而免除死罪，僅被貶為庶民[14]。東晉時(shí)期，八議已被濫用，“王侯子弟皆長(zhǎng)而驕蹇不法……或白殺人于都街，劫賊亡命，咸于王家自匿”[15]，致使社會(huì)秩序紊亂。這或許與儒家以禮治維持社會(huì)秩序的理想有所背離。八議在魏晉時(shí)期入律并非偶然，其濫用也或?qū)俦厝?。第一，自曹魏開始，各個(gè)新朝代都會(huì)重新制定本朝的法律，而法律制定者多為儒臣[16]。魏明帝修《新律》，制律者為陳群、劉邵、韓遜、庾嶷、黃休、荀詵等儒臣[16]。而西晉皇族司馬氏本就是儒學(xué)大宗，認(rèn)為應(yīng)當(dāng)以儒術(shù)為治國(guó)之本，又有杜預(yù)、賈充等名儒參與制定《晉律》，足可預(yù)見法律儒家化程度之深、范圍之廣。將區(qū)分社會(huì)等級(jí)、保護(hù)權(quán)貴司法特權(quán)的八議納入法律不足為奇。第二，魏晉時(shí)期世家大族的勢(shì)力日益壯大，他們不僅占據(jù)大量土地、經(jīng)濟(jì)勢(shì)力龐大，還通過九品中正制把持官位，逐漸形成門閥政治。在政權(quán)割據(jù)的時(shí)代，世家大族成為各割據(jù)政權(quán)所爭(zhēng)取的力量，如何拉攏世家大族而又不使其威脅王朝統(tǒng)治成為重要問題。八議制度由此而生。一方面，八議確立特權(quán)司法體系賦予世家大族法律特權(quán)，以拉攏世家大族。另一方面，八議的最終定罪權(quán)在皇帝手中，皇帝可用八議剪除威脅統(tǒng)治者。八議成為皇權(quán)與世家大族勢(shì)力妥協(xié)的產(chǎn)物。隨著皇權(quán)衰微與世家大族勢(shì)力不斷擴(kuò)大，八議終被濫用，進(jìn)一步加快了齊一司法體系的分裂與特權(quán)司法體系的構(gòu)建。

人們一般認(rèn)為，儒學(xué)是農(nóng)業(yè)文明的產(chǎn)物，不可能為工業(yè)化和今天的科技文明，乃至經(jīng)濟(jì)全球化提供任何有價(jià)值的東西。我認(rèn)為：第一，就民族性而言，儒學(xué)不僅是農(nóng)業(yè)文明的產(chǎn)物，也是華夏族群的精神形態(tài)，是中國(guó)乃至東亞社會(huì)文化的結(jié)晶，蘊(yùn)含了東亞各民族的民族性格、終極信念、生活準(zhǔn)則、生存智慧、處世方略。作為族群的意識(shí)與心理，它在今天仍是活著的。第二，就時(shí)代性和空間性而言，一切地域、族類之前現(xiàn)代文明，當(dāng)然包括曾經(jīng)是燦爛輝煌的中國(guó)農(nóng)業(yè)文明中的許多因素，尤其是精神因素，不可能不具有超越時(shí)空的價(jià)值與意義。因此，經(jīng)濟(jì)全球化、世界一體化或網(wǎng)絡(luò)文化時(shí)代的來臨，并不意味著民族性的消解，也不意味著前現(xiàn)代文明巳毫無作用。第三，就多樣性與統(tǒng)一性的關(guān)系而言，經(jīng)濟(jì)與科技之現(xiàn)代化、全球化的前提和必要的補(bǔ)充，毋寧是廣義的“文化”的多元化，即不同地域、族群、語言、宗教、階級(jí)、階層、性別、年齡的人們的豐富多樣的政治、經(jīng)濟(jì)、文化需求，包括馬斯洛所說的人的生理、安全、群體歸屬感、愛人與被愛、尊嚴(yán)和自我實(shí)現(xiàn)等不同層次的需求以及不同的價(jià)值理念與不同的民族文化自我認(rèn)同之間的碰撞與交融。正所謂“和實(shí)生物，同則不繼”；沒有民族性就沒有世界性；沒有本土性就沒有全球性；沒有多樣化就沒有一體化；沒有人文精神的調(diào)治，當(dāng)下與未來社會(huì)的發(fā)展只可能是畸形的、單向度的、平面的；沒有如布爾迪厄和福山等人所說的“社會(huì)資本”“文化資本”（或“人的資本”）與文化能力的養(yǎng)育、積累，沒有工作倫理乃至全球倫理的建構(gòu)，中國(guó)的“經(jīng)濟(jì)資本”的建構(gòu)和經(jīng)濟(jì)與科技的現(xiàn)代化將是十分艱難的，所謂“經(jīng)濟(jì)全球化”也就不可能是健康的。包括社會(huì)美德、人文素養(yǎng)、工作倫理在內(nèi)的精神文化資本可以轉(zhuǎn)化為經(jīng)濟(jì)資本，亦可以豐富、改善、激活現(xiàn)代社會(huì)化的行為方式。

儒學(xué)生發(fā)于遠(yuǎn)古三代，奠基于禮樂文明，植根于中華民族的生活和人們的心靈之中，是傳統(tǒng)社會(huì)與傳統(tǒng)文化的主要精神形態(tài)。剝離其形式軀殼和政治化儒學(xué)的負(fù)面影響，其有機(jī)、連續(xù)、整體的宇宙觀，自強(qiáng)不息而又厚德載物的做人之道，和而不同論，人生意義和理想人格境界之追求等，都有其現(xiàn)實(shí)意義，可以作創(chuàng)造性的轉(zhuǎn)化，成為滋潤(rùn)現(xiàn)代社會(huì)和現(xiàn)代心靈的源頭活水。中華五千年文明孕育的人文精神，是我們走向現(xiàn)代化的21世紀(jì)的重要精神資源，是炎黃子孫精神生命的根基。弘揚(yáng)中華人文精神，特別是作為其內(nèi)核的儒家人文精神，有助于克服當(dāng)代社會(huì)生活的某些困境，尤其有利于當(dāng)代倫理的重建。

一、儒家人文精神的產(chǎn)生及其內(nèi)核

我們中華民族在長(zhǎng)期社會(huì)實(shí)踐過程中逐漸形成了獨(dú)特的精神信念和價(jià)值意識(shí)。其中，尤以對(duì)“天、地、人、物、我”及其關(guān)系的反思，特別是對(duì)“人”自身的反思最具特色。在中華民族長(zhǎng)期融和的歷史過程中，儒、釋、道三教，特別是儒教，在政教禮俗的各方面影響甚巨。中華各民族及各種思想流派在歷史上關(guān)于人與天道（天神）、人與自然、人與物、人與人、人與自身之關(guān)系的討論，可以說汗牛充棟，人言言殊，今天我們很難以偏概全。但大體上，我們?nèi)匀豢梢园讶陙?，在社?huì)上層與下層中逐漸形成共識(shí)的、圍繞“人”的若干思考略加總結(jié)與概括。

與世界上其它民族一樣，中華先民在原始宗教的氛圍中，“人”的地位暗而不彰，或者說，人總是與“神”，特別是與自然神靈的“帝”，或有意志的人格神的“天”相聯(lián)系、相糾纏的。甲骨卜辭和《尚書》中的“帝”或“上帝”，就是殷代人的至上神。甲骨卜辭中“帝其令風(fēng)”、“帝其令雨”、“帝其降饉”、“帝降食受（授）又（佑）”[1]的“帝”，多半指自然神靈。而《尚書》、《詩(shī)經(jīng)》中的“帝”，則是自然神靈與祖先神靈崇拜的合一?！暗邸被颉吧系邸笔侨祟惾后w及其生活的主宰。周代鐘鼎銘文中，“天”字出現(xiàn)的頻率很多?！疤臁薄叭恕眱蓚€(gè)字的字形十分相近，“人”形上加一圓點(diǎn)即是“天”字。在周代，至上神的稱謂由“帝”“天”混用，逐漸變?yōu)榱恕疤臁钡莫?dú)用。“天”成為了創(chuàng)造生命、萬物，并福佑人間的人格神。如：“惟天陰騭下民”，“天乃佑命成湯”，“天乃大命文王殪戎殷”，“天休于寧王，興我小邦周”，“天生烝民，其命匪諶？”，“天生烝民，有物有則，民之秉彝，好是懿德”，等等。[2]但“天”的人格神權(quán)威逐漸下落，變成非人格的最高主宰，甚至變成人們咒罵的對(duì)象，這在《詩(shī)經(jīng)》中可以找到很多例證。

周代的禮樂教化，集宗教、倫理、政治于一身，其中表現(xiàn)了中華民族“人”的意識(shí)、“人文”的意識(shí)的凸顯。禮治顯然是人的積極有為之治，但從本源上講，禮的源頭是“天地”、“先祖”和“君師”。天地是生命的本元，先祖是族類的本元，君長(zhǎng)是政治的本源。所以，禮文，在上方事奉天，在下方事奉地，尊敬先祖，尊重君長(zhǎng)。這是安定人民之本。而禮、樂之教，當(dāng)然還有詩(shī)教、易教、書教等等，是用來對(duì)統(tǒng)治階層、知識(shí)階層的人，陶冶身心，端正品行的，繼而用來提升百姓的文化素養(yǎng)、人格境界，調(diào)節(jié)、滿足人們的物質(zhì)與精神需求。所謂“禮以道其志，樂以和其聲”[3]，以禮節(jié)民，以樂和民，就是這個(gè)道理。

自近代以來，儒家倫理的反思，成為中國(guó)思想界最引人注目的一道學(xué)術(shù)文化景觀。翻檢一下近代以來中國(guó)思想史研究的主要文獻(xiàn)，可以發(fā)現(xiàn)在儒家倫理的構(gòu)成與近代中國(guó)社會(huì)轉(zhuǎn)型的相關(guān)性分析主題下面，浩如煙海般的研究成果。但是，就這種研究的結(jié)構(gòu)分類來講，則并不是令人滿意的二元對(duì)詰式的論述：要么儒家倫理因?yàn)槠涞赖吕硐胫髁x有益于現(xiàn)代化，因此值得為之辯護(hù)。要么儒家倫理因?yàn)槠鋫惱碇行闹髁x有礙于現(xiàn)代化，因此必須批判。辯護(hù)是捍衛(wèi)性的，批判是拒斥性的。但是，從儒家倫理的歷史構(gòu)成與現(xiàn)實(shí)的可能影響而言，這種研究進(jìn)路都是值得再檢討的。本文正是在意圖突破這種二元對(duì)詰思維的基礎(chǔ)上，對(duì)于儒家倫理的雙旋式結(jié)構(gòu)［1］－－道德理想主義與倫理中心主義，在貫通的基點(diǎn)上進(jìn)行分別的分析。從而將儒家倫理的內(nèi)涵作適當(dāng)?shù)姆指?，將其具有現(xiàn)代性的道德理想主義加以張揚(yáng)，而對(duì)其從消極的一面影響古典中國(guó)歷史進(jìn)程的倫理中心主義加以摒棄。

一、兩種傾向

這種分解，當(dāng)然需要建立在對(duì)于儒家倫理的近代分析加以清理的基礎(chǔ)上。這是因?yàn)?，近代以來?duì)于儒家倫理的分析，已經(jīng)形成了某種支配人們對(duì)待儒家思想的慣性思維。不清理這種慣性思維，就不足以促使人們形成合理看待儒家倫理的理性眼光。而且，不進(jìn)行這種清理，我們也無法走出以二元對(duì)詰的方法對(duì)待儒家倫理的方法困境，將儒家倫理的歷史內(nèi)容完整地還給儒家。進(jìn)而，在提供一個(gè)儒家倫理思想的完整圖象的基礎(chǔ)之上，來討論儒家的“現(xiàn)代”處境問題。

自近代以來，儒家倫理的處境，可以說是一直處于一種雙面受敵的狀態(tài)之中。這里的近代以來，當(dāng)然是一個(gè)歷史定位。它還可以進(jìn)一步劃分為三個(gè)階段來看。第一個(gè)階段是晚清，這一個(gè)階段中國(guó)處于與西方接觸的早期狀態(tài)。人們還習(xí)慣于在自己的文化視野中觀察了解與自己文化傳統(tǒng)不同的相異文化。因此，愿意引進(jìn)現(xiàn)代西方倫理來審視儒家倫理的人士，還沒有將兩種倫理傳統(tǒng)對(duì)峙的思路。而意欲為儒家倫理辯護(hù)的人士，也還沒有一種將儒家倫理一定要抬舉到高于和優(yōu)于西方現(xiàn)代倫理的強(qiáng)烈愿望。即使在引進(jìn)與拒斥之間發(fā)生非此即彼的分歧時(shí)，也還只是在雙方的動(dòng)機(jī)上做文章而已。這個(gè)時(shí)期的典范人物可以說是康有為。他既為儒家倫理辯護(hù)，又著意引進(jìn)西方先進(jìn)的政治制度。［2］第二個(gè)階段是民國(guó)。這個(gè)階段是一個(gè)對(duì)峙儒家倫理與西方現(xiàn)代倫理的特殊時(shí)期。一方面，這種定勢(shì)的形成，是因?yàn)橹袊?guó)現(xiàn)代化的嚴(yán)重遲滯，使得中國(guó)人極度地焦慮起來。文化焦慮導(dǎo)致人們無法在中西倫理思想中尋找到兼綜兩者優(yōu)勢(shì)的契合點(diǎn)，而只能將兩者關(guān)系處理為或?yàn)閮?yōu)點(diǎn)云集或?yàn)槿毕菁?。另一方面，則是因?yàn)閷ふ抑袊?guó)現(xiàn)代化遲滯的原因只留下了思想層面的問題。所以，人們一定會(huì)在倫理思想的檢討上，陷入一個(gè)從思想觀念上否定傳統(tǒng)倫理的整體主義思維誤區(qū)，走入一個(gè)所謂的“全盤反傳統(tǒng)主義”的境地。典范人物就是陳獨(dú)秀、魯迅、胡適。［3］第三個(gè)階段是中華人民共和國(guó)早年歷史時(shí)期。這個(gè)時(shí)期，由于意識(shí)形態(tài)的需要，即為了建立起馬克思主義意識(shí)形態(tài)的權(quán)威，客觀上需要將本性上與任何傳統(tǒng)都對(duì)峙起來的馬克思主義［4］放到與以傳統(tǒng)倫理面目出現(xiàn)的儒家倫理的對(duì)立面上去。于是，對(duì)于儒家倫理的嚴(yán)峻批判與徹底否定，就勢(shì)不可免。即使愿意對(duì)儒家倫理表示某種親合的人士，到后來也不得不放棄自己的思想立場(chǎng)，加入到否定儒家的大合唱隊(duì)伍當(dāng)中。典范人物就是馮友蘭。［5］

這里所說的雙面受敵，則是指儒家既要對(duì)付來自單純的夸獎(jiǎng)帶給它的不實(shí)之譽(yù)，所構(gòu)成的對(duì)于儒家倫理的“捧殺”的危險(xiǎn)。又要對(duì)付來自簡(jiǎn)單的否定帶給它的過當(dāng)指責(zé)，以及由此構(gòu)成的“棒殺”的危機(jī)。前者，使得儒家倫理被理想化了，似乎它只具有值得我們表示敬意的道德理想主義內(nèi)涵。后者，使得儒家倫理被妖魔化了，似乎儒家倫理只具有倫理中心主義的成分。就道德理想主義而言，它是一種基于人生的道德安頓而言述的理想主義。它具有不因?yàn)闀r(shí)代和地域因素變化的永恒價(jià)值。而倫理中心主義則是一種基于社會(huì)政治控制需要建構(gòu)的倫理論說，它具有一種因?yàn)闀r(shí)代和地域變化而有的暫時(shí)性和缺陷性。從前者看儒家，則儒家可愛。從后者看儒家，則儒家可惡。但是，任意選擇其中之一審視儒家，實(shí)際上都是在損害儒家倫理在其元初階段形成的雙旋結(jié)構(gòu)的健全肌體，是對(duì)于儒家倫理的一種傾向性的、而非健全的評(píng)價(jià)。

儒家倫理自近代以來遭遇到的這種雙面受敵情景，最終使得儒家倫理的處境變成為兩種對(duì)峙的評(píng)價(jià)觀的戰(zhàn)場(chǎng)：一方面，站在抨擊儒家倫理的倫理中心主義視角的激進(jìn)主義，對(duì)于儒家倫理堅(jiān)決的予以拒斥，并且不承認(rèn)這種立場(chǎng)有任何妥協(xié)的可能性。［6］而站在捍衛(wèi)儒家倫理的道德理想主義立場(chǎng)的保守主義，對(duì)于儒家倫理則堅(jiān)定地予以辯護(hù)，認(rèn)為儒家倫理是解決中國(guó)現(xiàn)代困境、乃至人類困境的良方。［7］

本文運(yùn)用類型學(xué)(typology)的方法,分析儒家倫理理論的結(jié)構(gòu)與功能。嘗試說明,儒家倫理能否在工業(yè)化進(jìn)程中發(fā)揮應(yīng)有作用。由于它要受兩方面條件的制約,即受制于它既有的類型學(xué)規(guī)定性,又受制于它在類型上能否完成由傳統(tǒng)到現(xiàn)代的轉(zhuǎn)換。由此凸顯一個(gè)結(jié)論,作為典型的規(guī)范倫理學(xué)的儒家倫理,要實(shí)現(xiàn)保其規(guī)范“人應(yīng)當(dāng)做什么”的功能,并同時(shí)發(fā)生調(diào)節(jié)現(xiàn)代管理過程中人——事,人——人關(guān)系的能量,是必須經(jīng)過解構(gòu)和重構(gòu)的時(shí)代整合的。

一、問題緣起:從要素分析到類型分析

儒家倫理推動(dòng)或阻礙現(xiàn)代化的要素分析(elementaryanalysis)是分析評(píng)估儒家倫理的主流研究取向,這種要素分析,是一種將儒家倫理構(gòu)成因素——拆解開來,作為單獨(dú)的社會(huì)因子對(duì)待,并據(jù)此觀察它的社會(huì)功能的研究方式。在方法的基調(diào)上,則表現(xiàn)為將這些拆解開來的倫理因子與西方倫理中相似的因子加以對(duì)照,再將二者在社會(huì)運(yùn)作中的相似作用加以類比認(rèn)證,最后判斷這些因子對(duì)社會(huì)進(jìn)程的推動(dòng)與阻礙作用,并由此推斷整個(gè)儒家倫理理論的功能如何及作用大小。無疑,要素分析對(duì)增進(jìn)人們的儒家倫理的微觀認(rèn)識(shí)有幫助。第一,發(fā)現(xiàn)了儒家倫理對(duì)個(gè)人品德的積極影響。近代早期那種以私德為惡否定儒家倫理的激進(jìn)觀點(diǎn),在此做出了修正。就儒家倫理強(qiáng)調(diào)個(gè)人注重德行修養(yǎng)(“一皆以修身為本”),保持高尚人格(“富貴不淫、威武不屈、貧賤不移”)、凝煉主體精神(“吾欲仁、斯仁至矣”)而言,是具有無可置疑的現(xiàn)代價(jià)值的。第二,確證了儒家倫理中有生長(zhǎng)交易倫理、商業(yè)倫理的因子、近代早期那種籠統(tǒng)地認(rèn)定儒家倫理的反商業(yè)性在此有所校正。可以肯定,儒家倫理強(qiáng)調(diào)的誠(chéng)心實(shí)意(“正心誠(chéng)意”),重視的利益居前(“先富后教”)、高揚(yáng)的得之有道(“義以生利”、“見利思義”),完全可以成為現(xiàn)代化商業(yè)倫理的思想資源。第三,凸顯了儒家倫理在構(gòu)成要素上的自我更新能力。近代早期那種認(rèn)定儒家倫理至明清已徹底僵化的觀點(diǎn)被否證。

但是,要素分析得出的結(jié)論是有相當(dāng)局限的。首先,局部不能代表整體。無論對(duì)儒家倫理的各構(gòu)成因素能夠促進(jìn)現(xiàn)代化做出了多么可靠的論證,都不能證明儒家倫理整體上有相同功能,因?yàn)?整體不等于是部分之和。其次,微觀意義不足顯示宏觀意義。微觀分析只能是一事實(shí)描述與一價(jià)值肯認(rèn)的排列組合,盡管可收“小中見大”之功,但是,卻無法以此事實(shí)與彼意義作任意配對(duì),這就限制了說明儒家倫理的社會(huì)功能的開闊視野。比如,無論怎么證明儒家倫理重視個(gè)人修養(yǎng),也不足以說它可以導(dǎo)向每個(gè)人的入世苦行,從而推動(dòng)資本主義(商業(yè))的發(fā)展。再次,類比性的要素分析無法避免牽強(qiáng)附會(huì)。當(dāng)人們總是以西方倫理的某一因子已發(fā)生的近代功用為參照系,去刻意爬梳中國(guó)社會(huì)歷史中儒家倫理某一相似因子的作用,其可信性大值疑慮。就此而言,類型分析(typologicalanalysis)就顯示出獨(dú)特的價(jià)值。類型分析矚意于理想類型(idealtype)的建構(gòu)。理想類型的建構(gòu)要求,把歷史生活的特定關(guān)系和事件集合為一個(gè)復(fù)合體,而關(guān)系和事件是具有內(nèi)在一致性的體系,從而顯示出這一復(fù)合體的“典型性”;同時(shí),為說明這一復(fù)合體的“個(gè)體歷史”,應(yīng)將關(guān)系與事件的因果分析放置于客觀可能性的探討中,遵循經(jīng)驗(yàn)規(guī)則。在此方法指引下,建構(gòu)理想類型實(shí)際就成為建構(gòu)社會(huì)行動(dòng)類型,此中以目的態(tài)度為指引方向的行動(dòng)范式,又直接以價(jià)值為取向。而那些要素性的個(gè)別事件和關(guān)系的分析,也就不足以說明問題。

馬克斯·韋伯(MaxWeber)正是在此方法的引導(dǎo)下,分析某一倫理類型與資本主義發(fā)生關(guān)系的。他在《新教倫理與資本主義精神》中指出,從單個(gè)因素上考察,西方發(fā)生資本主義的幾乎所有要素,其余地區(qū)也都具備。但從事件與關(guān)系的內(nèi)在一致性上分析,各文明古國(guó)的科學(xué)未達(dá)到社會(huì)普遍認(rèn)同,未生成普遍應(yīng)用的公理系統(tǒng),中國(guó)的史學(xué)、印度的政治思想、西方以外的音樂藝術(shù)、建筑、高等教育、行政管理、權(quán)力機(jī)制,都不如西方那么嚴(yán)密、合理。西方獨(dú)具神秘觀照、經(jīng)濟(jì)生活、技術(shù)、科學(xué)研究、軍事訓(xùn)練、法律和行政機(jī)關(guān)的理性化特征,尤其是能夠采取理性化行動(dòng)類型的社會(huì)精神氣質(zhì)——新教倫理的禁欲主義,構(gòu)成了資本主義的復(fù)合性發(fā)生機(jī)制。1而在中國(guó),之所以未能開出資本主義這個(gè)經(jīng)驗(yàn)性成果,則與儒家理性地適應(yīng)此世的倫理觀相關(guān)。儒家維護(hù)現(xiàn)存社會(huì),主張中庸之道,重視血緣關(guān)系、剝奪統(tǒng)一人格的追求,從而限制了理性的成長(zhǎng)、職業(yè)的分途、勞動(dòng)的合理組織與計(jì)算,外加道教的遁世觀念的影響,以及有效率的貨幣制度的缺乏,家產(chǎn)官僚制的低效率行政體系、血緣體系的超法律運(yùn)作,城市行會(huì)的非獨(dú)立性,使資本主義無以在中國(guó)發(fā)生。[2]

馬克斯·韋伯的類型分析,相比于前述的要素分析,信度有相當(dāng)?shù)脑鰪?qiáng):一是以復(fù)合體看待倫理與社會(huì)的互動(dòng),克服了要素分析以局部證整體的局限;二是透過經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象,在其背后尋找出支持某一經(jīng)濟(jì)行為類型的精神氣質(zhì),克服了要素分析難以抓住問題實(shí)質(zhì)的弱點(diǎn);三是理論判斷與經(jīng)驗(yàn)事實(shí)有著完全的一致性,可以解釋資本主義在西方發(fā)生的必然,和在中國(guó)發(fā)生的不可能性,克服了要素分析不能說明中西同具某一條件為何西方發(fā)生了資本主義生產(chǎn)方式而中國(guó)卻未曾發(fā)育而出的缺陷。

摘要:建設(shè)和弘揚(yáng)先進(jìn)的法院文化，能夠營(yíng)造良好的法院發(fā)展環(huán)境，提升干警的整體素質(zhì)，推進(jìn)法官職業(yè)化建設(shè)，進(jìn)而推動(dòng)司法改革深入發(fā)展。當(dāng)前我國(guó)提出依法治國(guó)與以德治國(guó)相結(jié)合，對(duì)于儒家文化中的精神要融合到法院文化之中，推動(dòng)法院司法改革發(fā)展。

關(guān)鍵詞:法院文化;儒家思想;司法改革

法院應(yīng)當(dāng)注重汲取儒家傳統(tǒng)文化精華，積極探索司法改革環(huán)境下的法院文化建設(shè)，將儒家思想融入到法院文化建設(shè)的各個(gè)層面，以此推動(dòng)司法改革的深入發(fā)展。本文就具有儒家特色的法院文化對(duì)司法改革的推動(dòng)作用及相關(guān)法院文化構(gòu)建作一初步探索。

一、儒家思想對(duì)當(dāng)前法治的促進(jìn)作用

(一)義利之辯。司法改革下的公平正義要求。儒家經(jīng)典《論語》中，提出“君子以義為質(zhì)”、“君子喻于義，小人喻于利”，強(qiáng)調(diào)社會(huì)價(jià)值的取向應(yīng)當(dāng)是公正、合乎道義的，這種嚴(yán)格的公正期望和義利之辨在當(dāng)前仍發(fā)揮著積極的作用，司法改革強(qiáng)調(diào)完善主審法官責(zé)任制，突出了法官辦案的主體地位，法官擁有著較大的自由裁量空間，面對(duì)著種種利益糾葛，法官就必須清醒地認(rèn)識(shí)到自身的應(yīng)然職責(zé)，嚴(yán)守良知與法律，居中公正裁判，而儒家思想的“義利”對(duì)法官提出了相應(yīng)的價(jià)值指引。［1］(二)民本思想。司法改革下的司法為民本位。在儒家文化中，蘊(yùn)藏著豐富的民本思想資源。《尚書》，便有“民可近，不可下;民為邦本，本固邦寧”的論述，闡述了重視民眾基礎(chǔ)地位，關(guān)注民眾合理需求等方面的重要性，司法為民是法院工作的重要目標(biāo)，也是踐行黨的群眾路線的要求，法院只有以實(shí)現(xiàn)好、維護(hù)好群眾的合法權(quán)益，真正做到為民、便民、利民，才能贏得群眾對(duì)司法的認(rèn)同與支持。(三)禮之用，和為貴。司法改革下的矛盾化解機(jī)制。儒家文化強(qiáng)調(diào)“禮之用，和為貴”，強(qiáng)調(diào)禮的推行和應(yīng)用要以和諧為貴，進(jìn)而實(shí)現(xiàn)社會(huì)和諧穩(wěn)定，在當(dāng)前社會(huì)轉(zhuǎn)型、改革全面推進(jìn)的關(guān)鍵時(shí)期具有重要意義。隨著立案登記改革以及最高院調(diào)整一審民商事案件收案標(biāo)準(zhǔn)，基層法院面臨的辦案壓力越來越重，法院應(yīng)當(dāng)利用儒家“和”文化將調(diào)解工作前伸后延，通過引導(dǎo)群眾非訴訟方式化解矛盾糾紛，實(shí)現(xiàn)繁簡(jiǎn)分流，在多元化糾紛解決機(jī)制上探索出新路徑，既節(jié)省了司法資源又減少群眾訴累，實(shí)現(xiàn)多種效果的的有機(jī)統(tǒng)一。(四)為政在人。司法改革下的隊(duì)伍建設(shè)方向。司法改革背景下，法官員額制成為熱點(diǎn)，如何選拔德才兼?zhèn)涞娜瞬胖鲗彴讣葹殛P(guān)鍵，儒家文化經(jīng)典為此指明了方向，《禮記中庸》中記載，“為政在人，取人以身，修身以道，修道以仁”，強(qiáng)調(diào)社會(huì)治理首先要得到人才，選拔人才取決于自身的品德修養(yǎng)，品德修養(yǎng)取決于這個(gè)人是不是遵循正道、有無仁義之心，以此標(biāo)準(zhǔn)選拔的高素質(zhì)法治人才無疑是符合司法需求的。［2］同時(shí)儒家文化的“三省吾身”觀念也進(jìn)一步強(qiáng)調(diào)了個(gè)人要珍惜自己手中的權(quán)利，嚴(yán)格要求自己，養(yǎng)成清正廉潔意識(shí)，確保行為始終“不逾矩”，對(duì)法院干警依法依規(guī)進(jìn)行審判執(zhí)法來言也具有現(xiàn)實(shí)意義。

二、司法改革背景下儒家特色的法院文化建設(shè)構(gòu)思

關(guān)于儒家文化與中國(guó)古代科技的關(guān)系問題，學(xué)術(shù)界一直存在著不同的觀點(diǎn)：較多學(xué)者認(rèn)為儒家文化對(duì)中國(guó)古代科技發(fā)展起了阻礙作用；雖也有一些學(xué)者肯定儒家文化的積極作用，但缺乏有說服力的論證。近來，樂愛國(guó)教授以其新著《儒家文化與中國(guó)古代科技》（中華書局出版，2002年12月第1版）對(duì)此問題進(jìn)行了全新的探索。該書以翔實(shí)的史料和嚴(yán)密的論證對(duì)儒家文化與中國(guó)古代科技的關(guān)系問題給了出色的回答。全書共20余萬字，分為導(dǎo)論和正文五章。正文的前四章按照各歷史時(shí)期對(duì)儒家文化與中國(guó)古代科技發(fā)展的關(guān)系分別作了論述，既討論了歷代儒家學(xué)者對(duì)自然、對(duì)科技的研究，也具體分析了儒家文化對(duì)于科技發(fā)展的影響。最后一章則從文化與科技關(guān)系的角度對(duì)儒家文化與中國(guó)古代科技的關(guān)系作了綜合性的概述。

從總體上看，《儒家文化與中國(guó)古代科技》的最大特點(diǎn)是把以儒家文化為主流的中國(guó)傳統(tǒng)文化與中國(guó)古代科技比喻成文化母體與科技胎兒的關(guān)系，從而把古代文化與科技統(tǒng)一起來。據(jù)此，作者在儒家文化與中國(guó)古代科技的關(guān)系問題上提出了以下兩個(gè)重要的學(xué)術(shù)觀點(diǎn)：一是儒家文化蘊(yùn)含著豐富的科技內(nèi)涵。長(zhǎng)期以來，儒家文化常常被誤解為科學(xué)的對(duì)立面，或與科學(xué)無關(guān)。作者認(rèn)為這是由于對(duì)儒家文化缺乏全面了解而造成的。作者根據(jù)儒學(xué)史和中國(guó)科技史的研究認(rèn)為，儒家文化包含著豐富的科技內(nèi)涵，其理由有二：其一，儒家經(jīng)典諸如《大戴禮記·夏小正》、《詩(shī)經(jīng)》、《尚書·堯典》、《禮記·月令》等包含著豐富的科技知識(shí)；其二，歷史上有眾多儒家學(xué)者參與科技研究，并作出了貢獻(xiàn)，尤以朱熹最為突出。作者認(rèn)為，儒家文化之所以能夠包容科技，是由于儒家的最終目的在于“求道、為學(xué)、致用”，而這一切又都必須通過研究自然、學(xué)習(xí)和研究科技才能實(shí)現(xiàn)。

至于孔子反對(duì)“樊遲學(xué)稼”，以及諸如“奇技淫巧”等說法，作者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)作具體分析，不能簡(jiǎn)單地以此為據(jù)來證明儒家鄙視科技。二是中國(guó)古代科技具有儒學(xué)化的特征。以往人們?cè)谘芯抗糯幕涂萍嫉年P(guān)系時(shí)，大都將二者割裂開來。作者則認(rèn)為，科技是在文化背景中發(fā)展起來的，必然受到文化的深刻影響；成長(zhǎng)于以儒家文化為主流的中國(guó)傳統(tǒng)文化之中的中國(guó)古代科技亦是如此。作者打破了過去將文化與科技割裂開來的研究方法，重點(diǎn)從兩個(gè)方面闡述了儒家文化對(duì)中國(guó)古代科技發(fā)展的深刻影響：一是儒家文化對(duì)科學(xué)家的影響，中國(guó)古代科學(xué)家成長(zhǎng)于儒家文化的氛圍中，他們的人格素質(zhì)，價(jià)值觀、學(xué)識(shí)受到了儒家思想的熏陶，甚至與儒家沒有明顯的分界；二是儒家文化對(duì)科學(xué)研究的影響，這主要體現(xiàn)在儒家文化影響了科學(xué)家的科研動(dòng)機(jī)、知識(shí)基礎(chǔ)和研究方法等幾個(gè)方面。儒家文化這種深刻影響的結(jié)果，便是使中國(guó)古代科技具有明顯的儒學(xué)化特征。

作者認(rèn)為，“中國(guó)古代科學(xué)的許多方面都與儒家文化有著密切的關(guān)系，中國(guó)古代科技中的數(shù)學(xué)、天文學(xué)、地理學(xué)、醫(yī)學(xué)和農(nóng)學(xué)五大學(xué)科都具有顯著的儒學(xué)特征，中國(guó)古代的科學(xué)是儒學(xué)化的科學(xué)”。正是運(yùn)用這種把古代文化與科技統(tǒng)一起的研究方法，通過梳理中國(guó)古代科技與儒家文化的密切關(guān)系，作者斷定：“雖然不能排除儒家文化對(duì)于古代科技的發(fā)展在某些方面也可能具有某種程度的負(fù)面作用，但從總體上看，從中國(guó)古代科技發(fā)展的狀況看，儒家文化對(duì)于古代科學(xué)的積極影響是占主導(dǎo)地位的?！?/p>

這樣也就糾正了以往一些學(xué)者以為儒家鄙視科技、對(duì)古代科技發(fā)展起阻礙作用的觀點(diǎn)。樂愛國(guó)教授長(zhǎng)期從事中國(guó)古代哲學(xué)與科技關(guān)系的研究，著述頗豐，功底深厚。他的《儒家文化與中國(guó)古代科技》不只是從一般的邏輯推理上而是立足于大量歷史文獻(xiàn)的基礎(chǔ)上進(jìn)行立論，從儒學(xué)史與中國(guó)科技史的結(jié)合上進(jìn)行論證，而且發(fā)掘出許多新的研究資料，因而有相當(dāng)充分的說服力。復(fù)旦大學(xué)哲學(xué)系教授潘富恩先生為該書作序，并認(rèn)為，這部專著“將儒家文化與中國(guó)古代科技的歷史發(fā)展作了精詳?shù)恼撐觯}絡(luò)清晰，而多有創(chuàng)建，是一部開拓性的專著”。